企业法律风险

1、PAGE PAGE 47企业法律风风险认识、预防及防防范体系的的建立本次讲座的的目的是通通过介绍企企业法律风风险防范的的概念、必必要性及表表现，讲解解各单位如如何通过法法律风险的的评估，建建立本单位位的法律风风险防范体体系，并形形成规范、严格的运运行监督机机制。通过过讲座，使使各单位树树立超前控控制法律风风险、减少少纠纷的意意识。一、企业法法律风险概概述1、法律风风险的概念念和主要类类型这里要介绍绍一下关于于风险的问问题。大家家都知道，企企业是以营营利为目的的的，而任任何利润的的获取，必必然伴随着着风险。基基业长青是是每一个企企业家的梦梦想，我们们也提出了了百年矿业业的构想，百年老店却总是凤毛

2、麟角。企业存在一天，风险就相伴随一天。海尔集团董事长张瑞敏的办公室中，挂着一幅大字“如履薄冰，如临深渊”，时时刻刻提醒自己。华为企业董事长任正非写过一篇华为的冬天，对华为在迅速发展中面临的风险做了全面剖析。其中有这样一句至理名言：“每一天，我都要提醒自己：企业离破产只有一步之遥。” 可见，无论企业大小、企业境况如何，成熟的企业管理者总是能够充分地认识到企业面临的危机。 面面对无处不不在，无时时不在的企企业经营法法律风险，如何才能更好地预防和控制法律风险？企业对专业法律服务的需求是客观存在的，或许您已经聘请了法律顾问，一份看似无所不包、无所不为的法律顾问协议，总使你感到所能够提供的法律服务是单一

3、的，法律顾问往往只是提供被动式服务，有的仅局限在诉讼领域。企业家也只是在有纠纷时才想起顾问，法律顾问的作用不能得到充分的体现，面对可能出现的防不胜防的法律风险，却依然使你感到忐忑不安！企业存在哪哪些风险？只有当我我们认识了了风险的存存在形式，才才可能加以以预防与控控制，从系系统的角度度，企业风风险可以分分为： 企业决决策风险：指企业决决策层在决决策判断时时可能产生生的风险，包包括但不限限于资产质质量与财务务指标的判判断风险、行业前景景与投资进进入的判断断风险、人人力资源配配置的判断断风险。企业管理风风险：指企企业管理层层在经营管管理时可能能产生的风风险，包括括但不限于于管理队伍伍与管理体体系的

4、建设设风险、营营销与市场场开发的拓拓展风险、产品与技技术研发的的实施风险险。 非经营性性风险：指指由于客观观环境的变变化而给企企业带来的的难以抗拒拒的风险，包包括但不限限于立法调调整导致的的法律风险险、国内经经济环境恶恶化导致的的经营风险险、国际经经济环境恶恶化导致的的经营风险险、战争、自然灾害害等不可抗抗力导致的的经营风险险等。 法律的风风险：国国有企业法法律顾问管管理办法第一次正正式提出了了“企业法律律风险”的概念。所谓“企业法律律风险”，是指在在法律实施施过程中，由由于行为人人做出的具具体法律行行为不规范范而导致的的，与企业业所期望达达到的目标标相违背的的法律不利利后果发生生的可能性性。

5、法律风风险不等于于违法风险险，但所有有导致法律律风险的行行为都具有有不规范性性。根据法律风风险所产生生的结果是是否具有单单一性，可可以分为纯纯粹法律风风险和投机机法律风险险。所谓“纯粹法律律风险”，是指只只能产生法法律意义的的不利后果果的法律风风险。所谓谓“投机法律律风险”，是指从从法律意义义上可能产产生有利结结果和不利利结果的法法律风险。投机法律律风险是一一种机会性性风险，它它从一定意意义上鼓励励人们的冒冒险行为。根据引发发法律风险险的因素来来源，可以以分为外部部环境法律律风险和企企业内部法法律风险。所谓“外部环境境法律风险险”，是指由由于企业以以外的社会会环境、法法律环境、政策环境境等因素

6、引引发的法律律风险。由由于引发因因素不是企企业所能够够控制的，因因而不能从从根本上杜杜绝外部环环境法律风风险的发生生。所谓“企业内部部法律风险险”，是指企企业内部管管理、经营营行为、经经营决策等等因素引发发的法律风风险。由于于引发因素素是企业自自身能够掌掌控的，所所以企业内内部法律风风险是防范范的重点。包括直接的的法律风险险：指法律律原因导致致的、或者者由于经营营管理时缺缺乏法律支支持而带来来的各类企企业风险，例例如：企业业决策判断断时缺乏法法务支持而而导致的决决策风险、企业管理理体系中合合同管理、知识产权权管理、管管理人法律律意识等欠欠缺而导致致的管理风风险、立法法调整而导导致的非经经营风险

