基础班93讲全讲义

1、单元概要一、原因、申请与受理二、管理人制度三、程序四、重整程序与和解程序考情分析本章属于重要章节，重点关注法司法解释（一）（二）涉及的受理和部分的内容；“税务师比注会”考查的更加细致，需要学员多在小处下功夫，突破本章的考点。本章学习有一定难度，建议先听懂理解再考查，预计分值会在 12 分左右。各种题型均可以考查到，特别注意综合分析题单元一原因、申请与受理大纲框架考点一、及法（一）特征1.2.3.4.5.是债权实现的一种特殊形式。是在特定情况下运用的一种偿债程序。的目的是公平清偿所欠债权人的。是在的监督和指挥下完成的清偿程序。程序具有概括强制执行程序特征。【提示】是一种事实状态，律行为。【解释】

2、从广义上理解，（二）法适用范围包括制度，重整、和解法律制度。1.企业法适用于所有类型企业法人。2.合伙、个人独资企业等人组织的可以参照适用。【提示】不适用于工商户、农村承包经营户、具有商事主体资格的自然人。考点二、原因（一）原因的适用认定原因适用情形（1）人不能清偿到期，且资不抵债人提出+资不抵债情况形式即可判断（2）人不能清偿到期，且明显缺乏债权人提出人提出+ 资不抵债状况形式审清偿能力单元一要求要点原因、申请与受理掌握原因的申请申请受理的法律熟悉申请的受理了解及法申请受理后的相关工作第二篇 民商法律制度第十一章法律制度【条文依据】相关当事人以对人的负有连带责任的人（如连带责任人、担保人）未

3、丧失清偿能力为由，主张人不具备原因的，应不予支持。【理论解释】连带责任人、担保人有清偿能力，不影响对人原因的界定：不同民事主体之间不存在清偿能力或原因认定上的连带关系，其他主体对人所负负有的连带责任是对债权人的责任，而不能视为人本人清偿能力的延伸或再生。（二）原因的具体解释考点三、（一）的申请申请的主体【提示】企业法人已解散但未或者未在合理期限内完毕，债权人申请 人的，应予受理。【例题单选题】人尚未解散，但不能清偿到期且明显缺乏清偿能力，属于原因之一。这种情况下，可以依法提出申请的主体是（ ）。A.债权人B.人的人责任的人C.依法负有D.人的出资人正确 全部清偿A本题考核提出申请的主体。人不能

4、清偿到期，并且资产以清偿，主要适用于人自己申请的情况。人不能清偿到期，并且明显缺乏要适用于债权人申请的情况。企业法人已解散但未或者未完毕，资产以清偿的，依法负有责任的人应当向申请。本题选项 C 具有较大的迷惑性，注意题干表述“人尚未解散”。所以选项 A 正确。（二）申请书、有关的提交与申请撤回1.申请书、有关的提交人除提交申请书外，还应当向提交“状况说明、清册、债权清册、 有关财务会计、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况”债权人申请重整或者人申请重整、和解或者依法负有责任的人申请“不能清偿到期债务”同时存在下列三条：债权关系依法成立；履行期限已经届满；人未完全清偿。“资不抵

5、债”人的资产负债表，或者审计 、资产评估 等显示其全部资产 以 偿付全部负债的， 应当认定 人资产 以清偿全部 ，但有相反 足以证明 人资产能够偿付全部负债的除外。“明显缺 乏清偿能力”因严重或者不能变现等原因，无法清偿；法定代表人下落不明且无其他负责管产，无法清偿；经强制执行，无法清偿；长期亏损且经营扭亏，无法清偿；导致人丧失清偿能力的其他情形。查难以判断2.申请的撤回：“受理”申请前，申请人可以请求撤回申请。【例题 多选题】根据有关规定，债权人申请A.债权发生的人应当向提交的材料有（ ）。B.同人进行和解的方案C.债权有无担保的D.E.人不能清偿到期人的股东名册的正确 到期AD本题考核的提

6、交。债权人申请的情形下，须满足“人不能清偿，并且明显缺乏清偿能力”的条件。所以，债权人提出申请的，除提交申请书外，还应当向提交能够证明债权存在以及人不能按时清偿的。考点四、申请的受理（一）程序规定1.开始的标志：受理申请（NO 裁定送达日、申请日）。【提示】2.3.期限裁定受理申请的，应当同时指定管理人。的管辖：由人住所地管辖4.不予受理 VS申请的驳回【总结】中，一般裁定不能上诉，只能对不受理申请和驳回申请的裁定可上诉。不予受理收到申请人申请后，发现具有以下情形，裁定不予受理：人有隐匿、转移等行为，为了逃避而申请的；债权人借申请毁损人商业信誉，意图损害公平竞争的。申请的驳回受理申请后，经发现

7、人有下落不明且不能合理解释去向等情形（即不具备原因），可以裁定驳回申请。接收补充、补正材料应当自收到申请之日起 5 日内告知申请人。【提示】补正时间不计入裁定是否受理的时间。受理期限人或清算人申请收到申请之日起 15 日内裁定（特殊情况，批准，延长 15 日债权人申请5 日通知人7 日人提异议异议期满 10 日裁定结果受理送达人或清算人申请裁定作出之日起 5 日内送达申请人债权人申请裁定作出之日起 5 日内送达人人自裁定送达之日起 15 日提交文件不受理自裁定作出之日起 5 日内送达申请人并说明理由对裁定，自裁定送达之日起 10 日内向上一级提起上诉受理后驳回受理申请后至前，可以裁定驳回申请对

