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1、PAGE 页码48法考试卷(二)期末测试题(附答案和解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、D县公安机关接到有关陈某、刘某、卞某合伙拐卖妇女的报案,依法对报案材料进行立案前的审查。下列选项哪个是D县公安机关决定立案的条件?()。A、报案人提供了充分的证据B、有明确的犯罪嫌疑人C、案件事实已基本查清D、认为有犯罪事实需要追究刑事责任【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第86条规定:“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或

2、者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。”据此,“有犯罪事实需要追究刑事责任”是刑事诉讼中立案的条件。故本题正确答案为D。立案的条件是历年司法考试的高频考点,请考生认真复习。2、张某于1999年9月从a公司门市部购得冰箱一台,后于2001年1月发现冰箱存在严重的质量问题欲起诉,此时张某得知a公司已被其母公司b电子集团公司分立为主营生产的c公司和主营销售的d公司两个子公司(均为独立法人),张某应起诉谁A、b电子集团公司B、c公司和d公司C、c公司D、d公司【参考答案】:B【解析】:民诉适用意见第50条:企业法人合并的,因

3、合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。3、人民检察院侦查一起受贿案时,认为需要拘留犯罪嫌疑人吴某,应当如何处理?()。A、由该人民检察院决定并执行B、由上级人民检察院决定并交由公安机关执行C、由该人民检察院决定,由公安机关执行D、由上级人民检察院决定并交由该人民检察院执行【参考答案】:C【解析】刑事诉讼法第132条规定:“人民检察院直接受理的案件中符合本法第六十条、第六十一条第四项、第五项规定情形,需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的,由人民检察院作出决定,由公安机关执行。”据此,本题正确答案为C。4、甲方物资局所属

4、的甲市物资租赁贸易服务总公司于2004年10月与乙市农业生产资料服务公司签订了一份买卖合同,该合同在履行过程中发生了纠纷。此时,甲市物资租赁贸易服务总公司一分为二,分立为甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司(均为独立法人),公司分立时,对上述买卖合同如何处理未作安排。现乙市农业生产资料服务公司到法院就该合同纠纷提起诉讼,本诉讼的被告应当是谁?A、甲市物资租赁贸易服务总公司B、甲市物资局C、甲市物资租赁服务公司或甲市物资贸易公司D、甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司【参考答案】:D【解析】:民事诉讼被告的确认民诉意见第50条规定:“企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企

5、业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。”本案中,甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司在分立时对本案所涉纠纷未作安排,所以两公司在本案中应为共同被告,故选项D正确。5、某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时,陈某潜逃。下列哪一选项是正确的?()。A、应当中止对陈某、姚某的审查起诉B、可以对陈某中止审查起诉,对姚某继续审查起诉C、应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理,对姚某继续审查起诉D、应当将全案退回公安机关,待抓获陈某后再继续审查起诉【参考答案】:B【解析】根据高检刑诉规则第273条第1款和第2款:“在审查起诉过程中犯罪嫌疑人潜逃或者患有

6、精神病及其他严重疾病不能接受讯问,丧失诉讼行为能力的,人民检察院可以中止审查。共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的,对潜逃犯罪嫌疑人可以中止审查;对其他犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行。”因此选项B正确。A项的说法源于该条第1款之规定,但是第1款规定是针对非共同犯罪,犯罪嫌疑人只有一人的情况,因此A项错误。D项说法源于高法刑诉解释第117条规定,即人民检察院提起公诉时,人民法院经审查发现被告人不在案的,应当决定退回人民检察院,以及高检刑诉规则第246条第4款之规定:“共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃的,应当要求公安机关在采取必要措施保证在逃的犯罪嫌疑人到案后另案移送审查起诉,对在案的犯罪嫌疑人的审查起

7、诉应当照常进行。”但是前者针对的是提起公诉的审查,后者恰好与选项B符合而与选项C、D相悖,故C、D项错误。因此本题正确答案为B。6、民事诉讼当事人魏武委托律师肖长江代理其进行民事诉讼,魏武提交给人民法院的授权委托书中写明肖长江的代理权是“全权代理”,依此授权书,肖长江代理魏武的诉讼中,有权代理魏武进行哪些诉讼活动A、提供证据B、放弃诉讼请求C、与对方当事人进行和解D、提起上诉【参考答案】:A【解析】:考点为委托代理律师的权限。依据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第69条规定:“当事人向人民法院提交的授权委托书,应在开庭审理前送交人民法院,授权委托书仅写“全权代理”而无

8、具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。”7、下列关于开庭审理和公开审理的说法中,正确的是:()。A、所有的案件必须开庭审理,但只有一审案件才公开审理B、所有的一审案件都必须开庭审理,但只有特殊情况下才公开审理C、所有的一审案件都必须开庭审理,且一般都需要公开审理D、所有的二审案件有可能开庭审理,但都不公开审理【参考答案】:C【解析】依照法律规定,所有的一审案件都必须开庭审理。另外刑事诉讼法第152条规定:“人民法院审判第一审案件应当公开进行。”由此可见,对于一审案件来说,公开审理是原则,不公开审理是例外。因此A和B错误,C正确。第187条规定:“第