7、等等等。 间间接的法律律风险：指指非法律原原因给企业业带来的各各种法律后后果，例如如：财务风风险带来的的法律风险险、企业经经营失败后后给股东带带来的企业业清算责任任、企业决决策在实施施中不可抗抗力导致的的经营失败败给企业带带来的民事事赔偿以及及法律纠纷纷。可见，法律律风险的组组成很复杂杂，预防与与控制也就就因事而异异。直接的的法律风险险，往往可可以通过提提高法律意意识与企业业法务管理理力度而得得以加强预预防；间接接的法律风风险，则必必须通过各各责任部门门、各专业业人士的预预防而减少少损失。 2、法律风风险的成因因法律风险的的成因包括括违法行为为、自甘冒冒险行为、法律的不不确定性、法律环境境的不

8、完善善性以及法法律监控活活动的不规规范性等。3、法律风风险防范的的必要性、可行性企业法律风风险防范的的必要性：（1） 有效防范范企业法律律风险，是是企业参与与市场竞争争的客观需需要。在当当今世界，国国际国内市市场竞争空空前激烈，企企业面临的的法律风险险越来越多多。企业要要在参与市市场竞争中中取得优势势，必须有有效防范企企业法律风风险，以最最大限度地地减少和控控制损失的的发生。（22） 有效效防范企业业法律风险险，是企业业自身发展展壮大的重重要保障。企业发展展壮大，必必须不断积积累资产和和财富，减减少因法律律风险造成成的损失。（3） 有效防范范企业法律律风险，是是构建和谐谐社会的重重要组成部部分

9、。企业业作为社会会的一个重重要组成部部分，企业业生产经营营状况对社社会稳定起起着重要作作用。企业业经营状况况不佳，下下岗失业人人员增多，势势必影响社社会稳定，对对构建和谐谐社会起着着一定的阻阻碍作用。反之，则则可以有力力地推进构构建和谐社社会的进程程。企业法律风风险防范的的可行性：我们知道，根根据引发法法律风险的的因素来源源，企业法法律风险分分为外部环环境法律风风险和企业业内部法律律风险。对对于外部环环境法律风风险，由于于其引发因因素不是企企业所能够够控制的，因因而不可能能从根本上上予以杜绝绝。但对于于企业内部部法律风险险，其引发发因素是企企业自身能能够掌控的的，因而成成为企业法法律风险防防范

10、的重点点。企业内内部法律风风险的引发发因素包括括：企业的的设立行为为、决策行行为、管理理行为、生生产行为、经营行为为，通过健健全制度、理顺流程程、完善表表单、规范范文本，完完全可以避避免。2005年年3月188日，国务务院国资委委与全球企企业法律顾顾问协会在在京召开了了国有重点点企业法律律风险防范范国际论坛坛。国务院院国资委黄黄淑和副主主任在论坛坛上发表了了题为加加强法律风风险防范保保障和促进进中国国有有企业改革革与发展的讲话，对对国有重点点企业加强强法律风险险防范提出出了建设性性的意见。但是，对对众多中小小企业来说说，甚至对对一些大型型国有企业业来说，防防范法律风风险还需从从基础工作作做起。

11、（1）有效效防范企业业法律风险险，必须强强化企业领领导人和员员工的法律律风险意识识。企业领领导人的法法律风险意意识，是有有效防范企企业法律风风险的关键键。相当部部分企业领领导人的法法律风险意意识仍然滞滞后，在决决策时往往往忽视或者者轻视了法法律风险的的存在，更更注重于速速度和效率率，结果是是不但达不不到决策的的预期目标标，而且造造成不必要要的损失，甚甚至给企业业生产经营营带来严重重危害，导导致企业走走向衰落、倒闭。企企业员工由由于工作岗岗位的不同同，发生的的法律风险险原因和结结果也不尽尽相同。所所以，对不不同工作岗岗位的员工工，必须有有针对性地地培养不同同的法律风风险意识。只有企业业领导人和和

12、全体职工工都建立起起了法律风风险意识，企企业在生产产经营活动动中，才可可能减少和和避免发生生潜在的法法律风险。（2）有效效防范企业业法律风险险，必须建建立和完善善企业规章章制度。建建立和完善善企业规章章制度，是是有效防范范企业法律律风险的重重要内容。企业必须须根据自身身参与市场场竞争的内内外部环境境，对涉及及法律风险险的重要事事项，以企企业规章制制度的形式式对事前预预防、事中中控制和事事后补救作作出明确规规定。同时时，对于企企业规章制制度，应根根据企业的的发展和市市场竞争环环境的变化化，适时作作出相应的的修改，保保证企业规规章制度合合理合法并并适应市场场竞争的需需要。（33）有效防防范企业法法

