浅谈“私法根本价值所在”之意思自治原则

1、浅谈“私法根本价值所在之意思自治原那么引言意思自治原那么是民法中的一项根本原那么，也是市场经济的根本原那么。在漫长的商品经济开展过程中，先前由于受森严的封建身份等级制度和宗教权利之影响，意思自治只是一种商品流通过程中理想化的观念。此原那么作为一项法律原那么却是迟至近世民法才得以确立。以亚当斯密为代表的自由主义经济思想是其经济理论的根据，18世纪至19世纪的理性哲学是其哲学根底，资本主义市场经济是其经济基矗1意思自治原那么在立发出表示，表意人据此向别人说明，根据其意思，某项特定的法律后果或一系列法律后果应该发出并产生效力。9意思自治之前提是当事人双方平等自愿的将各自内心真实意思充分表达于外部，及

2、意思表示完好而真实。当事人各种内在或外在原因，使得“意思与“表示不相一致时，那么可能导致主体平等地位之丧失与交易平安之破坏。我国民法通那么第五十八条第三款规定：“一方以欺诈，胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违犯真实意思的情况下所为的民事行为无效。1诈欺诈欺是指通过夸耀，虚假事实或者隐瞒事实真相，成心亦即有意引起或某种错误，以到达影响被诈欺人决策之目的。根据我国最高人民法院之司法解释：“一方当事人成心告知对方当事人虚假情况，或者成心隐瞒事实情况，诱使对方当事人作出错误的意思表示的，可认定为欺诈行为。客观上诈欺人须有欺骗别人之行为，诈欺行为有背于老实信誉与公序良俗之程度，因诈欺而使表意人陷入错误，

3、且此表意人因此错误而为意思表示。主观上诈欺人有诈欺之成心，诈欺人有意思才能。具备以上六点，便构成诈欺。诈欺本质上说，是加害人在思想意识或精神领域对被诈欺人的自由的一种限制。这种精神和意志上的限制在一定的程度上就构成了对被诈欺人意思自治的进犯，是民事主体意思自治不能的一种详细表现。2胁迫因胁迫而为的意思表示是表意人因别人之胁迫而内心产生恐惧之念而为的意思表示。本质上说胁迫是指向被胁迫人预示某种不利情况；在被胁迫人看来，胁迫人有才能使这种不利情况发生，而且假设被胁迫人不发出对方所希望发出的某种表示，胁迫人也一定会促使这种不利情况的发生。10笔者认为，胁迫人之意图在于以某种警示，要挟使被胁迫人之内心

4、产生对胁迫人假设之事实情节的成就产生恐惧，是被胁迫人处于内心中矛盾之两害境地，经过被胁迫人之权衡，最终在两害之中选择胁迫人期望实现之表示，从而防止被胁迫人遭受胁迫人假设之事实情节成就之损害。3乘人之危乘人之危是指行为人利用当事人的急迫需要或危难处境，迫使其违犯本意承受于其非常不利的条件的现象。11我国?民法通那么?规定其为无效之民事法律行为。?合同法?那么规定，如对有急迫需要或处于危难处境的当事人有损害的，可以撤销合同。后者是在权利主体之权利受到损害以后，赋予其一种救济方式可选择性之意思自治，是意思自治原那么在民法中的另一种表现形式。以上三种意思表示中的瑕疵为最常见的三种类型，其共同特点是对于

5、当事人意思表示的自由造成了一定的限制与损害，本质上即表意与自治相别离。当表意人受因诈欺或胁迫或乘人之危而遭受损失时，往往形成表意人撤销合同或要求赔偿之恳求权，而相对方之责任大多数的情况下是一种合同缔约过程中的过失责任，如有加害给付之要件，那么构成侵权，应承担损害赔偿之责任。但往往这些行为有时并不都是有害于表意人的，反而随着市场行情的变更而转向有利于表意人之一面，假设将“无效之范围确定太广，同样也不利于保护表意人之利益。我国民通将无效民事法律行为的范围规定过于广泛，在好心第三人不知情之情况下，往往对其造成伤害，不利于保障交易平安和社会主义市场经济的安康运行。建议我国在不远的将来出台的?中华人民共

6、和国民法?之中，适当考虑到上述情形。改“无效为“可撤销，以表达意思自治的经典民法理论，以适应社会主义市场经济快速开展的客观要求。四、一点新的考虑人是一种具有社会共性的高级动物，是生活在同别人不断交往之中。人之所以成其为人，最重要的一个标志是其能独立的考虑，并决定其前往的方向。正基于此，每一个人都需要意思自治，只有这样他才能在自己的切身事物上自由的作出决定，表达其充分而真实的想法，并以自己的支配物来承担由此可能引发的责任。一个人也只有做到充分的意思自自治，才能充分地开展其人格，维护其尊严与上帝赋予其与生具来之力量。意思自治虽然在其开展与演进之过程中，经历了诸多曲折与挑战，但其在整个私法领域中的核