9、二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。合议庭经过阅卷,讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见,对事实清楚的,可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件,第二审人民法院应当开庭审理。”由此可见,二审案件有可能开庭审理,也可能不开庭审理。由于二审程序并未禁止公开审理,同时二审程序未规定的事项可准用一审程序的规定,所以二审案件完全可能公开审理。故D错误。8、以下对举证时限的理解错误的是A、A如果当事人没有在法律规定或法院指定的期限内向法院提交证据,视为当事人放弃举证权利。B、B对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院也必须在审理时组织质证C、C举证期限届满后,当事人所提交的证据如

10、果不是新的证据,人民法院将不予采纳D、D由于当事人的原因未能在指定期限内举证,致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的,原审裁判不属于错误裁判案件【参考答案】:B【解析】:B错误,对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院在审理时将不组织质证(对方同意的除外)。由于若干规定规定了作为裁判依据的证据必须质证,因此不予质证也就间接地否定了逾期证据作为裁判依据的可能性。9、王某涉嫌故意伤害被检察院提起公诉,魏某是被害人,检察院派姜某出庭支持公诉,武某是本案的证人,胡某是鉴定人,那么在法庭调查阶段,以下说法正确的是:()。A、姜某可以直接向王某发问B、姜某经过审判人员的许可可以

11、向魏某发问C、如果武某是王某提供的证人,王某可以直接向武某发问D、胡某可以旁听以保证在被传唤时及时出庭【参考答案】:A【解析】根据高法解释第133条的规定,在审判长主持下,公诉人可以就起诉书中所指控的犯罪事实讯问被告人;第135条的规定,控辩双方经审判长准许,可以向被害人、附带民事诉讼原告人发问;根据刑事诉讼法第156条的规定,当事人和辩护人、诉讼代理人经审判长许可,可以对证人、鉴定人发问;高法解释第149条规定,证人、鉴定人不得旁听对本案的审理。据此,本题正确答案为A。10、公民甲声称公民乙欠其800元钱,并有借条为证,起诉至法院。后来甲又认为他向乙多次催要未果,就向法院申请采取财产保全措施

12、。法院接受其申请,将乙家中的日立牌彩电予以扣押,并责令乙20天内返还借款,否则就将彩电变卖予以赔偿。下列有关此案的说法,正确的是:。A、法院裁定采取财产保全措施是合理、妥当的B、法院裁定财产保全的范围大于请求的范围是法律所允许的C、法院用诉讼保全的裁定限令被告还款是不正确的D、本案中存在需要采取财产保全措施的情形【参考答案】:C【解析】:考查诉讼保全。民事诉讼法第92条规定:人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定。本案中,乙家有日立彩电,不存在使判决不能执行或难以执行的情形,且甲应提供担保,因此,本案中法院

13、不能作出诉讼保全的裁定。财产保全限于请求的范围,B项不对,根据以上分析,A、D项也不正确。作出财产保全裁定,必须有使判决不能或难以执行这一条件。11、以下有关二审自诉程序的表述不正确的是哪一项?()。A、对于二审自诉案件可以进行调解B、二审自诉程序中当事人可以反诉C、二审自诉程序中当事人可以和解D、二审自诉程序以调解结案的,第一审判决、裁定视为自动撤消【参考答案】:B【解析】高法解释第263条规定:“对第二审自诉案件,必要时可以进行调解,当事人也可以自行和解。调解结案的,应当制作调解书,第一审判决、裁定视为自动撤消;当事人自行和解的,由人民法院裁定准许撤回自诉,并撤销第一审判决或者裁定。”第2

14、65条规定:“在第二审程序中,自诉案件的当事人提出反诉的,第二审人民法院应当告知其另行起诉。”故本题正确答案为B。12、根据民事诉讼法规定,下列哪一案件法院不应当受理?A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系,法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲与乙因合同履行发生纠纷,甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、甲12岁时与邻居乙(当时13岁)玩耍,被乙不慎刺伤左眼,导致失明。当时由于两家关系甚好,邹家未提出赔偿要求。15年后,乙成了远近闻名的企业家,甲却因身有残疾生活窘迫,甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失D、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要

15、求解除收养关系,法院判决维持了收养关系,3个月后甲又以相同的理由向法院起诉【参考答案】:D【解析】:本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告,故不属民事诉讼法第117条之限制,人民法院应予受理:本题B选项不存在不予受理的理由;本题C选项虽然原告的诉讼时效己过,但其丧失的仅为实体意义上的诉权,而非程序意义上的诉权,人民法院应予受理;本题D选项符合民事诉讼法第117条之诉权限制。故本题选项为D。13、2005年9月11日凌晨两点多,周某骑着自行车在街上闲逛,看到前面下夜班的妇女孙某孤身行走。他立刻骑车上去,对孙某打手势,拍肩膀进行挑逗。孙某使劲逃跑,周某见四周无人,追上孙某对其

