民法典下的合同签订及审查法律风险防范

1、民法典下的合同签订及审查法律风险防范2020/11/27目 录CONTENTS01 .合同签订注意事项合同订立指引02 .合同条款简析合同重要条款03 .合同管理及履行要求重合同守信用合同订立指引合同主体要适格合同的形式要求合同内容要具体合同签署注意事项合同成立合同生效 第一部分 合同成立？【法律规定】民法典第471条规定： 当事人订立合同，可以采取要约、承诺方式或者其他方式。【概念区分】1.要约: 要约是指希望和他人订立合同的意思表示（第472条）。2.承诺: 承诺是受要约人同意要约的意思表示（第479条）。3.要约邀请: 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示（第473条）。 【举例】

2、 本店有大量手提包出售，价格实惠，欢迎前来选购。 【要约邀请】 顾客A来到店里，问老板：“这个黑色手提包150元卖不卖？”【要约】 老板回答：“最低180元”。 【新要约】 顾客A：“那好吧，我买下了”。 【承诺】实践中需注意的问题及风险防范方法1）要约的内容必须明确、肯定；2）要约必须送达受要约人；3）区别要约和要约邀请；4）要约的撤销或撤回；5）要约的时效性；6）承诺的有效问题；7）承诺的撤回。合同生效？ 【案例】 B公司向A公司供应砂石，A公司将B公司供应的砂石搅拌成水泥后出售给C建筑公司。2012年1月20日，A公司向B公司出具一份欠条，载明“今欠到B公司运至C建筑公司工地沙石款360

3、,000元，注：下次付款等C建筑公司全额支付水泥款后一次付完。欠款人A公司，2019年1月20日。”后因A公司一直声称某建筑公司未全额支付水泥款，拒绝向B公司付款，B公司为索要货款将A公司诉至法院。 【思考】 付款条件已成就，A公司应立即支付货款 付款条件未成就，A公司应在建筑公司结清水泥款后付款 【法律规定】 民法典第502条：“依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对

4、方可以请求其承担违反该义务的责任。 依照法律、行政法规的规定，合同的变更、转让、解除等情形应当办理批准等手续的，适用前款规定。” 如何做到合同签订主体适格？1. 与自然人签约应当注意的问题 自然人签订合同，原则上须有完全的行为能力，限制行为能力人和无民事行为能力人不得亲自缔约。应当由其法定代理人代为签订。 完全行为能力人：十八周岁以上的公民，十六周岁以上不满十八周岁，以自己的劳动收入为主要来源的公民。限制行为能力人：八周岁以上、十八周岁以下的未成年人，不能完全辨认自己行为的成年人。无民事行为能力人：八周岁以下的未成年人、完全不能辨认自己行为的成年人。 2. 与法人或其他组织签约应当注意的问题

5、1）该法人或者组织合法成立并经过合法的登记注册而具有合法的主体资格； 2）注意某些特殊合同对签约主体的特殊资质要求； 3）法人的分支机构及非法人组织的分支机构签订合同的情况； 4）法人内设机构、职能部门无权对外签订合同。 【案例】 业务员在合同书上签字合同有效吗？ 2018年6月底，A贸易公司业务员陈某到B化工公司签订化工原料买卖合同，合同约定B公司采购某化工原料，单价2000元/吨，数量500吨，价值100万元，采用款到发货结算方式，供货时间安排2018年7月8月之间。B公司在合同书上签字盖章，A公司陈某在合同上签字，双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份，但一直没有盖章寄回。2018年

6、7月15日，B公司要求提货，因该原料已涨至3000元/吨，A公司以未加盖公司公章、公司未授权该业务员签订合同为由拒绝供货。【法律规定】 民法典第172条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”第503条规定：“无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务或者接受相对人履行的，视为对合同的追认。”第504条规定：“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，该代表行为有效，订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。”第505条规定：“当事人超越