13、律风险，必必须根据企企业实际抓抓住工作重重点。不同同类型的企企业，在防防范企业法法律风险中中，有不同同的工作重重点。比如如生产型企企业与销售售型企业，在在有效防范范企业法律律风险中，前前者更加注注重知识产产权管理以以及技术创创新与保护护等工作重重点，后者者更加注重重合同管理理、客户资资料的保密密和销售网网络的完善善等工作重重点。在防防范企业法法律风险过过程中，企企业必须结结合实际抓抓住工作重重点，才不不会避重就就轻，造成成顾此失彼彼。（44）有效防防范企业法法律风险，必必须保证企企业法律事事务工作人人员履行相相应的工作作职责。虽虽然每个企企业都不可可能按照或或者参照企业法律律顾问管理理办法、国

14、有企企业法律顾顾问管理办办法建立立起健全的的法律事务务工作机构构，但是必必须要拥有有高素质的的从事企业业法律事务务的工作人人员，并保保证其履行行相应的工工作职责。保证企业业法律事务务工作人员员履行相应应的工作职职责是有效效防范企业业法律风险险的重要保保证。（55）有效防防范企业法法律风险，必必须加强企企业内部监监督与考核核。企业内内部监督与与考核，同同企业生产产经营密切切机关，也也是建立企企业法律风风险防范机机制的关键键环节。只只有加强企企业内部监监督与考核核，切实做做到事前预预防、事中中控制和事事后监督，才才能有效防防范企业法法律风险。（66）有效防防范企业法法律风险，还还需要重视视和加强企

15、企业间交流流与合作。企业在参参与市场竞竞争中，与与其他企业业不但是竞竞争对手，也也是合作伙伙伴，相互互间应建立立起稳定的的交流与合合作关系，彼彼此取长补补短，有效效防范企业业法律风险险。二、企业法法律风险的的表现及影影响1、企业设设立、运营营中的法律律风险 在设立企企业的过程程中，企业业的发起人人是否对拟拟设立的企企业进行充充分的法律律设计，是是否对企业业设立过程程有充分的的认识和计计划，是否否完全履行行了设立企企业的义务务，以及发发起人本人人是否具有有相应的法法律资格，这这些都直接接关系到拟拟设立企业业能否具有有一个合法法、规范、良好的设设立过程。可以说，一一个专业的的法律方案案设计及规规范

16、的企业业设立过程程是企业成成功的一半半。如果在在企业设立立之初，就就存在着法法律上的瑕瑕疵，那么么必然会为为企业在日日后的运作作过程中埋埋下深远的的法律隐患患。这种企企业设立过过程中的法法律瑕疵，虽虽然并不一一定在短期期内引发法法律危机，但但只要得不不到消除，必必然会作为为一种法律律风险长期期存在，一一旦发生，对对企业来说说，很可能能就是一个个致命打击击。 企业的股股权结构是是否合理、法人治理理结构是否否完备、监监督控制机机制是否健健全、高管管人员之间间的权力如如何制衡等等，如果这这些问题在在企业运营营过程中解解决不好，很很可能会“祸起萧墙墙”，内部出出现争端和和擎制，将将直接影响响到企业的的

17、健康发展展。公司设立阶阶段比较复复杂，需要要经过很多多行政手续续，准备大大量的文件件。公司设设立阶段严严格执行和和利用国家家的法律法法规，保证证公司合法法设立；梳梳理和明确确股东之间间、股东与与公司之间间的权力义义务，保证证各方权利利义务的平平衡；建立立和完善公公司治理结结构，明确确公司运作作程序，保保证公司运运营顺畅。做到这三三点，就基基本上达到到了预防、化解和控控制公司设设立阶段风风险的目的的。 下下面，对公公司设立阶阶段的风险险控制予以以分别阐释释。 （一）、有限责责任公司设设立风险法法律控制实实务 11、有限责责任公司股股东人数 根根据20005年新修修订的公公司法第第24条的规规定，

18、有限限责任公司司股东人数数为50人以下下。因此，设设立有限责责任公司的的股东人数数不得超过过50人，超超过50人的，公公司设立行行为会被法法院判定无无效，签署署的全部审审理文件也也随之无效效；设立公公司的所有有股东对公公司设立无无效所产生生的债务或或损害赔偿偿责任承担担连带责任任。所以，首首先要保证证设立公司司的股东人人数不超过过50人。 有有些改制企企业采取职职工联合设设立有限公公司的形式式，全体职职工都成为为公司股东东；但由于于我国公司司法不允许许公司股东东超过500人，所以以在职工多多于50人时就就采取部分分职工做隐隐名股东的的形式，虽虽然股东名名册上没有有记载，但但是作为公公司股东参参

19、与公司管管理、参与与公司利润润分红。其其实，这样样做对隐名名股东而言言风险很大大，因为一一旦发生纠纠纷，隐名名股东很难难证明自己己的股东身身份，即使使有隐名股股东协议，法法院也不一一定支持隐隐名股东的的股东身份份。隐名股股东在参加加股东大会会、行使表表决权、参参与利润分分红等方面面都存在不不便，建议议勿采取隐隐名股东形形式设立公公司了。 22、股东身身份要求 根根据我国法法律规定，公公司股东必必须是能够够独立承担担民事责任任的人，包包括自然人人，也包括括法人或其其他具有法法人资格的的经济实体体。国家公公职人员和和农村承包包户、个体体工商户、合作企业业等不具备备独立法人人资格的经经济实体，不不能