8、裁定，自裁定送达之日起 10 日内向上一级提起上诉通知债权人自裁定受理申请之日起 25 日内通知已知债权人，并予以公告。等材料。债权人除提交申请书外，还应当向提交“能够证明债权存在以及人不能按时 清偿”的。5.费：以申请人未预先交纳费用为由，对申请提出异议，不予支持。【解释】费用属于费用，在人中清偿。6.申请的处理：未接收申请向上一级可以径行裁定提出申请责令下级审。查下级仍不作裁定上一级裁定受理后，指令下级【例题单选题】辖的说法，正确的是（申请是）。人向程序开始的前提。根据企业法，关于申请及管A.B.C.D.申请只能由申请在提出受理前不能撤回由由C人住所地所在地管辖管辖正确者本题考核申请及管辖

9、。（1）“人”可以向提出“重整或者提出“重整、和解或”的申请，所以选”的申请，“债权人”可以向项 A 错误。（2）申请人可以在“受理申请以前”请求撤回申请，所以选项 B 错误。（3）由“人住所地”管辖，所以选项 C 正确，选项 D 错误。（二）1.申请受理的法律受理申请后，人对个别债权人的清偿无效。2.人的有关（包括法定代表人、财务管理和经理、监事等其他管理）自人民受理申请的裁定送达人之日起至程序终结之日承担下列义务：（1）妥善保管其占有和管理的、和账簿、文书等材料；（2）根据、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；（3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（4），不得离开住所地；（5）不得

10、新任其他企业的董事、监事、高级管理。持有人应当向“管理人”清偿3.交付受理申请后，人的人或者或者。4.双未履行完毕合同的处理（1）前提：申请受理前成立，受理时人和对方当事人均未履行完毕的合同，“管理人”决定“解除或者继续履行”，并通知对方当事人。（2）视为合同解除的情形管理人自申请受理之日起“两个月内”未通知对方当事人；管理人自收到对方当事人催告之日起“30 日内”未答复；管理人决定继续履行合同的，对方当事人【提示】结果处理：（1）继续履行有损失的：共益；要求管理人提供担保，管理人不提供担保的。（2）解除合同有损失的：普通债权，只能就实际损失部分申请，违约金不能申请。5.保全措施的解除和执行程

11、序的中止（1）（2）受理受理申请后，有关“人”的保全措施应当解除。申请后，执行程序（已审结但未执行完毕）应当“中止”。6.民事或者仲裁的中止与继续：务人的“民事”或者仲裁应当中止；受理申请后，已经开始而尚未终结的有关债在管理人接管人的后，该或者仲裁继续进行。司法解释（二）第 21 条：申请受理前，债权人就应当中止：人提起下列，申请受理时尚未审结的，人民（1）主张次人代替人直接向其偿还的；（2）主张人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理资责任的；、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出（3）以对其所负（三）1.出。人的股东与的

12、。的管辖人法人严重混同为由，主张人的股东直接向其偿还人受理申请后，有关人的“民事”，只能向受理申请的提2.应当中止的行为仅限于民事或者仲裁，有关人的“行政或者刑事”的效力不受程序的影响。司法解释（二）第 47 条：移送管辖：受理法的规定，由指定管辖：受理申请的管辖的有关人的第一审民事批准后交下级，可以依据民事。提审，或者报请申请的，如对有关人的海事纠纷、专利纠纷、市场因虚假陈述的民事赔偿纠纷等民指定管辖。不能行使管辖权的，可以依据民事法的规定，由人【例题单选题】受理了甲公司的申请。根据企业法律制度的规定，下列已经开始、尚未终结的与甲公司有关的，不予中止的是（ ）。A.甲公司以拖欠为由，对丙公司

13、提起的B.股东乙以甲公司董事长决策导致公司损失为由，对其提起的C.债权人丁公司以甲公司股东戊与甲公司法人严重混同为由，主张戊直接承担责任的D.甲公司以总经理庚竞业为由，主张其返还不当得利益的正确B本题考核申请的受理。受理申请后，已经开始而尚未终结的有关人的民事或者仲裁应当中止。选项 B 是股东代表，甲公司并不是当事人，所以不中止。单元小结单元二 管理人制度大纲框架考点一、管理人的种类及任职条件【概念】管理人：是在程序中根据指定，全面接管实务的专门机构。人企业并负责其的保管、估价、处分、分配等1.管理人的种类（1）组；依法设立的社会中介机构；中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的。2.不得担

14、任管理人情形：（1）因故意受过刑事处罚；曾被吊销相关专业；与本案有利害关系；（4）认为不宜担任管理人的其他情形。【解释】利害关系的界定【例题多选题】根据企业法的规定，不能担任管理人的是（关系）。A.与人有未了结的债权B.因过失受过刑事处罚C.现在担任债权人的财务顾问D.曾被吊销相关专业E.因故意正确受过刑事处罚ACDE本题考核管理人资格。企业定，有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业；（3）与本案有利害关系；（4）认为不宜担任管理人的其他情形，A、C 项属于与本案有利害关系。本题正确为选项 A、C、D、E。时间与 XX 的关系情形中介机构、组成员人、