16、进行殴打。孙某为了活命,只好跪地求饶,说如果周某需要,可以和他发生性关系。周某顿生歹念,将孙某拖到路边,按倒在地,孙某极力反抗并大声呼喊。周某害怕,扼住孙某颈部,致孙某昏迷。周某以为其死亡,骑上自行车逃跑,但马上又回来,对“尸体”进行奸淫后扬长而去。该行为应该定()A、强奸罪加重结果的犯罪未遂B、强奸罪的未遂C、强奸未遂的结果加重犯D、故意杀人罪的未遂【参考答案】:D【考点】犯罪未遂与结果加重;认识错误【解析】对于结果加重犯,一般认为不存在未遂的问题,只有基本犯有犯罪未遂,所以A项错误,而本案中周某扼住被害人的咽喉,完全是出于一种防止被发现的心理,主观上已由强奸转化为杀人,其主观心态是间接故意

17、,所以应该定行为故意杀人罪。14、人民法院作出判决,宣告某公民死亡,三天后该公民出现,在此种情况下,该公民或者利害关系人,可以采用选项所列的哪种程序和办法,撤销或改变原判决A、向原审人民法院提出申请,由人民法院适用宣告死亡案件审理程序作出新判决,撤销原判决B、向原审人民法院提出再审,人民法院适用再审程序作出新判决,撤销原判决C、向原审人民法院的上级人民法院提出上诉,由上级人民法院适用二审程序予以改判D、请求原审人民法院适用普通程序对案件进行审理,改变原判决【参考答案】:A【解析】:根据民事诉讼法169条规定,被宣告失踪、宣告死亡的公民重新出现,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当作出新判决,

18、撤销原判决。15、张某因盗窃被判处有期徒刑5年,在交付执行前,突患严重疾病,需保外就医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关?()。A、省监狱管理机关B、负责交付执行的公安机关C、负责监所监督的检察院D、作出生效判决的法院【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第214条第1款规定:“对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯,有下列情形之一的,可以暂予监外执行:(一)有严重疾病需要保外就医的;”,同时根据高法解释第353条的规定,人民法院决定暂予监外执行的,应当制作暂予监外执行决定书,载明罪犯基本情况、判决确定的罪名和刑罚、决定暂予监外执行的原因、依据等内容,并抄送人民检察院和罪犯居住地的公安机关。本题中

19、由于张某是在交付执行前突患严重疾病需要保外就医,因此有权对此作出决定的应当是作出生效裁判的法院,故选项D正确。而根据监狱法第25条至第26条的规定,对于在监内服刑的罪犯,符合刑事诉讼法规定的监外执行条件的,由监狱提出书面意见,报省、自治区、直辖市监狱管理机关批准。本题中张某尚未收监执行,因此选项A错误。根据刑事诉讼法第214条第5款的规定,对于暂予监外执行的罪犯,由居住地公安机关执行。故公安机关只是监外执行的执行机关,而不是监外执行的决定机关,因此选项B错误。检察院是法定监督机关,有权依法对刑事判决、裁定的执行进行监督,但不是监外执行的决定机关,因此选项C错误。综上,本题正确答案为D。16、根

20、据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则的规定,仲裁协议的双方当事人未约定仲裁地点的,应当A、由中国国际经济贸易委员会上海分会仲裁B、由中国国际经济贸易委员会北京分会仲裁C、由中国国际贸易委员会作出最终决定D、认为仲裁协议无效,双方应当选择对本案有管辖权的法院诉讼解【参考答案】:C【解析】:国际贸易仲裁规则第十二条双方当事人可以约定将其争议提交仲裁委员会在北京进行仲裁,或者约定将其争议提交仲裁委员会深圳分会在深圳进行仲裁,或者约定将其争议提交仲裁委员会上海分会在上海进行仲裁;如无此约定,则由申请人选择,由仲裁委员会在北京进行仲裁,或者由其深圳分会在深圳进行仲裁,或者由其上海分会在上海进行仲裁;作此

21、选择时,以首先提出选择的为准;如有争议,应由仲裁委员会作出决定。”17、1996年某甲获得县工商局颁发的营业执照,在县广场附近开了一家字号为“广场小吃”的饭店,生意很火。一直到了2003年,县广场整修,并根据该县的城市规划,甲的饭店必须搬迁。于是甲将饭店搬到离新广场稍远的一个地方,仍然挂着“广场小吃”的牌子。在甲的饭店营业执照期限即将届满时,甲依法申请延续该执照许可。县工商局经审查认为其符合延续许可的条件,但是认为该店已经搬离广场,故没有批准其继续使用“广场小吃”的字号。根据行政许可祛,下面说法正确的是()A、县工商局的做法虽然不合理,但在其自由裁量权之内B、甲只需向县工商局申请营业执照的延续

22、,字号无需工商局批准C、甲饭店字号须经县工商局批准,但工商局不予批准的理由不成立D、县工商局的行为完全合法。【参考答案】:C【考点】行政许可的基本原则【解析】行政许可法第4奈规定了行政许可的“许可法定和依法许可”原则,该原则要求行政机关在实施行政许可时,必须按照法律明确规定的事项依法审查相对人的申请是否符合条件,而不能以法律之外的理由否定相对人的申请。本案中,县工商局有权审批该饭店的字号,但是不予批准的理由并非法定,故不成立。18、某甲的儿子患重病住院,急需用钱又借贷无门,某乙趁机表示愿意借给2000元,但半年后须加倍偿还,否则以甲的房子代偿,甲表示同意。根据我国合同法的有关规定,甲、乙之间的