20、成为公公司股东。 未未成年人能能不能作为为设立公司司的股东？法律没有有明确禁止止未成年人人设立公司司，但是从从我国民民法通则的规定看看，未能年年人一般不不能作为设设立公司的的股东，但但是，如果果该未成年年人以自己己的劳动收收入作为主主要生活来来源，则未未成年人视视为具有完完全民事行行为能力人人，可以设设立公司。其他的非非完全民事事行为能力力人也不能能设立公司司，包括不不能判断或或控制自己己行为的精精神病人、丧失或部部分丧失民民事行为能能力的人。 其其次，股东东必须具有有实际投资资能力。 所所以，在签签订设立立公司协议议是严格格审查各股股东的身份份，确保其其身份符合合法律要求求是控制公公司设立风

21、风险的一个个重要方面面。 33、股东出出资合同或或设立公司司协议 股股东出资合合同或设立立公司协议议的主要内内容为：11、各个股股东的姓名名或名称，身身份证或工工商登记信信息；2、欲设立立的公司的的名称、性性质、注册册资金、地地址；3、公司经经营范围、经营任务务和经营方方式；4、出资方方式和出资资期限；55、股东权权利义务；6、转让出出资或变更更注册资本本的程序；7、组织管管理机构；8、公司财财务管理制制度；9、利润分分配和亏损损负担；110、违约约责任和争争议解决方方式。 一一个完善的的股东出资资合同或设设立公司协协议应包含含上述内容容。内容不不完善容易易导致股东东出现纠纷纷，因为当当初没有

22、约约定，后来来形势或利利益格局的的变化就容容易使股东东对原来的的不完善的的出资合同同或设立公公司协议开开始有利于于自己的补补充或者解解释，造成成不同股东东在理解上上的歧异。很多股东东纠纷产生生原因都源源于此。另另外，除非非对原有始始的出资合合同或设立立公司协议议进行了修修改，否则则原始的出出资合同或或设立公司司协议会作作为最具有有权威的证证据。并且且，股东出出资合同或或设立公司司协议作为为公司章程程的一个母母版，决定定着章程的的内容。 出出资合同或或设立公司司协议的核核心内容之之一是股东东出资方式式和出资期期限，这样样的约定是是股东之间间相互享有有的权利和和承担的义义务。根据据我国公公司法第第

23、二十七条条规定：股股东的出资资方式为货货币、实物物、知识产产权、土地地使用权等等可以用货货币估价并并可以依法法转让的非非货币财产产；对非货货币出资方方式，应当当评估，核核实资产。我国公公司法没没有对股东东出资期限限进行规定定，所以必必须在股东东出资合同同或设立公公司协议中中进行明确确约定，否否则由于股股东出资不不到位造成成公司无法法设立的风风险很大。 出出资合同或或设立公司司协议的核核心内容之之一是公司司组织机构构和公司机机构产生的的具体办法法和程序。法院受理理的股东权权纠纷案件件中，由于于出资合同同或者设立立公司协议议对公司组组织机构和和组织机构构产生的具具体办法和和程序约定定不完善造造成的

24、纠纷纷所占比例例较大，这这个问题也也引起法律律实务界的的关注，但但是股东在在开始设立立公司时并并不太关心心这个问题题，特别是是没有涉及及良好的方方案，甚至至有不少自自相矛盾之之处。所以以，倡导理理性投资，提提供理性投投资方案或或建议，需需要工商界界和律师界界的共同努努力。 利利润分配或或亏损承担担不一定按按照出资比比例，如果果股东出资资合同或出出资协议规规定不按照照出资利弊弊而是作出出了另外约约定，并且且公司章程程也有了约约定，则可可以按照股股东出资合合同或设立立公司协议议、公司章章程规定的的比例分配配利润和承承担亏损。所以，在在利润分配配和亏损承承担上，股股东有了更更多的选择择权，这样样大股

25、东利利用优势定定位做出有有利于自己己安排的可可能性增加加，中小股股东会因此此而利益受受损，但只只要是全体体股东签字字确认的，股股东注资合合同或者设设立公司协协议所做出出的安排就就具有法律律效力，全全体股东包包括中小股股东都必须须遵守。 44、出资证证明书、股股东名册与与股东身份份 股股东身份是是投资者作作为公司股股东的身份份，这一身身份意味着着投资者作作为股东参参与公司管管理和分配配利润的权权利，是投投资者最重重要的复合合权利。确确定股东身身份的证据据，有股东东签署的股股东出资合合同书或设设立公司协协议，还有有出资证明明书、股东东名册。 我我国公司司法第332条规定定，有限公公司成立后后，应当