15、债权人未了结的债权关系前 3 年内人提供相对固定的中介服务现在或前 3 年内人、债权人控股股东或者实际控制人现在或前 3 年内人、债权人财务顾问、法律顾问中介机构、组派出个人管理人现在或前 3 年内人、债权人董事、监事、高级管理人、债权人夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系单元二要求要点管理人制度掌握管理人的职责及熟悉管理人的确定与更换了解管理人的种类及任职条件考点二、管理人的确定、更换1.管理人的确定（1）管理人由“”在受理时“指定”。（2）对于“事实清楚、债权管理人名册中的“个人为管理人”。关系简单、人相对集中的企业”，可以指定2.社会中介机构管理人的更 民管理人情形可以根据债权

16、人会议的申请或者依职权径行决定更换（1）执业证或者被吊销或者注销；（2）出现解散、事由或者丧失承担执业责任风险的能力；与本案有利害关系；履行职务时，因故意或者过失导致债权人利益受到损害；（5）社会中介机构有3.个人管理人的更纠纷或者因违法行为正在被相关部门的。民可以根据债权人会议的申请或者依职权径行决定更换管理人情形执业资格被取消、吊销；与本案有利害关系；履行职务时，因故意或者过失导致债权人利益受到损害；、或者丧失民事行为能力；因健康原因无法履行职务；执业责任保险失效；执业责任保险失效；（7）个人有纠纷或者因违法行为正被相关部门的。【提示】组成员的派出、社会中介机构的派出可以参照适用前款规定。

17、考点三、管理人的职责及（一）管理人的职责1.一般职责：2.应征得职责：管理人一般。债权人；未设立的，及告，第一次债权人会议前，重要权益转让（1）涉及土地、房屋等不动 益的转让；（2）探矿权、采矿权、知识 等 权的转让；（3）全部库存或者营业的转让；（4）债权和有价 的转让。重要负担行为（1）借款；（2）设定担保；（3）履行人和对方当事人均未履行完毕的合同；（4）放弃权利；（5）担保物的取回。管理接管人的、和账簿、文书等资料；人状况，制作状况；决定人的管理事务；决定人的日常开支和其他必要开支；管理和处分人的。代表权在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止人的营业；代表人参加、仲裁或者其他法律

18、程序；提议召开债权人会议；对双未履行完毕的合同，决定是否解除或者继续履行。方案制订自裁定人重整之日起 6 个月内，向和债权人会议提交重整计划草案；拟订变价方案和分配方案。司法解释（二）第 25 条：管理人拟通过清偿或者提供担保取回质物、留置物，或者与质权人、留置权人协议以质物、留置物折价清偿等方式，进行对债权人利益有影响的处分行为的，应当及告债权人。未设立债权人3.管理人责任的，管理人应当及告。（1）管理人未依法勤勉尽责，忠实执行职务的，人或第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。可以依法处以罚款，给债权人、（2）管理人因过错未依法行使撤销权导致人对其损失承担相应赔偿责任的。（二）管理人的人不当减

19、损，债权人可以提讼主张管理（1）管理人的由“”确定。（2）债权人会议对管理人的有异议的，应当向提出具体的请求和理由，由人民决定是否调整，债权人会议“无权”直接调整管理人的。中优先支付。（3）管理人的应列入分配方案，从人（4）在和解、重整程序中，管理人【例题多选题】根据企业方案内容应列入“和解协议草案或者重整计划草案”。定，管理人的职权有（ ）。A.决定 B.拟定 C.拟定D.向人与对方当事人在分配方案变价方案提出和解申请受理前所设立的合同是否继续履行E.批准重整计划正确ABC本题考核管理人职责。管理人履行下列职责：（一）接管人的、和账簿、文书等资料；（二）部管理事务；（四）决定之前，决定继续或

20、者停止人状况，制作状况；（三）决定人的内人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开人的营业；（六）管理和处分人的等。单元小结单元三大纲框架程序（一）债权特殊规定（二）债权申报范围1.附条件、附期限的债权和、仲裁未决的债权均可申报。未到期的债权：受理时视为到期。附利息的债权：受理时起停止计息。连带债权：连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。【示例】AB 为连带债权人，共有债权 50 万元，A 单独申报 50 万元是可以的，AB 一起申报 50万元也是可以的，A 申报 50 万元且B 申报 50 万元是不可以的。连带（1）申报债权。（2）人的保证人或

21、者其他连带人已经代替人清偿的，以其对人的求偿权人的保证人或者其他连带人尚未代替人清偿的，以其对人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。6.管理人或者人依照定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害（不包括违约金）赔偿请求权申报债权。7.人是委托合同的委托人，被裁定适用定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。8.人是票据的出票人，被裁定适用定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。9.职工债权（所欠职工的工资和医疗费用等）：不必申报。管理人列出后有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予

22、更正的，职工可以向提讼。【提示】欠的需要申报。（三）债权申报的期限、要求及效果债权申报期限申请公告之日（NOT 受理之日）起最短不得少于 30 日，最长不得超过 3 个月。期限的确定者受理申请后，应当确定债权人申报债权的期限。未按期申报在确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为确认补充债权发生的费用，由补充申承担。申报的取得程序当事人地位；时效因债权申报而中断；逾期申报或未按规定申报债权的，将产生失权或其他不利。申请受理后：不在债权之列管理人以外的其他人以企业名义进行所发生的；管理人为的管理、变卖、分配进行民事活动形成的债