23、借款合同:A、因显失公平而无效B、因显失公平而可撤销C、因乘人之危而无效D、因乘人之危而可撤销【参考答案】:D【知识点】显失公平订立的合同与乘人之危订立的合同的区分及其法律效力。【解析】:所谓“显失公平”,根据民法通则意见第72条的解释,是指当事人一方利用优势或者利用对方缺乏经验,致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的情形;所谓“乘人之危”,根据民法通则意见第70条的解释,是指当事人一方利用对方处于为难处境中,为谋取不正当利益,迫使对方作出不真实意思表示的情形。显失公平与乘人之危通常均发生于合同关系中,二者的主要区别在于:在乘人之危的情形,其中一方有迫使对方接受不利条件的特征,而在显失

24、公平的情形,则没有这一特征,一方仅仅是利用了自己的优势或者对方的没有经验而已。在本案中,某乙的行为显然符合乘人之危的特征。而对于乘人之危订立的合同的法律效力,根据我国合同法第54条第2款之规定,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销,故D为正确答案。19、以下说法正确的是:()A、对在我国境内犯罪的外国人和无国籍人也可以适用剥夺政治权利B、某法院判处甲罚金1万元,甲以无钱为由拒不缴纳罚金。后甲生病,将存放在亲戚家中的1万元钱取出,准备看病,法院得知后,将该钱执行收缴,该法院的行为是非法的C、乙某被法院依法判处没收其全部财产,乙某请求法院为其lO岁的儿子保留一定生活费用,包括其将来上大

25、学的每年11000元的费用。根据刑法第59条之规定其请求是合法的,应予准许D、丙因走私罪被人民法院判处无期徒刑并处没收财产,在以没收财产偿还债务时,可以优先偿还没收财产以前所负的正当债务【参考答案】:D【考点】没收财产的规定【解析】选项A适用剥夺政治权利只限于中国公民;选项B法院的行为是完全合法的;选项C没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用,但上大学的费用不包括在必要的生活费用中。D正确,故选D。20、王三购来的一块玉石,朋友孙四借去欣赏,因孙四擅长雕刻,遂将其刻成一尊精美佛像,价值较以前大为增加,佛像应归谁所有的下列表述,哪项是正确的?A、佛像应由王三、孙四共有

26、B、佛像应归王三所有C、佛像应归孙四所有D、佛像归孙四所有,但他应对王三进行补偿【参考答案】:D【解析】:加工,是指在他人之物上附加自己的有价值的劳动,使之成为新财产。对于加工物的所有权归属,司法实践中的一般做法是:未经他人同意在他人所有物上进行加工造成损失的,加工人应负赔偿责任。当事人就加工物的所有权有约定的,按约定办理,没有约定的,加工物的所有权原则上归原物的所有人,但是当加工增加的价值大于材料的价值时,加工物可以归加工人所有,但是应当给原物的所有人以补偿。21、质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂,遂将饼干先行登记保存,期限为1个月。有关质监局的先行登记保存行为,下列哪一说法是正确

27、的?A、系对王某的权利义务不产生实质影响的行为B、可以由2名执法人员在现场直接作出C、采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得D、登记保存的期限合法【参考答案】:C22、某市市政公司为安装管道,在街道上挖掘坑道,并于坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯。某夜,司机许某酒后驾车,撞毁了障碍物和夜间警示灯后逃逸。随后骑自行车经过的秦某摔入坑道中,造成粉碎性腿骨骨折,其应损失:A、由市政公司赔偿B、由许某赔偿C、由市政公司和许某承担连带责任D、由秦某自己承担【参考答案】:B【解析】:解题要点:根据民法通则第125条规定:在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措

28、施造成他人损害的,施工人应当承担民事责任。道路施工人的义务是作为义务,因此如果施工人履行了作为义务,则不能要求其承担责任。因此本题中市政公司不承担责任,而应当由第三人许某承担责任23、刘某系某工厂职工,该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复,刘某向法院起诉。下列哪一说法是正确的?A、区政府在作出拒绝答复时,应告知刘某并说明理由B、刘某向法院起诉的期限为二个月C、此案应由区政府所在地的区法院管辖D、因刘某与所申请的信息无利害关系,区政府拒绝公开答复是合法的【参考答案】:A【考点】政府信息公开【解析】政府信息公开条

29、例第21条规定:“对申请公开的政府信息,行政机关根据下列情况分别作出答复一(一)属于公开范围的,应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径;(二)属于不予公开范围的,应当告知申请人并说明理由;(三)依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的,应当告知申请人对熊够确定该政府信息的公开机关的,应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式:(四)申请内容不明确的,应当告知申请人作出更改、补充。”根据该条的规定,区政府在作出拒绝答复时应告知刘某并根据具体情况按照上述规定说明理由。A选项正确。2011年7月29日发布的最高人民法院关予审理政府信息公开行政案件若干问题的规定第1条规定:“公民、法人或者其他组