7、经营范围订立的合同的效力，应当依照本法第一编第六章第三节和本编的有关规定确定，不得仅以超越经营范围确认合同无效。” 【防范建议】 1.注意审查对方的身份，资格、实力、经营范围和过往业绩，履约能力和诚信记录。具体方法是审查营业执照、税务登记证、组织机构代码证。2.注意审查签订合同人员有无资格、有无授权，是否法定代表人等。3.在盖章时要严格区分公章、合同专用章、部门章、项目部章、财务专用章，法人印鉴章 ，做到专章专用。哪种形式合同最具 法律约束力？ 合同的形式 订立合同的形式很多，包括书面形式、口头形式及其他形式。（民法典第469条） 书面形式：指合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载

8、内容的形式。 口头形式：指当事人只用语言为意思表示订立的合同。 其他形式：以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。【案例】 用传真方式所签的合同成立吗？ 2019年7月，广东佛山市一家服装出口企业（简称甲）向江苏某服装厂（简称乙）订购一批女式服装，价值500万元，销往欧洲。合同预定交货期为2019年10月30日，逾期交货支付合同标的额20%违约金。合同订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件上盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，甲方向法院起诉，要求乙方支付违约金100万元。【案例思考】 成立，因为传真件可视为数据文件的原

9、件，合同成立。 不成立，因为只有原件有效，传真件无法确认。 【法律规定】民法典第491条规定：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。当事人一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件的，对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立，但是当事人另有约定的除外。第493条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，最后签名、盖章或者按指印的地点为合同成立的地点，但是当事人另有约定的除外。 【案例启示】 贵司是如何订立“传真件合同书”的？【防范建议】 1. 尽量不要使用传真合同书，特别是第一次进行业务往来的客户。如果确实要使用，一是要在合同中注明传真

10、件与原件具有同等法律效力，二是要求对方事后立即对传真件予以确认或将原件合同书寄回。 2. 实践中使用邮件、传真等各种形式的情况很多，一旦发生纠纷，往往传真件的证据效力很难确认，而法庭上往往要求核实原件。建议以传真方式签订的合同，首先签署基础合同，对采购内容、履行期限、检验、付款条件、争议解决等事项先约定好，以后只要以传真、电邮形式发订单确定型号、数量就可以了。这样会避免潜在的争议的法律风险。 合同应具备哪些内容？ 合同的内容 民法典第470条 合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的； （三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点

11、和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 【律师建议】 1.对交易安排进行充分详细的阐述； 2.语言要精确，减少未来可能的多重解释； 3.有些不是双方的权利义务的，属于背景介绍的或者实际上是要对方保证或承诺的一些内容，可以巧妙的通过“鉴于”条款设置； 4.对一些词语、定义容易产生歧义的，可以单独通过“定义”条款进行解释和澄清；5.最好加上“通知”条款，明确合同履行中备忘、通知等书面文件的接收人、地址、联系方式信息。 合同签署注意事项 【律师建议】 1）合同的主体要前后一致； 2）合同涂改要盖章确认； 3）合同附件要盖章； 4）合同应加盖骑缝章； 5）合同应保留三份以上； 6）合同中不留空

12、格。 第二部分 合同主要条款简析标的物条款质量条款 质量责任条款合同价款条款数量条款付款条款违约责任条款争议解决条款标的物条款 【标的物条款】 一个完整的商品标的应该包含：商品的生产厂家、商标、品名、型号、规格、成份、款式、产地等。我们应该认真审查标的物的名称。 标的物的名称可能有常用名、俗称、外语直译名等，必须用国家规定的标准用名。尽量不要用不规范的简称或代称。 在质量等级及生产厂家等方面要尽量准确。比如“原厂全新产品”。 质量条款 【案例】 以“质量不合格”为由拒付货款，理由成立吗？ 2001年1月18日，A钢厂向鞍钢集团半连续轧板厂订购各种型号卷板5000吨，价格1900万元，拖欠160

13、0万元，A钢厂以“质量不合格”为由拒付余款，但已将收到的钢材用于生产，经河北省高级人民法院一审和最高人民法院二审此案得以终审判决。 问：A钢厂“质量不合格”拒付理由成立吗？【案例思考】 拒付理由成立，因为质量不合格。 拒付理由不成立，因为钢材已用于生产。 【质量约定方法】（）按强制性国家标准； （）按推荐性国家标准； （）按行业标准； （）按通常标准或者符合合同目的的特定标准。【法律规定】 民法典第615条：出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。 第635条：凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。出卖人