23、权（属费用）；申请后所产生的利息；管理人解除合同的，产生的间接损失违约金。担保债权定：有无担保均要申报。P280 表述与法条不符。单元三要求要点程序掌握债权的申报债权人会议及债权人、费用和共益【例题多选题】根据企业法下列债权中，属于债权的有（ ）。A.B.无C.D.申请受理前成立的未到期的债权担保的债权在申请受理后产生的利息债权申请受理后管理人为管理而进行的必要民事活动所产生的债权申请受理前成立的无担保的债权E.在债权申报期内向管理人申报并经其确认的债权正确ADE本题考核债权。（1）未到期的债权，在申请受理时视为到期，所以选项A 正确。（2）附利息的债权自申请受理时停止计算，即债权在申请受理后

24、所产生的利息，不属于债权，所以选项 B 错误。（3）选项 C 属于费用；（4）申请受理前成立符合规定的债权，无担保的为债权，所以选项D 正确。（5）债权是经依法申报并取得确认、在程序中受偿的债权，所以选项 E 正确。考点二、债权人会议及债权人（一）债权人会议【概念对有关】债权人会议：事项进行决议和对程序中依程序进行监督的机构。或公告组成的，表达债权人共同意思，1.职权核查债权；监督管理人；申请【解释】债权人会议只能申请选任和更换债权人更换管理人，管理人的费用和；更换管理人，不能直接更换。成员；（4）决定继续或者停止人的营业；【提示】第一次债权人会议之前由管理人决定，之后由债权人会议决定。（5）

25、通过重整、和解协议、由债权人会议行使的其他职权。2.召开人的管理方案、变价方案和分配方案；认为应当【提示】债权人会议设3.表决权1 人，由在有表决权的债权人中指定。第一次债权人会议：申报债权者均可参加。以后的债权人会议：只有债权得到确认才有表决权，包括有担保和无担保的债权人。有担保债权且未放弃优先受偿权的债权人对通过和解协议、通过表决权。分配方案不得行使人的职工和工会的代表参加债权人会议，但只能对有关事项意见。（3）债权人可以委托4.决议：（1）要求人出席债权人会议，行使表决权。一般情况的有表决权的债权人过半数（1/2）通过，并且其所代表的债权额占“无担保债权总额”的 1/2 以上（1/2）。

26、和解的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占“无第一次会议以后的会议情形召集认为必要时管理人、债权人、占债权总额 1/4 以上的债权人向债权人会议提议时时间债权申报期限届满之日起 15 日内管理人应当提前 15 日通知已知的债权人效力：对于全体债权人（无论有无担保、有无出席）均有约束力。表决未通过的处理债权人会议表决“人的管理方案”和“通过的变价方案”时未通过的（一次表决），由“债权人会议表决“”裁定；的分配方案”时，经“二次表决”仍未通过的，由裁定。债权人（没有份额要求）对有关管理方案和变价方案作出的裁定的；债权额占“无担保债权总额二分之一以上”的债权人对有关的“分配方案”作出的

27、裁定的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起 15 日内向该“申请复议”。【提示】复议期间不停止裁定的执行。（二）债权人1.必要性：是否设立，由债权人会议根据需要确定。2.组成：由债权人会议选任的债权人代表和 1 名人的职工代表或者工会代表组成。人数：债权人职权：（1）监督会议。成员不得超过 9 人，由以决定认可。人的管理和处分；（2）监督分配；（3）提议召开债权人【例题多选题】根据企业法，依法参加债权人会议的（ ），可行使表决权。已经依法申报债权并被确认的债权人管理人C.D.对E.人职工代表人特定享有担保权利且已放弃优先受偿权的债权人人工会代表正确AD本题考核表决权。有表决权的债权人包括：依

28、法申报债权的无担保的债权人、放弃优先受偿权利的有担保的债权人、未能就担保物受足额清偿的有担保的债权人、已代替人清偿的保证人或者连带人以及其他可依程序行使权利的债权人。单元小结担保债权总额”的 2/3 以上。重整的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占债权总额的 2/3 以上。考点三、（一）人、费用和共益人认定】1.人【概念人：是债申请受理时属于人的“全部”，以及“申请受理后至程序终结前”人取得的。（1）受理时的（司法解释（二）第 1、3、4 条（2）申请受理后至程序终结前的：申请受理后至程序终结前的增值，包括孳息等。追回：确认无效或可撤销后追回的，股东补足的出资等。执行回转的：依法

29、执行回转的，应当认定为人。2.不属于人范围【例题多选题】根据企业法的规定，下列中，属于人的有（ ）。A.B.C.D.E.申请受理时属于人的房屋存款利息后人得到的申请受理时人用于抵押担保的申请受理后至申请受理时属于程序终结前人取得的人基于租赁而占有租赁物正确ABCD本题考核人。人包括申请受理时属于人的全部选项 AC），以及申请受理后至程序终结前人取得的（选项 BD）。（二）费用和共益1.费用【概念】费用：指在程序中为全体债权人的共同利益而支出的，旨在保障程原则凡人不享有所的具体人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他占有、使用的他人；人在所保留中尚未取得所的；所专属于国家且不