26、向向股东签发发出资证明明书。证明明书的主要要内容包括括：（一）公公司名称；（二）公公司成立日日期；（三三）公司注注册资本；（四）股股东的姓名名或者名称称、缴纳的的出资额和和出资日期期；（五）出出资证明书书的编号和和核发日期期。出资证证明书由公公司盖章。因此，出出资证明书书是确定股股东身份的的有力证据据，也是防防范和控制制股东与公公司纠纷、股东之间间纠纷的重重要手段和和措施。 我我国公司司法第333条规定定了股东名名册。该条条规定，有有限责任公公司应当置置备股东名名册。股东东名册记载载的事项为为：（一）股股东的姓名名或者名称称及住所；（二）股股东的出资资额；（三三）出资证证明书编号号。同时规规定

27、，记载载于股东名名册的股东东，可以依依股东名册册主张行使使股东权利利。公司应应当将股东东的姓名或或者名称及及其出资额额向公司登登记机关登登记；登记记事项发生生变更的，应应当办理变变更登记。未经登记记或者变更更登记的，不不得对抗第第三人。所所以，如果果股东事项项变化时，应应当办理变变更登记，才才能具有对对抗第三人人的效力。股东有权权查阅股东东名册，对对股东名册册记载事项项与事实有有出入的有有权提出变变更申请，以以维护自己己的合法权权益。 55、公司章章程 公公司章程被被称为公司司“宪法”，特别是是20066年新公司司法更多条条款体现了了“公司自治治”原则，将将更多内容容交给股东东自由决定定，只要

28、公公司章程有有不同于法法律的规定定，以公司司章程为准准。所以，在在制定公司司章程时应应更加细致致和慎重。 有有限责任公公司的章程程由全体股股东共同制制定。 公公司章程主主要内容与与股东出资资合同或者者设立公司司协议相同同，但股东东出资合同同或者设立立公司协议议是针对全全体股东的的，效力范范围限于股股东；公司司章程是针针对整个公公司的，效效力范围及及于公司全全体人员及及其行为，并并且对外公公示。所以以，公司章章程的内容容涵盖股东东出资协议议或设立公公司协议，但但又约定更更多内容。 公公司章程是是解决公司司内部纠纷纷的正式依依据。公司司章程内容容的不完善善或不明确确不但容易易产生纠纷纷，而且在在纠

29、纷产生生时没有具具体依据从从而不利于于纠纷的解解决。 公公司章程不不仅在制定定的时候做做到内容完完备、方案案设计科学学合理，而而且公司章章程的修改改也要严格格按照章程程规定的权权限和程序序进行，并并且到工商商行政管理理部门办理理相应的变变更手续。 66、法定代代表人 公司法第十三条条规定：公公司法定代代表人依照照公司章程程的规定，由由董事长、执行董事事或者经理理担任，并并依法登记记。公司法法定代表人人变更，应应当办理变变更登记。所以，公公司法定代代表人并不不一定是公公司董事长长。这样公公司章程有有了规定法法定代表人人的相对自自由空间。在公司纠纠纷中，由由于公司法法定代表人人变更造成成的比重很很

30、大，特别别是在非正正常情况下下更变公司司法定代表表人，有些些公司甚至至产生了两两套、多套套领导班子子，造成公公司经营无无法进行。为了防止止公司法定定代表人变变更引起的的纠纷，公公司章程应应该详细规规定公司法法定代表人人变更程序序，特别是是精心设计计纠纷解决决机制。 77、一人有有限公司 一一人有限责责任公司，是是指只有一一个自然人人股东或者者一个法人人股东的有有限责任公公司。一人人有限责任任公司应当当在公司登登记中注明明自然人独独资或者法法人独资，并并在公司营营业执照中中载明。 公公司法对一一人有限公公司的财务务管理和财财产独立做做出了非常常严格的规规定。公公司法第第63条规定定，一人有有限公

31、司不不仅每天都都要编制财财务会计报报告，还要要将财务会会计报告交交会计师事事务所审理理，出具独独立的审计计意见。公司法第64条规定定，一人有有限责任公公司的股东东不能证明明公司财产产独立于股股东自己财财产的，应应当对公司司债务承担担连带责任任。所以，一一人有限公公司必须建建立严格财财务制度和和完整过的的会计帐簿簿、资料，保保证公司财财务和财产产独立，保保持充分的的证据，否否则容易引引发无限责责任的纠纷纷。 88、股权转转让 股股权转让的的风险主要要有：股东东想对股东东以外的人人转让股权权，未经过过全体股东东的过半数数同意；股股东对外转转让股权后后，其他股股东以未经经全体股东东过半数同同意为由主

