法律知识比较追缴制度之完善构想兼与附带民事诉讼之

1、省人民政府府水行政主主管部门建建立水土保持监测网网络，对全全省水土流流失动态进进行监测、预报，省人民政府府定期将监监测、预报报情况予以以公告。县县级以上人人民政府水水行政主管管部门及其其所属的水水土保持监监督管理机机构，应当当建立执法法追缴制度之之完善构想想兼与附带带民事诉讼讼之比较王新兵兵在我国国的现行刑刑事法律法法规中，有有关对当事事人保护的的制度主要要有刑事附附带民事诉诉讼、追缴缴和退赔等等相关制度度。这其中中对于附带带民事诉讼讼的规定，中华人民民共和国刑刑事诉讼法法第一编编第七章有有专章作了了规定，最最高院关关于执行中华人民民共和国刑刑事诉讼法法若干问问题的解释释(试行)第六部部分有详

2、细细规定，其其中中华华人民共和和国刑事诉诉讼法第第77条规规定：“被被害人由于于被告人的的犯罪行为为而遭受物物质损失的的，在刑事事诉讼过程程中，有权权提起附带带民事诉讼讼。如果是是国家财产产、集体财财产遭受损损失的，人人民检察院院在提起公公诉的时候候，可以提提起附带民民事诉讼。人民法院院在必要的的时候，可可以查封或或者扣押被被告人的财财产”。最最高法院于于20000年12月月4日作出出(20000)477号关于于刑事附带带民事诉讼讼范围的规规定对附附带民事诉诉讼专门作作出了司法法解释。而而相对附带带民事诉讼讼制度而言言，追缴制制度只是了了了数语，或或零星散落落于相关的的刑事法律律条文及解解释中

3、，立立法思想模模糊，立法法内容笼统统，如刑刑法第664条规定定：“犯罪罪分子非法法占有，处处置被害人人财产而使使其遭受物物质损失的的，人民法法院应当依依法予以追追缴或者责责令退赔”。就是这这么一条规规定还是在在附带民事事诉讼的专专门解释中中出现的。追缴制制度和附带带民事诉讼讼制度相比比，显得是是多么的不不起眼。附附带民事诉诉讼的法律律条文篇幅幅多，规定定具体，在在司法实践践中可操作作性强;而而追缴制度度条文稀疏疏、缺乏，显显得像草草草收场一样样。让人觉觉得在保护护受害人权权益方面，附附带民事诉诉讼是至关关重要的，以以至于使人人们已忘却却了追缴制制度对受害害人保护方方面的优势势和特点，甚甚至受害

4、人人很少拿起起追缴制度度这个法律律的锐器来来保护自己己的合法权权益了。一、选选择之势：运用追缴缴制度和附附带民事诉诉讼保护权权益的现状状现今，当当事人在就就因被告人人的犯罪行行为造成的的损失似乎乎越来越钟钟情于选择择附带民事事诉讼直至至另行提起起民事诉讼讼来维护自自己的权益益，笔者在在工作中曾曾接触到这这样几例案案件：案例11：未成年年人偷邻居居10000元，因年年龄小不予予追究刑事事责任，不不知是工作作疏漏，还还是赃款已已被挥霍，派派出所在依依法不处罚罚此未成年年人时，也也没有追缴缴10000元，而受受害者不向向公安局反反映此案处处理不当之之处，而是是向法院提提起民事诉诉讼来维权权。案例22

5、：一劳务务诈骗案中中受害人因因未能拿回回全部的劳劳务定金，在在刑事案件件审结后，又又要提起民民事诉讼。案例33：一非法法集资案件件中，受害害人一方面面向公安机机关报案，一一方面又向向法院提起起民间借贷贷的民事诉诉讼。上述几几例案件的的情形，对对受害人权权益的保护护完全可通通过追缴制制度得到赔赔偿，但无无一例外的的，选择了了对他们而而言相对较较繁琐，不不经济甚至至耗费过多多的精力的的民事诉讼讼来进行维维权，是不不是追缴制制度已成为为一种摆设设、装饰性性的条款可可闲置不用用了呢?笔笔者认为，这这有一些深深层次的原原因。(一)追缴力度度不够，刑刑事案件在在追缴过程程中十有八八九无法得得到全部追追缴，