30、得转让的。一般除人所有的货币、实物外，人依法享有的可以用货币估价并可以转让的债权、股权、知识、用益物权等和权益，均应认定为债务人。担保人已依法设定担保物权的特定，应当认定为人。对人的特定在担保物权消灭或者实现担保物权后的剩余部分，在程序中可用以清偿费用、共益和其他债权。共有范围人对按份享有所 的共有 的相关份额，或者共同享有所 的共有 的相应 权利，以及依法分割共有 所得部分， 均应认定为 人 。共有是否可分割人，属于共有分割的法定事由。基于重整或者和解的需要必须分割共有，管理人请求分割的，应予准许。因分割共有导致其他共有人损害产生的，其他共有人请求作为共益清偿的，应予支持。序顺利进行所必需的

31、程序上的费用。的费用；（1）（2）管理、变价和分配人的费用；和聘用（3）管理人执行职务的费用、2.共益的费用。【概念】共益：指受理申请后，为了全体债权人的共同利益以及程序顺利进行而发生的。（1）因管理人或者人请求对方当事人履行双未履行完毕的合同所产生的；（2）因为人受无因管理所产生的；人不当得利所产生的；人继续营业而应支付的劳动和社会保险费用以及由此产生的其他；（5）管理人或者相关执行职务致人损害所产生的；（6）3.（1）（2）（3）人致人损害所产生的。费用和共益的清偿费用和共益由人“随时”清偿。费用和共益的，先行清偿“费用”。人人以清偿所有以清偿所有以支付费用或者共益的，按照“比例清偿”。（

32、4）如果【示例 1】人费用的，管理人应当提请终结程序。40 万，此时先清偿 80企业的是 100 万元，费用是 80 万元，共益万的偿 1/2）费用，然后再按照 1/2 的比例清偿共益。（共益有多种，每一笔共益按照受【示例 2】的比例清偿企业的费用。是 100 万元，费用是 200 万元，共益80 万元，此时按照 1/2【例题多选题】共益是指受理申请后，为了全体债权人的共同利益及程序顺利进行而发生的。根据企业法，属于共益的有（ ）。A.因管理人请求对方当事人履行双未履行完毕的合同所产生的因为为为正确人不当得利所产生的人继续营业而应支付的社会保险费用人继续营业而支付管理人执行职务的费用人继续营业

33、而支付的ABC本题考核共益的费用。共益包括：因管理人或者人请求对方当事人履行双未履行完毕的合同所产生的；人受无因管理所产生的；因人不当得利所产生的；为人继续营业而应支付的劳动和社会保险费用以及由此产生的其他；管理人或者相关务。选项 D、E 属于执行职务致人损害所产生的费用。；人致人损害所产生的债（三）涉及人行为的撤销（一看时间、二看行为）申请前 1 年内，管理人请求的；1.受理予以撤销情形：（1）无偿转让（2）以明显不合理的价格进行交易的；司法解释（二）第 11 条：根据管理人的请求撤销涉及人的以明显不合理价格进行的交易的，双方应当依法返还从对方获取的或者价款。因撤销该交易，对于人应返还受让人

34、已支付价款所产生的，受让人请求作为共益债务清偿的，应予支持。（3）对没有担保的提供担保的；【解释】不包括人在可撤销期间内设定的“同时”提供的担保（该情形并未造成人的不当减少）。（4）对未到期的提前清偿的；申请受理前一年内人提前清偿的未到期，在申请受理前已经到期，管理人不得请求撤销该清偿行为的。该清偿行为发生在（5）放弃债权的。申请受理前六个月内且人（已达到原因）情形的除外。第 13 条：合同法撤销权在中的适用申请受理后，管理人未请求撤销人无偿转让、以明显不合理价格交易、放弃债权行为的，债权人依据合同法第七十四条（债保全中的撤销权）规定提讼，请求撤销人上述行为并将因此追回的归入人的，应予受理。相

35、对人以债权人行使撤销权的范围超出债权人的债权抗辩的，第 19 条：可撤销行为的起算点不予支持。 超过人对外享有债权的时效，自受理申请之日起中断。人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在申请受理前一年内时效期间的，受理申请之日起重新计算上述债权的时效期间。【撤销权总结】2.个别清偿的撤销（法第 32 条）受理“申请前 6 个月内”，人不能清偿到期，并且资产以清偿全部或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人请求予以撤销。【提示】申请受理后，人对个别债权人的清偿无效。司法解释（二）第 15、16 条不可撤销情形：有担保不可撤人对以自有 设定担保物权的债权进行的个别清偿，

36、管理人请求撤销， 不予支持。但是， 清偿时担保 的价值低于债权额的除外。必要的不可撤人对债权人进行的以下个别清偿，管理人请求撤销的，不予支持：人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；人支付劳动、人身损害赔偿金的；使人受益的其他个别清偿。执行不可撤人经、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人请求撤销的，不予支持。但是，人与债权人串通损害其他类型情形时间合同效力：可撤销合同（1） 误解；（2）显失公平；（3）欺诈、胁迫且不损害国家利益；（4）乘人之危的合同。自知道起 1 年内行使债的保全：撤销权（1）放弃债权；（2）无偿转让；（3以明显不合理的价格进行交易。自知道起 1 年内，人的行为发生