32、主张股权转转让无效；股东之间间对股权的的优先购买买权产生纠纠纷。 根根据我国公司法第72条的规规定，股东东之间可以以相互转让让股权；股股东对外转转让股权必必须经过全全体股东过过半数同意意；不同意意转让又不不购买股权权的股东视视为同意转转让；股东东对股权优优先购买权权有纠纷的的，按比例例受偿。该该条第三款款规定公司司章程可以以做出另外外规定。所所以，由于于公司章程程做出另外外规定引发发纠纷的风风险较大。为避免此此类纠纷或或者纠纷发发生后的迅迅速解决，公公司章程应应该规定两两个方面的的内容：股股权转让时时股权价值值的评估确确定程序；纠纷产生生时的协商商解决程序序。同时注注意转让后后及时注销销原股东

33、出出资证明书书，向新股股东签发出出资证明书书；并修改公司司章程和股股东名册中中有关股东东及其出资资额的记载载。2、合同订订立、履行行过程中法法律风险合同是市市场经济中中各类企业业从事商务务活动时所所采取的最最为常见的的基本法律律形式。可可以说，合合同贯穿于于企业经营营的全过程程，只要有有商务活动动，就必然然要产生合合同。合同同当事人在在订立合同同时，考虑虑更多的是是合同利益益而非合同同风险。合合同在避免免交易行为为不确定性性的同时，也也可能由于于合同约定定的缺陷而而为当事人人埋下法律律风险。所所有的企业业都是在与与各类不同同的主体不不断的交易易中获取利利益，合同同在企业经经营中的广广泛应用，决

34、决定了合同同订立、履履行中的法法律风险广广泛存在。近年来，随随着人们法法律意识的的增强，很很多企业已已经重视合合同的订立立，在要约约、承诺过过程中，都都聘请律师师参与，请请律师起草草合同文本本。 但是对于于很多商务务合同而言言，签订好好合同文本本只是一个个良好的开开端，合同同的履行才才是真正重重要的环节节。合同履履行过程中中双方的来来往函件、备忘录、会谈纪要要、传真、电子数据据等都是宝宝贵的证据据，都要注注意整理和和保存。相相对于合同同文本的法法律风险，合合同履行的的法律风险险类型更多多，范围更更广，管理理和防范的的难度更大大。合同法法的内容繁繁杂，在这这里仅就与与公司日常常经营活动动关系最密

35、密切的合同同签订、履履行过程中中的风险防防范问题，供供参考。 合同有有多种形式式，我们强强调合同应应以书面的的形式签订订。签订书书面合同的的重要性体体现在以下下方面：首首先，它是是双方存在在合同关系系的重要证证据，有利利于保护双双方的权益益；其次，避避免双方履履行过程中中产生争议议；再次，预预防合作方方对业务员员的职务行行为不予认认可。 一、合同的的签订过程程中的风险险防范 ： （一）签订订前对合作作对象的审审查（调查查）：了解解合作对象象的基本情情况，有助助于在签订订合同的时时候，在供供货及付款款条件上采采取相应的的对策，避避免风险的的发生。 1、了了解合作方方的基本情情况，保留留其营业执执

36、照复印件件，如果合合作方是个个人，应详详细记录其其身份证号号码、家庭庭住址、电电话。了解解这些信息息有利于我我方更好地地履行合同同，同时，当当出现纠纷纷的时候，有有利于我方方的诉讼和和法院的执执行。 2、审审查合作方方有无签约约资格。我我国法律对对某些行业业的从业资资格做了限限制性规定定，没有从从业资格的的单位和个个人不得从从事特定的的业务，如如果我方与与没有资格格的主体签签订此类合合同将给我我方带来经经济损失。（无效合合同的处理理方法：合合同法第五五十八条，合合同无效，因因该合同取取得的财产产，应当予予以返还；不能返还还或者没有有必要返还还的应当折折价补偿。有过错的的一方应当当赔偿对方方因此

37、所受受的损失，双双方都有过过错的，应应当各自承承担相应的的责任）。 3、调查合合作方的商商业信誉和和履约能力力。尽可能能对合作方方进行实地地考察，或或者委托专专业调查机机构对其资资信情况进进行调查。 （二）合同同各主要条条款的审查查 我们主主张，一切切合同都应应当采取书书面的形式式订立。订订立合同时时，要力争争做到用词词准确，表表达清楚，约约定明确，避避免产生歧歧义。对于于重要的合合同条款，要要仔细斟酌酌，最好是是参考一些些标准文本本并结合交交易的实际际情况进行行增删，对对于重要的的合同应请请专业律师师审查防患患于未然。对合同条条款的审查查，不仅要要审查文字字的表述，还还要审查条条款的实质质内

38、容。 1、规规格条款：对于多规规格产品尤尤其要注意意。我们在在与客户协协商的时候候，要对各各型号产品品的具体规规格做出说说明，同时时详细了解解客户的需需要。避免免供需之间间出现差错错。 2、质质量标准条条款：根据据我方的产产品质量情情况明确约约定质量标标准，并约约定质量异异议提出的的期限。同同时应认真真审查合同同中约定的的标准和客客户的需求求是否一致致。 合同同法第 125条条规定：当当事人对合合同条款有有争议的，应应当按照合合同所使用用的词句，合合同的条款款，合同的的目的，交交易习惯以以及诚实信信用原则，确确定该条款款的真实意意思。） 3、包包装条款。对于购货货方提出的的特殊包装装方法应当当