30、织认为下列政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益,依法提起行政诉讼的,人民法院应当受理:(一)向行政机关申请获取政府信息,行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的”由此可见,行政机关不予答复已经被纳入行政诉讼的受案范围。根据行政诉讼法第8条规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。”因此,刘某向法院起诉的期限为3个月而非2个月,B项错误。C项涉及级别管辖的问题。根据行政诉讼法第14条规定:“中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(三)本辖区内重大、复杂的案件”行诉解释第8条规定:“有下列情形之一的,属于行政诉讼法第

31、十四条第(三)项规定的本辖区内重大、复杂的案件:(一)被告为县级以上人民政府;且基层人民法院不适宜审理的案件;(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;(三)重大涉外或者设计香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;(四)其他重大、复杂案件。”最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定第1条规定:“有下列情形之一的,属于行政诉讼第十四条第(三)项规定的应当由中级人民法院管辖的一审行政案件:(一)被告为县级以上人民政府的案件,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外”本案被告区政府属于县级政府,且不属于“县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件”,故应当由区政府所在辖区的中级

32、人民法院而非区政府所在地的区法院管辖,C项错误。D项涉及政府信息公开范围的问题。根据政府信息公开条例的规定,行政机关对于政府信息的公开24、卢某有坐落于某市某街的房屋一幢。卢某于1967年下放回原籍,该房屋暂由刘某等人居住。1969年因房屋过旧,刘某等人迁走,该房屋交由居委会代管。1969年11月,王某夫妇无房居住,经居委会安排搬进该房暂住,当时讲明:“以后房主回来要房,除非他们另有房屋居住,否则你们就要搬走。”王某夫妇表示同意,将该房屋稍加修理,便搬进居住至1976年5月。因该房屋确实破烂不堪,王某夫妇未经居委会和市房管部门同意,也未告知房主卢某,便将房屋翻盖一新。后来,卢某发现自己的房屋被

33、侵占改建,于1985年向人民法院提起诉讼,要求保护房屋所有权。对此房屋所有权的归属,下列说法中正确的是:()A、房子应归卢某所有,但应该适当补偿王某夫妇B、房子应归卢某所有,王某夫妇侵害房屋所有权,应该承担赔偿责任C、c房子归王某夫妇所有,但应该适当补偿卢某D、房子归王某夫妇和卢某共同所有【参考答案】:A【解析】:本题涉及房屋所有权的归属问题。本题中,房屋所有权本为卢某所有,王某对该房屋只是借住人。王某在借住期间对该房屋有权行使保存行为和改良行为,因此,在发现房屋破烂不堪的情况下,有权将房屋翻新。但这种翻新行为并不改变房屋所有权的归属。王某的行为可视为无因管理行为,故卢某对王某所支出的必要费用

34、应给予补偿。25、在单位犯罪案件的审理程序中。如被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人,应当由下列哪一主体另行确定被告单位诉讼代表人?(2009年试卷二第3题)A、被告单位B、被告单位的直接主管机关C、检察院D、法院【参考答案】:C【考点】被告单位诉讼代表人的确定【解析】刑法第3条规定:单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。可知我国对单位犯罪一般实现“双罚制”,既处罚单位,又处罚直接负责人员。这样在单位犯罪的情况下单位可以独立地成为犯罪嫌疑人、被告人,与作为自然人的直接负责人员一起参加刑

35、事诉讼。根据刑诉解释第208条规定:代表被告单位出庭的诉讼代表人,应当是单位的法定代表人或者主要负责人;法定代表人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接负责的主管人员的,应当由单位的其他负责人作为被告单位的诉讼代表人出庭。被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人的,人民法院应当要求人民检察院另行确定被告单位的诉讼代表人出庭。所以,本题中,人民法院可以要求人民检察院另行确定被告单位诉讼代表人,而有权确定的主体却是人民检察院。选项C正确。26、某海滨水产养殖公司为私营家族企业,其经理、出纳、会计均为亲属。张某系出纳,公司经常将公款由会计、出纳等以个人名义存入银行。某日,张某同学

36、王某因私营家具厂欲向海滨信用社贷款,要求张某疏通经理以海滨水产养殖公司名义为其贷款做担保。张某感觉到由公司出面做保困难较大,便提出可用其公司10万元公款、但以其私人名义存在当地农行营业所的定活两便存单质押。海滨信用社遂与王某、张某签订了8万元的质押贷款合同,张某交10万元存款存单给信用社。但当时张某、王某均未告知信用社该存单所载款项系公款。后因王某无力还款,海滨信用社诉至法院,要求实现质权。水产养殖公司得知后,提出异议。对此,下列表述正确的是:()A、海滨信用社质权无效,理由是张某无权以存单设定质押B、海滨信用社质权无效,理由是水产养殖公司拒绝追认C、海滨信用社质权有效,理由是质权的善意取得D

37、、海滨信用社质权有效,理由是张某有权设定质权【参考答案】:D【解析】:根据物权法第224条的规定,以存款单出质的,质权自权利凭证交付质权人时设立。本案中张某以其个人所存公款的存单质押并且未告知信用社,张某为该存单的有权处分人,故该信用社的质权有效。27、关于在审查起诉阶段,犯罪嫌疑人死亡,但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收的。下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第36题)A、由检察院依法作出不起诉的决定,并没收犯罪嫌疑人存款上缴国库,或返还被害人B、由检察院作出撤销案件的决定,并没收犯罪嫌疑人的存款上缴国库,或返还被害人C、由检察院作出不起诉的决定,并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存