37、之日起 5年内行使法：撤销权（1）放弃债权；（2）无偿转让；（3 明显不合理的价格；（4）提前清偿；（5）没有担保的提供担保。提示：个别清偿（6个月）。管理人撤销 人在破产受理前 1 年或 6 个月内的某些行为3.行使撤销权的主体：原则是管理人、重整程序中可以是人。4.人法定责任承担：管理人可以代表人，以人的法定代表人和其他直接责任对所涉张上述责任人的相关行为存在故意或者过失，造成人损失为由提讼，主承担相应赔偿责任的。（四）无效行为（绝对无效，没有时间限制）1.为逃避而隐匿、转移的；2.虚构或者承认不真实的的。司法解释（二）第 17 条管理人无效行为追回权：管理人可以提讼，主张被隐匿、转移的实

38、际占有人返还人，或者主张人虚构或者承认不真实的行为无效并人的，应予支持。返还【例题单选题】根据企业法的规定，下列涉及人的行为中，无效的是（ ）。A.B.C.D.人明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人清偿人放弃债权人为逃避而隐匿、转移人对没有担保的提供担保正确管理人C本题考核请求人无效行为。（1）如果发生在受理申请前 6 个月内，予以撤销，但个别清偿使人受益的除外，所以选项 A 错误。（2）如果发生在在选项 B、D 错误。受理申请前 1 年内，管理人请求予以撤销，所以（五）人的追回权利用职权从企业获取的收入和的企业，1.人的董事、监事和高级管理管理人应当追回【解释】“、高”（1）绩效奖金；收入的界定

39、：（2）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（3）其他收入。【提示】高的债权申报：2.出资追回（1）管理人可以代表逃的出资本息。人提讼，主张出资人向人依法缴付未履行的出资或者返还抽【提示】出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者出资义务已经超过时效为由抗辩的，不予支持（不受出资期限的限制）。（2）管理人可以依据公司法的相关规定代表人提讼，主张公司的发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理、实出资义务或者抽逃出资承担相应责任，并将归入人的。际控制人等，对股东3.物、留置物。受理申请后，管理人可以通过清偿或者提供为债权人接受的担保，

40、取回质因返还第（1）、（3）正常收入形成的债权作为普通债权因返还第（2）正常收入形成的债权按照该企业职工平均工资计算的部分作为拖欠职工工资清偿；高出平均工资部分，作为普通债权清偿。债权人利益的除外。（六）取回权1.权利人的取回权（1）管理人取回。受理申请后，人占有的不属于人的，该的权利人可以通过（2）重整期间取回权（3）取回权行使取回权行使义务：权利人行使取回权时“未依法”向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人可以其取回相关的。取回权：权利人依据企业法第 38 条的规定向管理人主张取回相关，管理人不予认可，权利人以“人”为向提讼请求行使取回权。【提示】权利人依据

41、或者仲裁机关的相关生效法律文书向管理人主张取回所涉争议财产，管理人不得以生效法律文书错误为由取回权行使时间：权利人依据企业其行使取回权。法 38 条的规定行使取回权，应当在变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议“表决前”向“管理人”提出。【提示】权利人在上述期限后主张取回相关的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。（4）变价款取回权的行使：对人占有的权属不清的、鲜活易腐等不易保管的或者不及时变现价值将严重贬损的取回权。，管理人及时变价并提存变价款后，有关权利人可以就该变价款行使（5）第三人善意取得违法转让物的取回权处理人占有的他人被违法转让给第三人，第三人已善意取得所，原权利人无法

42、取回该的，应当按照以下规定处理：（6）第三人支付价款未取得违法转让物的取回权处理人占有的他人被违法转让给第三人，第三人已向人支付了转让价款，未取得所，原权利人依法追回转让的，对因第三人已支付对价而产生的，应当按照以下规定处理：转让行为发生在申请受理前作为“普通债权”转让行为发生在申请受理后作为“共益”转让行为发生在申请受理前原权利人因损失形成的债权，作为“普通债权”转让行为发生在申请受理后因管理人或者相关执行职务导致原权利人损害产生的，作为“共益”加工承揽人时定作人取回定作物承运人时托运人取回托运货物承租人时出租人收回出租物保管人时寄存人或存货人取回寄存物或仓储物受托人时人取回不得行使权利人要

43、求取回人合法占有的权利人的，不符合双方事先约定条件的，不予支持。可以行使因管理人或者自行管理的人约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。（7）物上代位取回权人占有的他人毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给人，或者代偿物虽已交付给赔偿金、代偿物的，人但能与应予支持。人予以区分的，权利人主张取回就此获得的保险金、保险金、赔偿金已经交付给人，或者代偿物已经交付给人且不能与人予以区分的，A.应当按照以下规定处理：毁损、灭失发生在申请“受理前”的，权利人因损失形成的债权，作为“普通债权”清偿；B.毁损、灭失发生在申请“受理后”的，因管理人或者相关执行职务导致权利人

44、损害产生的，作为“共益”清偿。【解释】人占有的他人毁损、灭失，没有获得相应的保险金、赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物以弥补其损失的部分，应当按照本条上述的规定处理。（8）管理的责任承担管理人或者相关在执行职务过程中，因故意或者过失不当转让他人或者造成他人毁损、灭失，导致他人损害产生的作为“共益”；由人赔偿责任。随时清偿弥补损失，权利人可以向“管理人或者相关”主张承担补充2.人取回权（1）受理申请时，人已将标的物向作为买受人的人发运，人尚未收到且未付清全部价款的，人可以取回在运途中的标的物。（2）人的特别取回权人依据企业法第 39 条的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止、返还货物、