6、除确确实是因被被告人无能能力退赔的的情况外，司司法机关追追缴时仅是是存在什么么赃物追回回什么，对对于灭失的的赃物，很很少穷尽追追缴的方式式让被告人人主动退赃赃，以弥补补受害人的的损失，追追缴的激情情不高;有有时认为退退赔与被告告人的切身身利益相关关，退赔好好，表示认认罪态度好好，可酌情情从轻处罚罚，从受害害人角度考考虑问题的的意识不强强。(二)学者们注注重于附带带民事诉讼讼对公民权权益的保护护方面的理理论研究，甚甚至有用附附带民事诉诉讼包揽一一切的倾向向。面对追追缴制度欠欠缺必要的的进一步的的思考和建建设性意见见，这体现现在学术界界对追缴问问题的专门门论述并不不多见，这这种引导倾倾向，呈现现在

7、司法实实践中，就就是当事人人喜用爱用用附带民事事诉讼制度度来维权。(三)公民权利利意识的觉觉醒，私有有财产观念念宪法地位位的确立，让让公民越来来越会用法法律来维权权，一旦受受到侵害的的利益未得得到最大的的保护，就就会拿起充充分体现当当事人处分分权的诉讼讼制度来保保护自己，特特别是在出出现第一种种原因，公公权力保护护个人力度度不够时，这这种情况就就会屡见不不鲜了。二、比比较之益：附带民事事诉讼和追追缴制度的的各自特色色。刑事附附带民事诉诉讼是指由由于被告人人的犯罪行行为遭受物物质损失的的被害人，以以及人民检检察院对国国家、集体体财产因被被告人的犯犯罪行为遭遭受损失，在在刑事诉讼讼过程中，提提出赔

8、偿的的诉讼活动动。而追缴缴是指在刑刑事诉讼过过程中对犯犯罪分子违违法所得的的一切财物物进行追查查、收缴，它它是保护国国家、集体体财产和公公民个人财财产不受损损失的必要要手段。不不难看出两两者在保护护被害人利利益这一点点上具有共共同的使命命，但是，两两者在适用用范围上应应有必然的的区别。刑事附附带民事诉诉讼实行的的是当事人人处分原则则，受害人人“是否诉诉、怎样诉诉、诉什么么”有着决决定权，这这种处分权权作为受害害人享有的的一项权利利，他还可可以放弃，在在审理中也也可以与被被告人进行行协商调解解，对自己己的附带民民事诉求可可以减少，甚甚至撤诉，和和单独民事事诉讼一样样，具有相相当大的灵灵活性和自自

9、由度。相相对于附带带民事诉讼讼，追缴在在很大程度度上体现了了国家职权权主义的色色彩，具有有强制性、不可处分分性的特色色，只要被被告人实施施犯罪行为为获得了非非法所得，司司法机关就就必须依法法适用国家家的强制力力予以全额额追缴。实实际上，追追缴制度要要比附带民民事诉讼程程序对犯罪罪的打击严严厉。从两者者的特性较较量中可看看出：两者者其实各有有千秋，但但是由于附附带民事诉诉讼带有的的当事人处处分的便利利，理论界界及其部分分实务界的的倾向意见见就是扩大大附带民事事诉讼的受受案范围，对对属于追缴缴的一块如如何处置，主主要有下列列二种占主主导性的意意见：1、完全纳入入民事诉讼讼，将“追追缴”和“退赔”从

10、从刑事责任任方式中剔剔除，使附附带民事诉诉讼受案范范围扩大。2、对追追缴不足的的部分，可可提起附带带民事诉讼讼。其依据据就是关关于刑事附附带民事诉诉讼范围问问题的规定定第5条条第2款的的规定：“经过追缴缴或者退赔赔仍不能弥弥补损失，被被害人向人人民法院民民事审判庭庭另行提起起民事诉讼讼的，人民民法院可以以受理”。笔者认认为，附带带民事诉讼讼和追缴制制度不可能能由其中一一个来兼并并另一个。从维护刑刑事法律系系统的整体体性、完整整性方面讲讲，为限制制某一制度度适用范围围不适当的的扩张，而而为另一制制度的合理理发展留下下必要的空空间，是社社会控制的的必然要求求。事实上上，我们深深研相关的的法律和司司

11、法解释，不不难看出二二者的适用用范围已作作了严格的的区分，关关键是我们们要区分两两个不同的的概念和内内涵。一是是犯罪分子子用犯罪手手段所获得得的财物，如如盗窃、贪贪污的财物物，一是犯犯罪行为造造成的物质质损失，是是两个不同同的概念，对对前者只能能依法追缴缴，作出处处理;被害害人希望通通过附带民民事诉讼达达到的诉讼讼目的，已已在刑诉法法的规定中中得到实现现，再将其其纳入民事事赔偿范围围，以单列列的附带民民事诉讼程程序来解决决无实际意意义。于是是相对上述述的二个主主流观念，还还有一个折折中的观念念;凡因犯犯罪遭受的的物质损失失，无法通通过计算确确定实际数数额的，只只能用追缴缴手段，不不能提起附附带