38、款、汇款的金融机构上缴国库或返还被害人D、由检察院作出撤销案件的决定,并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇敷的金融机构上缴国库或者返还被害人【参考答案】:C【考点】不起诉【解析】刑事诉讼法第15条规定:“有下列情形之一的。不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:(一)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;(二)犯罪已过追诉时效期限的;(三)经特赦令免除刑罚的;(四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的:(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”本案处于审查起诉阶段,被告人符合上述第5种情形。因此应当由人

39、民检察院作出不起诉决定。高检规则第277条第1款规定,在审查起诉中犯罪嫌疑人死亡,对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法予以没收或者返还被害人的,可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。本案中,犯罪嫌疑人死亡,但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收。因此人民检察院可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。综上所述,选项C的说法正确。28、当事人诉讼地位平等指的是:A、当事人诉讼地位相同B、当事人诉讼权利义务相同C、一方的权利与另一方的义务相互对立D、诉讼权利的同一性和对等性【参考答案】:D【解析】:本题考查的是当事人诉

40、讼地位平等原则,考生要注意诉讼地位平等不等于权利义务的相同,而是享有同等的诉讼权利,承担对等的诉讼义务,因为不同的当事人享有的权利和承担的义务是不可能完全相同的,只是说双方权利义务在总体上平衡。所以D选项正确,ABC选项错误。29、以下为恒泽建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能合法成立?A、甲工厂主张抵销23万元:“恒泽公司收取我厂141万元预付工程款后,未履行合同即宣告破产;在此之前,我厂有23万元给恒泽公司的结算款,付给的汇票因填写不当被银行退回。”B、乙工厂主张抵销49万元:“破产案件受理前,恒泽公司欠我厂设备货款120万元;恒泽公司曾退回我厂一台质量不合格的机器,

41、其已付价金为49万元,双方达成协议按退货处理。”C、丙公司主张抵销85万元:“我公司欠恒泽公司工程款187万元;在恒泽公司破产宣告后,M建材厂将其对恒泽公司的85万元债权转移给我公司,以抵偿其欠我公司的债务。”D、丁公司主张抵销142万元:“我公司欠恒泽公司工程款256万元;在恒泽公司破产宣告前,我公司作为保证人向银行偿付了恒泽公司所欠的142万元债务。”【参考答案】:C【解析】:破产抵销权,是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的,不论债的种类和到期时间,得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。破产法第33条规定:“债权人对破产企业负有债务的,可以在破产清算前抵销。”因此,破产抵销

42、权的要件有:(1)须破产债权人主动行使;(2)须破产债权人于破产宣告前对破产人负有债务。因此,A、B、D项应无疑问。C项中,丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人,其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是,破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权,如果用于抵销,将违反债权平等原则,使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让,以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的,此时,如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销,就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失,而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率,受让破产债权的人实际偿还的债务额也大

43、大减少。为了杜绝此种情况,破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的,应不得用于抵销。故本题应选C。30、2004年8月,甲、乙、丙共同出资设立了A有限责任公司。2005年5月,丙与丁达成协议,将其在A公司的股权全部转让给丁,甲、乙均不同意。下列解决方案中,不符合中华人民共和国公司法规定的是A、由甲或乙购买丙的股权B、由甲和乙共同购买丙的股权C、如果甲、乙均不愿购买,丙无权将股权转让给丁D、如果甲、乙均不愿购买,丙有权将股权转让给丁【参考答案】:C【解析】:根据公司法的规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股

44、东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。31、对下列与扰乱市场秩序罪相关的案例的判断,哪一选项是正确的?A、甲所购某名牌轿车行驶不久,发动机就发生故障。经多次修理仍未排除。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示。甲构成损害商品声誉罪B、广告商乙在拍摄某减肥药广告时,以肥胖的郭某当替身拍摄减肥前的画面,再以苗条的影视明星刘某作代言人夸赞减肥效果。事后查明,该药具有一定的减肥作用。乙构成虚假广告罪C、丙按照所在企业安排研发出某关键技术,但其违反保密协议将该技术有偿提供给其他厂家使用,获利400万元。丙构成

45、侵犯商业秘密罪D、章某因房地产开发急需资金,以高息向丁借款500万元,且按期归还本息。丁尝到甜头后,多次发放高利贷,非法获利数百万元。丁构成非法经营罪【参考答案】:C【考点】扰乱市场秩序罪及侵犯商业秘密罪【解析】选项A是关于损害商业信誉、商品声誉罪的。要构成本罪,行为人必须捏造并散布虚伪事实,损害他人商业信誉、商品声誉。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示的行为并不是捏造并散布虚伪事实的行为,因此不构成本罪。选项B是关于虚假广告罪的。乙所拍摄的广告确实具有虚假成分,但情节并不严重,因为该药确实具有一定的减肥作用。大家要注意的是:一般而言,广告都有一定的夸大宣传,所以不能将进行了夸大宣传的广告都认定为