14、交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。 第636条：凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。【防范建议】 质量问题的抗辩成功一定有赖于合同的明确约定，收货检验的认真细致、质量异议的及时提出以及质量问题证据的保留、损失的及时全面固定等方面的综合因素。实践中，以质量问题所做的抗辩成功率非常低，即使确实存在质量问题。合同价格、数量、付款条款 【价格条款】 要清楚表述价款是包括哪些部分，比如运费、装卸费，是否含税。 在合同中的约定应当同时约定计价的单量与单价，如每吨XX元。 【示范条款】 买方购买标的货物所需支付的

15、价款总额为人民币 元。该价款已包括合同附件清单中所有设备、材料的价款总和，卖方将货物运至买方工厂的所有运费，卖方进行设备安装、调试的所有费用。本价款金额包含17%增值税。 【数量条款】 对于数量条款的核心同样在于明确可执行。【示范条款】 甲方向乙方预定购货量为 ，实际购买数量以甲方工程实际所需用量为准。乙方交付的产品不足所需量的，乙方应依甲方要求数量在 个工作日内及时补充交付。乙方交付的产品多于实际所需量的，由甲方退回。 【付款条款】付款条件（付款的金额、时间务必具体、明确，分期付款的，每笔款项的支付条件、时间应确定、详细）。 【示范条款】 本合同的标的总价格为人民币_万元。双方同意买方按照下

16、面的付款时间表向卖方支付价款。 1.预付款。本合同生效后_个工作日内买方向卖方支付合同总价款的40%即人民币_元作为预付款。 2.到货款。卖方货到买方工厂，经买方初步检验合格，出具书面的初检合格证明文件后_个工作日内向，买方向卖方支付合同总价款的50%即人民币_元作为到货款。 3.质保款。双方同意预留合同总价款10%作为质保款。质保款的支付方式在质保条款中予以明确约定。 * 税务发票：买方按照本合同约定付款的前提条件是卖方提交了符合本合同约定的合法的税务发票。 违约责任条款【案例再现】 10万元的标的额，20万的违约金能受法律保护吗？ 某信息中心与某文化公司签订一份合作合同，约定：由某信息中心

17、负责“2018年住宅产品，建筑设备及技术博览会”批件审报工作，文化中心支付咨询费10万元；任何一方违约应向对方支付违约金20万元，信息中心完成了任务，文化中心仅付咨询费5万元，尚欠5万元一直不愿支付。 2019年4月信息中心诉至法院要求文化公司给付欠款5万元承担违约金20万元.。 问：文化公司应承担20万违约金吗？ 【法律规定】 民法典第585条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可

18、以根据当事人的请求予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 争议解决条款【争议解决条款技巧】 看具体情况约定法院审理还是仲裁委员会裁决 仲裁是一裁终局，基本没有什么途径再来一次，风险还是很大的，不像法院有一审、二审，还可以再审。 法院审理，选择法院不能突破管辖权的限制。 涉外案件，因承认与执行问题，最好选择仲裁解决。 尽量不约定对方所在地法院管辖 争执不下的情况下，就不写或写原告或被告所在地人民法院管辖，这也相对比较公平。最不建议的一种情况是写对方所在地人民法院管辖。 还有一种方式，前面写合同履行地是在我方，或合同签订地在我方，最后在争议解决条款里写由

19、合同履行地或合同签订地法院管辖。 第三部分321 东莞“守合同重信用企业”申报要求 具体要求分解 合同管理流程建议守合同 重信用 一、“守合同重信用企业”申报要求（主要审查对方） 1.领取营业执照并开业满一年； 2.有专门的合同管理制度；3.能全面、实际地履行合同，除不可抗力、对方违约或双方协议解除等法律规定的情形外，合同履约率达100%；4.没有严重违法违规经营行为记录；5.同意由公示监督机关将本企业申请年度的合同签订与履行情况、总产值或销售额在守合同重信用公示平台公示。 二、具体要求（一）企业领导重视合同管理工作，懂法律、讲诚信意识强。1.熟悉中华人民共和国民法典等有关法律、法规，自觉依法组 织生产经营活动；2.有健全的合同管理部门和完善的合同管理制度；3.有专职或兼职的合同管理人员，并参加合同法律、法规