7、心地位却始终没有被动遥可以说，没有主体之意思自治，就没有私法之存在与开展。意思自治是私法之最大特点，也是其核心内容。从理论上讲，私权神圣建立了私法领域之总体框架与根本理念，在这种理念的作用下，使得每一个主体间的地位发生的一种纯自然与理性之格式化，即主体平等。由此两种根本理念的存在，直接导致了意思自治原那么的产生。前二者是近现代法律精神的表达，虽然它们也是私法之核心，但却不能言其为私法之最大特色。私权神圣与主体平等犹如地球之臭氧层一样，将公权阳光之强烈照射阻隔于私权领域之外。而意思自治者，犹如地球上之诸山川，河流，草木，虫鱼鸟兽，构成了地球生态圈的一个整体生态环境。意思自治是私法之灵魂，是私法具

8、有生命的根本原因，是私法长盛不衰的有利保证。而后来陆续产生的老实信誉，公序良俗和制止权利滥用原那么与其说是对意思自治之反对，还不如说是对其的有力补充，是新时期对意思自治原那么的一种新的理解与阐释。现代法治的存在与开展的整体形态是一种类似于“人字形之构造。在自由资本主义经济开展过程中，由于竭力的强调私权神圣，使得人字构造之一方过于强大，最终导致法治的失衡。在后来的垄断资本主义经济开展阶段，人们为了竭力的消除这种失衡的影响，通过各式各样的立法从而逐步地确定了老实信誉，公序良俗和制止权利滥用原那么对意思自治加以制衡。从而共同构建私法体系之和谐与稳定之构造。可众所周知，中国书法中的人字并非完全对称。其

9、长者应为传统民法理论中之经典原理，即私权神圣，主体平等与意思自治；其短者应为近代衍生而出的老实信誉，公序良俗和制止权利滥用之三大原那么，形成对经典原那么理论的补充与完善。而意思自治那么为“人字之顶尖。意思自治是经典理论中最详细，最灵动的表达，私权神圣和主体平等是其理论的奠基石，而近世老实信誉，公序良俗和制止权利滥用之三大原那么是对其进展的新的阐释与制衡。由此意思自治原那么成为了民法原那么中承前启后的连接点，成为了整个私法之中心。由于现代法律之中对于当事人意思自治、合同自由原那么的限制在逐渐的增多，古典的合同自由原那么似乎已经失去了其往日的荣耀，“虽然合同自由的大旗仍然可以高高地升起来，但是在今

10、天，由于时代的变迁这面大旗已经缩小得可怜得皱巴巴的了。12针对古典的合同自由在现代社会中所发生的变化，有人惊呼合同自由、意思自治已经“衰落、“死亡了，13或者认为“十九世纪的合同自由思想在二十一世纪未必能起到作用14而笔者认为这些理解和认识还是存在继续讨论和研究的余地的。其一，意思自治的传统民法原那么在当今市场经济与政治开展的影响下必然会产生一些新的变化，这即使事物开展与变化的应然同时也是实然；其二，意思自治的私法原那么虽然在国家宏观干预和私法公法化、私法社会化等趋势的影响下，起发生了某种形式上的变化，但应该认识到这种变化只是一种外表的变化，而非本质的改变。这种变化并不能从根本上动摇契约自由原

11、那么意思自治原那么在合同法乃至整个私法中的核心地位。15况且，现代经济法，劳动法，环境资源保护法等现代法律只是对在日常的经济生活和社会生活中利用自己的某种优势地位，从而以意思自治原那么为外衣，假装其损害别人利益的行为；但并不制止强者利用其优势地位谋求其自身开展的合法利益。因此“所谓契约自由的限制，不应外表化理解为就是限制契约自由，而应解释为对那种异化的契约自由的限制，也即限制优者强者胜者的单方面的契约自由，限制他们支配劣者弱者败者的自由，这种限制本质上是创立了人们的平等地位，平衡了人们的缔约才能从而真正的实现了契约自由意思自治。16由此可见，单方面说意思自治原那么、合同自由原那么已经“衰落、“

12、死亡的理论是有偏颇之处的，正如德国学者罗伯特霍恩说：“也许，契约自由就像一块狩猎保护地，在这里，人们竭尽全力减少外来的危险，以使这一区域内的动物可以自由生活和自谋生存；但对于将来来说，仍然有一个问题，这就是，能否把这一边界划得使其中的居民在里面得到最大限度的开展。17但同时，也正是由于这种限制或者说对抗性质的法律与民法原有根本原那么的冲突与对峙，才使得法律自身在开展中不断的完善与进步。现代社会随着网络通讯技术的开展，人们的个人隐私与所期望的个人宁静空间已经越来越少。人们的私域之源在强烈的政治力量，媒体力量，网络信息力量三大太阳之光的照射下，已近干涸。笔者认为，在信息化社会高速开展的今天，意思自治乃保卫私域之最根本最原那么性的武器。固然我们要制止权利滥用，但意思自治在私权体系中占有核心与源