46、虚假广告。只有当某种广告超出了社会容忍的界限时,才能认定为虚假广告。换言之,只有当广告足以使一般人陷入认识错误时,才能认定为虚假广告。选项C是关于侵犯商业秘密罪的。本选项的行为是标准的侵犯商业秘密罪。有人认为丙的商业秘密是合法获得的,因此不构成侵犯商业秘密罪。这是对法条记忆不完整造成的。侵犯商业秘密罪包括4种情况:(1)使用不正当手段获取权利人的商业秘密。(2)披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密。(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第3种情况就是“合法获得,非法披露”。本案就属于这种情况。(4)明知或者应知

47、前3项所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的。选项D是关于非法经营罪的。本题有一定争议。非法经营罪有一个兜底条款,“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”都属于非法经营罪。何为“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”?发放贷款是银行的专营业务,普通人发放高利贷是否属于这个“其他非法经营行为”?陈兴良教授认为:发放高利贷的行为,尽管对于金融秩序存在一定的影响,但我国刑法只规定高利转贷行为是犯罪,并未将发放高利贷的行为规定为犯罪。在这种情况下,就不能将发放高利贷的行为认定为非法经营罪的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”。他认为,这里的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”,不能根据行政法规和

48、部门规章加以直接认定,而是应由法律和司法解释明文规定。只有这样,才能保证在罪刑法定的规制下适用空白罪状。这一观点是有道理的。因为我国民法是承认民间借贷行为的,而且适当保护其高利率。最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见第6条规定,民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍(包含利率本数)0超出此限度的,超出部分32、王强将自有平房一间出租于赵凯,约定租金为每月800元,3个月一付。到2006年3月,赵凯已拖欠1年租金,共计9600元。经多次催促,赵凯仍然拒不支付。王强于是向法院提起诉讼,要求赵凯归还所欠租金,并

49、支付银行同期利息。本案中的诉讼标的是什么?A、房屋租赁关系B、归还拖欠租金C、出租的房屋D、解除房屋租赁关系,并归还拖欠租金,支付利息【参考答案】:A【解析】:诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。本案中当事人发生争议的是房屋租赁关系,因此A选项正确。诉讼标的不同于诉讼标的物,诉讼标的物是民事权利义务关系所指向的对象,B选项拖欠的租金属于诉讼标的物,所以,B选项错误;诉讼标的也不同于诉讼请求,诉讼请求是基于法律关系要求法院作出的特定的判决,故D选项请求法院判决李四归还拖欠租金并支付利息属于诉讼请求,D选项错误。33、某工厂向附近一小河排放工业污水,已取得排污许可证

50、,并向环保行政部门交纳排污费。某日,厂技术人员赵某错误操作,致使一次排出污水中的有害化学物质含量超标。以下是对随后发生的各种事件的责任判断,哪个是正确的?A、附近某村民甲因自己看管不严,其养的牛越过围栏至河边饮此水而亡,该厂不承担赔偿责任B、数日后,该河段水质渐趋恢复正常,附近某村民乙的一条牛因饮此河水后患病,致丧失耕作能力,该厂须承担赔偿责任C、该厂超标污染的河水流入村民某丙承包的农田,造成秧苗损失2000元,丙欲起诉,应将该厂与赵某列为共同被告D、该厂超标排污致附近丁村农作物大面积死亡及牲禽大量伤亡,由此只发生民事赔偿责任而不发生刑事责任【参考答案】:B【解析】:环境民事责任。民法通则第1

51、24条:“违反国家保护环境防止污染的规定,污染环境造成他人损害的,应当依法承担民事责任。”环境保护法第43条:“违反本法规定,造成重大环境污染事故,导致公私财产重大损失或者人身伤亡的严重后果的,对直接责任人员依法追究刑事责任。”本题的考查内容是环境民事责任问题。环境民事责任是指单位或者个人因污染危害环境而侵害了公共财产或者他人的人身、财产所应承担的民事方面的责任。传统民事侵权责任构成要件包括四个方面;主观上有过错;行为具有违法性:发生损害结果;违法行为与损害结果之间具有因果关系。但环境责任是一种特殊的侵权责任,其归责原则和一般的民事责任归责原则不同,由民法通则第124条可知,其主观上的过错和行

52、为的违法性不是环境民事责任的构成要件。因此即便该厂交了排污费,取得排污许可证,但只要有超标污染环境的事实发生,无论主观上有无过错,该厂一样要承担民事赔偿责任,因此A项错误,B项正确。对于C项,由于赵某行为属职务行为,应由工厂承担责任,故被告只能是工厂,故C项错误。根据环境保护法第43条的规定,D项也错误。34、下列关于国际商业惯例与国际习惯的说法错误的是;A、国际习惯与国际商业惯例不同,它源于国家间的政治和外交活动,具有法律拘束力B、国际商业惯例属于任意性的规范,只有当事人选择的情况下才对当事人有效C、当事人对国际商业惯例不得进行补充和修改D、国际商业惯例是不成文规则,但也出现了成文化趋势【参