39、引起足够够的重视。 4、交交付方式条条款（送货货条款）：如果货物物送往本地地，当明确确约定送货货地点，这这关系到纠纠纷处理时时法院的管管辖；如果果货物送往往外地，则则尽量不要要写明，而而应争取约约定由本地地法院管辖辖。此外，合合同中应列列明收货方方的经办人人的姓名。这样做的的目的是防防止经办人人离开后，对对方不承认认收货的事事实，给诉诉讼中的举举证带来困困难。施工工企业人员员的变动较较为频繁，当当对方更换换新的经办办人时，应应当要求对对方提供授授权委托书书。 5、付付款条款： 应明确确约定付款款的时间。模棱两可可的约定会会给合作方方找到拖延延付款的理理由。以下下付款时间间的表述就就有不足之之处

40、： A、甲甲方收到货货物后付款款；应更正正为“甲方收到到货物后110日内付付款。” B：检检验合格后后付款；应应更正为“检验合格格后_日内付付款”。 6、违违约责任条条款： 如如果合同由由合作方草草拟，则应应当注意审审查有无不不平等的违违约责任条条款和加重重我方责任任的违约责责任条款。 7、争争议处理条条款 （1）约约定诉讼管管辖地，争争取在我方方所在地法法院起诉。诉讼管辖辖地的约定定要明确。约定管辖辖的法院应应依照中中华人民共共和国民事事诉讼法第25条条约定，只只有以下五五个地方的的法院可供供当事人协协议管辖：原告所在在地；被告告所在地；合同签订订地；合同同履行地；标的物所所在地。但但是不得

41、违违反专属管管辖和级别别管辖的规规定。约定定管辖常见见的错误有有： a、表表述不清楚楚，容易产产生岐义，如如：“如果发生生争议，可可由双方各各所在地法法院管辖”； b、约约定由上述述五个地方方以外的法法院管辖； c、约约定违反了了级别管辖辖的规定，如如普通案件件约定由某某地中级人人民法院管管辖； d、约约定违反了了专属管辖辖的规定。 （2）如如果采用仲仲裁的方式式，仲裁条条款要明确确约定某一一个仲裁机机构，而且且该仲裁机机构必须客客观存在，否否则将导致致条款无效效。 我国仲仲裁机构设设立的原则则：仲裁裁法第十十条规定：仲裁委员员会可以在在直辖市和和省、自治治区人民政政府所在地地的市设立立，也可

42、以以根据需要要在其他设设区的市设设立，不按按行政区划划层层设立立。从此可可以看出，县县一级人民民政府所在在地不设立立仲裁机构构的。 8、在在这里特别别提醒！货货物所有权权约定条款款的运用。约定了货货物的所有有权仍归我我方的情况况下，我方方可以基于于物权而拥拥有请求返返还，请求求损害赔偿偿等权利。 9、对对于对方提提供的格式式合同应特特别注意：要应势而而变，不可可以不加审审查地完全全适当其条条款。 （三）签订订时的注意意事项 1、合合作方应加加盖其单位位的公章。或者合作作方的经办办人应提供供加盖了其其单位公章章的签约授授权委托书书。注意： a、对对方的授权权委托书应应该由我方方保存，以以便在发生

43、生纠纷时作作为证据。 b、如如果对方是是加盖分公公司、部门门的印章或或者是部门门经理、业业务人员等等都需要明明确的授权权委托书。 2、加加盖的公章章应清晰可可辨。 3、合合同文本经经过修改的的，应由双双方在修改改过的地方方盖章确认认。 4、争争取取得合合作方的营营业执照复复印件。 （四）担保保合同：为为了防范风风险，在与与合作方签签订合同的的时候，应应尽量取得得对方提供供的担保。关于担保保合同应注注意以下几几个问题 1、担担保合同的的当事人：担保人不不一定是本本合同的一一方当事人人，在保证证担保合同同中，担保保人只能是是本合同以以外的第三三人。 2、哪哪些财产可可以用于提提供担保？ 依照担保法

44、第三十七七条规定，下下列财产不不得抵押：一、土地地所有权；二、耕地地、宅基地地、自留地地、自留山山等集体所所有的土地地使用权，（担担保法关于于该款有除除外规定），三三、学校、幼儿园、医院等以以公益为目目的的事业业单位、社社会团体的的教育设施施、医疗卫卫生设施和和其他社会会公益设施施；四、所所有权、使使用权不明明或者有争争议的财产产；五、依依法被查封封、扣押、监管的财财产；六、依法不得得抵押的其其他财产。 提醒注注意：我国国法律对某某些财产的的抵押规定定必须经过过登记合同同才能生效效。（土地地使用权，城城市房地产产，乡（镇镇）、村企企业厂房等等建筑物，林林木，航空空器，船舶舶，车辆，企企业的设备