12、民事诉诉讼;被告告人实施的的是以公民民生命权、健康权等等人身权利利为直接客客体的犯罪罪或者不以以获得非法法所得为目目的，客观观上却造成成经济损失失的犯罪，不不能用追缴缴，只应通通过附带民民事诉讼程程序维权;对于被告告人实施的的以获得非非法所得为为目的的犯犯罪，是既既可适用民民事诉讼程程序，也可可用追缴制制度;被告告人实施的的犯罪行为为既侵犯公公民的人身身权利又侵侵犯其财产产权，如受受害人主张张权利的，用用附带民事事诉讼程序序;如弃权权，则追缴缴。虽然折折中的做法法没有完全全否定追缴缴制度，但但是也是将将追缴的功功能减弱了了。视追缴缴为弥补受受害人放弃弃诉权时带带来的会让让被告人在在经济上占占便

13、宜的缺缺憾而设定定的补充，而而且这样细细化二者的的适用条件件和范围，会会使受害人人无所适从从。笔者认认为将属于于追缴的范范畴纳入附附带民事诉诉讼直至另另行起诉是是不现实的的：1、如如果对财产产刑的犯罪罪都提起附附带民事诉诉讼，其附附带民事诉诉讼的原告告人会过于于庞大，如如诈骗、非非法集资等等类型的案案件中，受受害人都不不会只是一一、二个人人，而且数数额也不会会是千元、万元，受受害人数如如此众多，一一旦无法得得到退赔的的所有受害害人都坐上上了审判庭庭，如果再再有人请代代理人，届届时场面将将会是如何何的壮观，庭庭审的时间间和过程将将会怎样的的冗长，我我们都难以以言表和想想象。2、虽然大家家用附带民

14、民事诉讼的的方式来保保护受害人人的初衷是是好的，但但实际上会会增加受害害人的讼累累和成本。因为，受受害人要在在规定的时时段一般是是刑事案 件的审限限内提起诉诉讼，时间间紧迫，要要准备举证证的材料，要要按时出庭庭，甚至要要花钱聘请请代理人，费费时又耗力力，忙活半半天最终结结果可能是是仍难遂心心中愿望得得到的实际际的全额赔赔偿，所走走的进程和和取得的效效果是反比比，似乎得得不偿失。三、完完善之举：追缴制度度的新构想想刑事诉诉讼是由国国家机关代代表国家行行使追诉权权的。这是是因为犯罪罪不仅仅是是侵害社会会成员个体体利益的行行为，同时时最主要的的也是对社社会整体的的危害。因因为它破坏坏了社会的的安定状

15、态态和社会成成员的安全全感，危害害了国家经经济、政治治等制度赖赖以存在和和发展所需需要的秩序序及一般社社会成员赖赖以生存的的条件，犯犯罪直接侵侵害社会成成员个体，最最终受害的的则是整个个社会。因因此，对犯犯罪进行追追诉，惩罚罚，是国家家维护社会会法律秩序序和保护社社会成员的的责任所在在，刑事不不同于民事事之处就是是它属公权权力范畴，是是国家依职职权主动发发动司法程程序的权力力，追缴制制度作为一一种与刑事事追诉权相相生相随的的制度，也也应由国家家依职权行行使，主动动介入，“为民作主主”。当下，追追缴制度被被边缘化非非制度本身身过时，而而是其本身身有先天不不足之处，有有待完善。在侦查查和起诉阶阶段

16、，追缴缴的积极性性就不高，属属于能追就就追，追不不到拉倒。公安机关关关注焦点点是刑事犯犯罪的破案案率，刑事事案件破了了其工作实实绩也有了了，追缴仅仅是附属工工作。最主主要的一点点，追缴尤尤其在受害害者是个人人时，追缴缴无利益可可言，费九九牛二虎之之力追缴来来的赃款物物最终都退退还给了受受害人，与与其将过多多的时间和和精力化在在追缴上面面，还不如如多破一件件刑事案件件有实效。到了起诉诉阶段，检检察机关认认为案件基基本定型，拥拥有强大侦侦察能力的的公安机关关都追缴过过了，能追追都追了，不不能追的也也难追了，也也不会花精精力去追缴缴了，问题题又转至法法院的审理理环节。到了审审判阶段，追追缴也只是是形