53、考答案】:C【解析】:国际习惯源于国家间的政治和外交活动,而非产生于商人的商业习惯,具有法律约束力,故A选项说法正确。国际商业惯例属于任意性的规范,只有当事人明示选择的情况下才对当事人具有约束力,故B选项说法正确。当事人可以对其选择的国际商业惯例进行补充和修改,故C选项说法错误。为了使不成文的商业惯例更便于掌握和查找,一些民间性的国际组织或协会对不成文的商业惯例进行了整理和编纂,出现了成文化的趋势,故D选项说法正确。本题的应选项为C。35、依照证券法,以下关于公司公开发行新股的条件的叙述,哪项是正确的?A、前一次发行的股份已募足,并间隔一年以上B、B.公司预期利润率可达同期银行存款利率C、最近

54、三年连续盈利,并可向股东支付股利D、最近三年内财务会计文件无虚假记载【参考答案】:D【解析】:证券法第十三条公司公开发行新股,应当符合下列条件:(一)具备健全且运行良好的组织机构;(二)具有持续盈利能力,财务状况良好;(三)最近三年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为;(四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。上市公司非公开发行新股,应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件,并报国务院证券监督管理机构核准。36、某船舶上设定了抵押权,一次海上航行中,船舶发生碰撞,被拖往一修船厂修理,船舶营运人未按照约定支付修理费用,修船人将船舶留置,船舶的营运人有船员工资和

55、港务费没有支付,则相关权利的受偿顺序为:A、船员工资,港务费,船舶抵押权,船舶留置权B、船员工资,船舶留置权,船舶抵押权,港务费C、船员工资,港务费,船舶留置权,船舶抵押权D、船舶留置权,船员工资,港务费,船舶抵押权【参考答案】:C【解析】:海商法第25条第1款规定,船舶优先权先于船舶留置权受偿,船舶抵押权后于船舶留置权受偿。第22条第1款规定,下列各项海事请求具有船舶优先权:(一)船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;(二)在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;(三)船舶吨税、引航费、港务费和其

56、他港口规费的缴付请求;(四)海难救助的救助款项的给付请求;(五)船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。可见,本题中相关权利的受偿顺序为:船员工资,港务费,船舶留置权,船舶抵押权,C选项符合法律规定,当选,ABD选项不当选。37、某私营企业下列所为哪个不是违反劳动法的行为?A、招收3名15周岁的工人B、以女性为由拒绝招收4名女工C、不同意职工组建工会D、辞退1名严重违反规章制度的怀孕女工【参考答案】:D【解析】:根据劳动法第15条第1款规定,禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。根据第13条规定,妇女享有与男子平等的就业权利。在录用职工时,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别

57、为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。根据第7条第1款规定,劳动者有权依法参加和组织工会。根据第29条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第26条、第27条的规定解除劳动合同:(1)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(2)患病或者负伤,在规定的医疗期内的;(3)女职工在孕期、产期、哺乳期内的;(4)法律、行政法规规定的其他情形。但因为“严重违反规章制度”属于第25条规定的情况,改选D项。本题考查的是劳动者的基本权利以及对未成年人及妇女和孕妇的特殊劳动保护。劳动就业的合法年龄实质上也是民法通则中对完全民事行为能力人的规定。而其他各项特殊保护实际上也是社会公

58、德所公认的,并不难理解。38、下列债的履行中,属于适当履行的有:A、甲、乙、丙三人各出资3万元合伙办了一个玩具厂,不想经营失策,亏损12万元,债权人张某要求甲承担全部还款责任,甲只承担了属于自己的份额的4万元B、王某(画家)和某书店签订协议,王某将为该书店作画5幅,不料,王某生病了,遂委托其弟子代为作了5幅画C、甲企业应付乙公司货款30万元,由于乙公司已经进入破产程序,遂把30万元的货款交给了管理人D、某公司为办理变更登记聘请刘某代为办理,双方约定:在适当的情况下,可以由第三人代刘某办理此事,由于刘某出了车祸,遂委托张某(17岁的大学生)代为办理【参考答案】:C【解析】:合同法第60条规定:“

59、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”债的履行应遵守全面适当履行原则,即当事人应按法律的规定或者合同的约定的标的及其质量、数量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式,全面、正确履行债务的原则。A选项甲应承担连带赔偿责任,故应满足债权人全部要求,甲的履行不适当;B选项王某作书画是专属于人身的行为,代为履行是无效的,也违反了合同的约定,王某的履行不适当;D选项张某未满18周岁,不具有代理资格,刘某转委托的行为也不适当。C选项中企业进入破产程序后,其财产由管理人代理处理,甲企业将货款交予管理人的

60、行为适当,本题应选C选项。39、我国法规定,“扶养适用于被扶养人有最密切联系的国家的法律”,这个法律规范属于?()A、实体法规范B、程序法规范C、单边冲突规范D、双边冲突规范【参考答案】:D【解析】:冲突规范既不是实体规范,也不是程序规范,而是法律适用规范或叫法律选择规范。因此,AB两项均不对。C项单边冲突规范是指直接规定适用某国法律的冲突规范,而题干中的冲突规范显然看不出直接适用何国法,因此不是单边冲突规范。我国合同法第126条第2款是典型的单边冲突规范40、陈某抢劫出租车司机甲,用匕首刺甲一刀,强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶,在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行

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