45、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物“未达管理人前”已向管理人主张取回在运途中标的物，在后，人向管理人主张取回的，管理人应予准许。标的物到达管理人人对在运途中标的物未及时行使取回权，在“标的物到达管理人后”向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。（3）所保留合同的处理所保留按未履行完毕的合同处理合同双方当事人在合同中约定标的物所保留，在标的物所未依法转移给买受人前，依据定决定“解除或者一方当事人的，该合同属于双未履行完毕的合同，管理人继续履行”合同。人管理人决定继续履行（1）人，其管理人决定继续履行所保留合同的，买受人应当按

46、照原合同的约定支付价款或者履行其他义务。（2）买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分，给人造成损害，人管理人依法主张取回标的物的，应予支持。【提示】人管理人不得主张取回标的物的情形：买受人已经支付标的物总价款百分之七十五以上；第三人善意取得标的物所或者其他物权。（3）未能取回标的物，人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，应予支持管理人决定解除（1）人，其管理人决定解除所保留合同，并依据企业定要求买受人向其交付标的物的，应予支持。买受人（七）抵销权1.法第 40 条规定：债权人在申请受理前对人负有的，可以向管理人主

47、张抵销。范围内得到全额、优先清偿。抵销权的行使可以使债权人的债权在司法解释（二）第 41 条：债权人向管理人主张抵销（1）债权人依据企业法第 40 条的规定行使抵销权，应当向“管理人”提出抵销主张。（2）管理人不得主动抵销人与债权人的互负，但抵销使人。受益的除外。【解释】管理人主张抵销，个别债权人全额清偿，对其他债权人第 42 条：抵销权（1）管理人收到债权人主张抵销后，经“无异议”的，抵销自管理人收管理人决定继续履行买受人，管理人决定继续履行所保留合同，原买卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向人支付价款或者履行其他义务。买受人管理人“

48、无正当理由”未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分，给人造成损害，人依据规定主张取回标的物的，应予支 持。人不得主张取回标的物的情形：买受人已支付标的物总价款百分之七十五以上；第三人善意取得标的物所或者其他物权的除外。未能取回标的物，人可以依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物、出质或者作出其他不当处分导致人损害产生的，人可以主张作为“共益”（全额随时）清偿管理人决定解除买受人 ，其管理人决定解除所 保留 合同， 人依据企业 法第 38 条的规定主张取回 标的物

49、的， 应 予支持。人取回 标的物，买受人管理人主张 人返还已支付价款的， 应予支持。（3）取回的标的物价值明显减少给人造成损失的，人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；【提示】对买受人已支付价款以弥补人标的物价值减损损失形成的债权，人可以主张作为“共益”清偿。（2）买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。（3）买受人依法履行合同义务并依据规定将 标的物交付 人管理人后，买受人已支付价款损失形成的债权作为“共益 ”（全额随时）清偿。【提示】买受人 合同约定， 人可以向管理人主张上述债权作为“

50、普通 债权”清偿。到通知之日起生效。（2）管理人对抵销主张“有异议”的，应当在约定的异议期限内或自收到主张抵销之日起三个月内向（3）提讼。无正当理由逾期提起的，不予支持。驳回管理人提起的抵销无效请求的，该抵销自管理人收到主张抵销之日起生效。第 43 条：债权人主张抵销，管理人不得以下列理由提出异议的：（1）（2）申请受理时，人对债权人负有的尚未到期；尚未到期；申请受理时，债权人对人负有的（3）双方互负2.抵销情形标的物种类、品质不同。（1）人的人在申请受理后取得他人对人的债权的，抵销。示例：甲企业欠乙企业 20 万元，10 月 1 日受理了甲企业的；丙企业与人甲企业之间也有合同的交易，丙企业欠

51、甲企业 20 万元的货款，在受理后，丙不可以通过取得乙的 20 万元的债权，与甲进行债权的抵销的。（2）债权人已知人有不能清偿到期或者的事实，对人负担的；但是，债权人因为法律规定或者有申请一年前所发生的原因而负担的除外；申请的事实，对（3）的；但是，人的人的人已知人有不能清偿到期或者人取得债权人因为法律规定或者有申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。3.抵销无效的情形申请受理前六个月内，法原因的情形，人与个别债权人以抵销人有企业方式对个别债权人清偿，其抵销的债权属于企业法抵销（二）、（三）项的情形之一，讼，主张该抵销无效。管理人可以在申请受理之日起三个月内向提4.（1）（2）人的股东抵销权的

52、人股东因欠缴人的出资或者抽逃出资对人所负的；人股东股东权利或者关联关系损害公司利益对人所负的。【例题单选题】根据企业说法中,正确的是（ ）。法的规定，受理申请后，下列涉及人的A.人的人已知人有不能清偿到期或者申请的事实，对人取得债权的，可以向管理人主张抵销B.C.D.人的高级管理人占有的不属于利用职权从人获取的收入，管理人应当追回人的，该的权利人可以向人追偿人的人在申请受理后取得他人对人的债权的，可以向管理人主张抵销正确 或者B本题考核追回权和抵销权。（1）人的人已知人有不能清偿到期申请的事实，对人取得债权的，不得向管理人主张抵销；但是，人的人因为法律规定或者有申请一年前所发生的原因而取得债权