17、式意义义上的行为为了，刑事事法官一般般更擅长对对刑事犯罪罪定罪量刑刑，追缴的的情形是作作为被告人人认罪的一一个情节来来考虑的，别别说追缴这这种无约束束力很有弹弹性空间的的制度，就就是附带民民事诉讼因因为审限问问题，为及及早审结刑刑事案件，刑刑事法官一一般也会建建议当事人人另行提起起民事诉讼讼的，法官官的依据就就是关于于刑事附带带民事诉讼讼范围问题题的规定第5条第第2款，这这实际上就就是刑事法法官冠冕堂堂皇地拒绝绝了受害人人的请求。侦查权权、检察权权、审判权权由专门机机关行使，这这既是法律律赋予他们们的权力，也也是法律要要求他们应应尽的职责责和义务，被被告人在因因自己的犯犯罪行为而而受到国家家追

18、诉的同同时，国家家的刑事追追诉权也应应迫使被告告人偿还因因他的行为为对受害人人造成的损损害，这是是国家权力力对受害人人的救济。追缴制度度的实施不不彻底，非非不能为不不可为，很很大程度上上是没有认认识到这也也是不完全全履行职责责的行为，是是司法机关关“不想为为”，制度度已到了非非深变革不不可的地步步了。首先，公公、检、法法三家作为为分别掌握握侦查、检检察、审判判权的司法法机关，应应明确自己己的任务不不仅是追究究犯罪，惩惩罚犯罪，还还要保护无无辜的受害害人，这样样才能维护护社会的公公平和正义义。关键是是司法观念念上要扭转转偏重打击击而忽视保保护的传统统刑事观念念。处理刑刑事案件仅仅局限于定定罪量刑

19、上上就万事大大吉是消极极的不作为为，这种旧旧式的司法法观念应摈摈弃，也不不能以已尽尽力追缴了了来推卸责责任，追缴缴的详细情情况应记录录在案，追追缴工作的的主力应是是公安机关关。当前，公公安机关追追缴的手段段、方法和和设施相较较于检察、法院要齐齐全，且在在第一时间间对犯罪嫌嫌疑人进行行监控，追追缴的时机机更易把握握，事实上上，绝大多多数刑事案案件的追缴缴任务是在在侦查阶段段实现的，到到起诉、审审判阶段也也只能是形形式大过实实际了，能能实质追缴缴的可能性性不大了。其次，对对受害人而而言，以前前追缴仅是是国家司法法机关的事事，受害人人只能观，无无话语权。综观追缴缴的对象和和范围，上上面我们已已界定为

20、侵侵犯财产型型的犯罪了了即用犯罪罪手段所得得的财物。私有财产产不可侵犯犯，作为财财产所有人人定是尽心心守护，不不愿受损，特特别是财务务受损影响响自己的极极大利益时时，财产所所有人想挽挽回损失的的想法就会会迫切;如如果损失小小，不会影影响他的生生活或生存存，他就有有可能放弃弃这些财产产，就象以以前被偷一一辆自行车车是一笔不不菲的损失失，受害人人肯定是想想追回的，但但如今被偷偷一辆自行行车甚至都都不报案，自自认倒霉再再买一辆新新车罢了。追与不追追，受害人人会作出选选择和处分分决定，因因此，一旦旦公安机关关尽心尽职职穷尽了追追缴手段后后仍不能弥弥补受害人人的损失时时，可在找找被害人作作笔录时毫毫不隐

21、瞒地地告知他追追缴的实际际情况，让让受害人自自己选择如如何处置未未能追回的的财产，把把他的决定定记录在笔笔录中，以以便在下一一审判环节节作出法律律程序上的的处理。如果是是司法机关关未穷尽追追缴手段，能能追而未追追的，受害害人也可向向追缴机关关的监察部部门提出异异议，督促促追缴机关关尽职追缴缴;如果受受害人有追追缴线索的的，也可直直接向追缴缴部门提供供。假如受受害人被赋赋予了法律律规定的上上述权利，他他们会理解解司法部门门的追缴工工作，参与与追缴的积积极性和对对司法机关关的信赖会会极大提升升，不满情情绪会下降降，司法部部门的追缴缴力度也能能得到加强强，双方互互动式追缴缴可谓是“双赢”的的成果。再次，刑刑事诉讼程程序上重新新设置追缴缴制度，让让其更具有有操作性。追缴在侦侦查阶段属属于实质上上的行动，一一旦到起诉诉和审判阶阶段，很大大程度属于于走法律程程序了，此此时的追缴缴应是将受受害人希望望追缴的需需求用裁判判的法律形形式确认下下来，而不不应将受害害人推向刑刑事附带民民事诉讼。如果这样样的话，附附带民事诉诉讼的诉讼讼请求在起起诉时难以以固定。因因为被告人人非法侵占占的财物数数额最终要要由法院对对刑事案件件审判后才才能确认具具体明确的的数额，这这个确定的的数额即是是受害人的的损失数额额，在审判判前，受害害人的诉讼讼请求如何何固定，给给受害人即即附带民事事诉