53、的除外，所以选项 A 错误。（2）人的董事、监事和高级管理利用职权从企业获取的收入和的企业，管理人应当追回，所以选项 B 正确。（3）受理申请后，人占有的不属于人的，该的权利人可以通过管理人取回。但是，企业法另有规定的除外，所以选项 C 错误。（4）人的人在申请受理后取得他人对人的债权的，不得向管理人主张抵销，所以选项 D 错误。单元小结考点四、（一）1.概念：指对具备原因的人的事实作出判定，并使人进入程序的一种司法裁定行为。【解释】提出2.情形：直接（二）别除权申请不一定必然引起。；重整中出问题；和解中出问题。【概念】别除权：指债权人因债权设有担保物，而就人（人被后的称谓）特定担保在程序中享

54、有的优先受偿权利。【解释】是基于担保物权及特别优先权产生的，其优先受偿权的行使不受的限制，但在重整程序中受到限制。与和解程序1.对人的特定享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产的分配方案”的事项不享有表决权；2.担保物仍属于应当申报债权。，有担保的债权仍属于债权。因此，有担保的债权人仍（1）对人的特定享有优先受偿权的债权人，行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权，与其他债权人的债权一起依程序清偿。（2）对人的特定享有优先受偿权的债权人，可以放弃优先受偿的权利，放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权，与其他债权人的债权一起依程序清偿。（三）1.表决：

55、由的变价和分配有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额占无担保债权总额的 1/2 以上。经债权人会议表决未通过的，由裁定。，提请裁定2.的分配：由管理人拟订，提交债权人会议。3.的清偿顺序：（1）有担保的债权；（2）费用和共益；（3）职工债权（人所欠职工的工资和医疗、伤残、费用，所欠的应当划入职工个规定应当支付给职工的补偿金）；人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政（4）人欠缴的除前项以外的社会保险费用和人所欠；（5）普通【提示】4.特殊规定债权。以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。（四）程序终结可供分配的，管理人应当请求1.人无裁定终结程序。程序终结，破产人未

56、能清偿的，依法予以免除。2.自配情形：程序终结之日起两年内，债权人可以请求按照分配方案进行追加分（1）发现有依照定（如可撤销行为、无效行为等）应当追回的的；（2）发现人有应当供分配的其他的。3.人的保证人和其他连带人，在程序终结后，对债权人依照程序未受清偿的债权，依法应当继续承担清偿责任。【提示】债权人对的影响。人的保证人和其他连带人所享有的权利，不受重整计划（和解协议）【示例】A 向B 借款 100 万，C 为保证人，A 进入重整期间，根据重整计划，重整期限为 2 年，到期后清偿 60%。这种情况下，保证人 C 的保证责任不能减少为原保证金额的 60%，B偿 100 万元。要求C 清单元小结

57、单元四 重整程序与和解程序大纲框架单元四要求要点重整程序与和解程序掌握重整程序附生效条件或者解除条件的债权最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人；在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给债权人。管理人提存未受领的分债权人自最后分配公告之日起满二个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者将提存的分分配给其他债权人。或者仲裁未决的债权自程序终结之日起满二年仍不能受领分配 的，应当将提存的分分配给其他债权人。考点一、重整程序（一）重整【概念】重整：是指经利害关系人申请，对可能或已经发生原因但又有挽救希望的法人企业，在主持下，通过对各方利害

58、关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与理，以挽救企业、避免的法律制度。清1.重整申请时间提前，启动主体多元化：重整申请则在人有发生出。人、债权人以及人的出资人均可提出重整申请。原因的可能时即可提2.地位至上：重整程序是否开始，完全取决于的裁定。3.重整程序适用优先：同时存在、和解与重整申请时，重整申请优先受理。参与重整主体多元化、重整措施多样化。担保物权受限：优先受偿权受到限制。人负责执行重整计划。（二）重整申请（三）重整期间重整期间：自管理者裁定人重整之日起至重整程序终止（不包括计划的执行期间）。批准，人可在管理人的监督下自行管产和营业事务，可聘任经营管理者。（1）经人申请，产和营业事

59、务。（2）管理人负责管3.重整期间的效力【例题单选题】根据企业务的说法中，正确的是（ ）。法律制度的规定，下列关于人及其出资人重整期间权利义A.B.C.D.经人合法占有他人，该的权利人要求取回，人应当无条件予以返还人的出资人不能请求投资收益分配人为继续营业而借款的，不得为该借款提供担保批准，人可以自行管B产而不接受管理人的监督正确本题考核人及其出资人重整期间权利义务。（1）重整期间，人合法占有（1）担保权受限重整期间，对人的特定享有的担保权暂停行使。（2）新担保重整期间人或者管理人为继续营业而借款，可为该借款设定担保（3）取回权受限人合法占有的他人，该的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先

60、约定的条件。（4）对出资人的限制重整期间，人的出资人不得请求投资收益分配。（5）对管理层的限制重整期间，人的董事、监事、高级管理不得向第三人转让其持有的人的股权。但是，经同意的除外。直接重整人资产以清偿全部或者明显缺乏清偿能力债权人当人不能清偿到期时转入重整人受理申请后人前，债权人申请对人进行，人可以向申请重整10%出资人受理申请后人前，出资额占人 资本 1/10 以上的出资人，可以向申请重整熟悉和解程序的他人，该的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件，所以选项 A错误。（2）重整期间，人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保，所以选项 C 错误。（3）重整期间，经人