45、备和其他动动产） 3、哪哪些人不可可以做为保保证担保的的保证人？ 国家机机关，学校校医院等以以公益为目目的的事业业单位社会会团体，以以及企业法法人分支机机构职能部部门，不得得为保证人人。但是，企企业法人的的分支机构构有法人的的书面授权权的，可以以在授权的的范围内提提供保证。 4、定定金条款： a、应应明确所缴缴款项的性性质是“定金” 定金条条款应写明明“定金”字样，最最高院关于于适用担担保法若若干问题的的司法解释释第 1118条规定定：当事人人交付留置置金、担保保金、保证证金、订约约金、押金金或者订金金等，但没没有约定定定金性质的的，当事人人主张定金金权利的，人人民法院不不予支持。 b、定定金

46、不得超超过主合同同标的额的的百分之二二十 担保保法第九九十一条规规定，定金金不得超过过主合同标标的额的百百分之二十十；第八十十九条规定定，给付定定金的一方方不履行约约定的债务务的，无权权要求返还还定金；收收受定金的的一方不履履行约定的的债务的，应应当双倍返返还定金。对于超过过百分之二二十的部分分，可以作作为预付款款，可以要要求返还。但不具备备定金的性性质。 （五）签订订以后 1、将将其复印件件交由履行行部门存查查，保证依依约履行。 2、及及时归档保保管，以免免丢失。 3、公公司应当制制定合同管管理制度，对对合同进行行规范管理理。 二、合同的的履行过程程中的风险险防范。 合同的的履行过程程会有许

47、多多不能确定定的因素，双双方可能会会对合同进进行变更；一方可能能会违约；可能会因因不可抗力力而导致合合同不能履履行等等。 作为产产销一体化化的企业，我我方在送货货的时候，必必须由合同同中注明的的经办人签签收货物，或或者由经对对方书面授授权的其他他人签收。实践中，履履行过程的的风险更多多的是来自自对方的履履约情况和和在履行过过程中相关关证据的缺缺失。 (一)接收收支票时应应注意的事事项：对支支票的审查查。支票付付款的情况况下，有可可能是购货货方用别的的单位的支支票支付货货款。实践践中，只要要支票是真真实有效的的，一般都都可以接受受。接收支支票当时应应重点审查查以下内容容，避免银银行退票带带来的麻

48、烦烦和损失： 1、收收款人名称称是否正确确； 2、书书写是否清清楚，字迹迹是否潦草草； 3、大大小写的金金额是否一一致； 4、大大写数字是是否正确。请问：“参”和“叁”，哪一个个是数字“3”的正确的的汉字大写写？一般的的银行对于于这两个字字不会特别别注意，但但是实践中中有过因此此字书写错错误而遭退退票的案例例，应尽量量避免这种种错误）； 5、印印鉴（公章章和法定代代表人印章章）是否清清晰； 6、如如果是经过过背书的支支票，应审审查背书是是否连续； 7、有有无伪造变变造的痕迹迹。 （二）出具具收据和接接收收据时时的注意事事项： 案例： A公司司给B公司司开出了发发票，B公公司出具了了以下收具具：

49、“今收到北北京A公司司发票NOO1234456号，壹壹份金额55万元。BB公司。张张三。20002年112月311日。”请大家指指出这张收收据的缺陷陷。（遗漏漏的相关信信息：相对对应的合同同；款项是是否已经支支付；公司司的公章）。经营过程程中如果对对方要求先先出发票并并挂帐，应应当让对方方出具收条条，并一定定要在收据据中注明“以上款项项未付”。这样做做，该张收收具就同时时具有欠款款确认书的的作用。对对于其他的的收具也应应将有利的的相关信息息都包含进进去。 （三）出现现纠纷时的的处理方法法： 1、应应本着友好好协商的态态度来处理理问题，这这样有利于于我方收集集到有利的的证据。一一旦起了冲冲突和争

50、执执，对方往往往采取不不合作的态态度。从而而使事情陷陷入僵局。 2、签签订还款协协议注意事事项：在协协议中已应应当写明对对方承认的的欠款数额额；还款的的具体时间间；回避双双方还有争争议的其他他事项；约约定如果首首次还款期期满仍不依依约还款，则则视为全部部到期；约约定如果对对方不依约约付款，则则由我方所所在地法院院管辖；协协议还应加加盖欠款单单位的公章章 （四）履行行风险的防防范手段 1、遇遇到法定条条件或者合合作方违约约可能损害害到我方利利益的情况况时，可以以采取中止止履行和解解除合同的的方法来保保护我方的的权益。 （1）、中止履行行的条件：合同法法第六十十八条：有有确切证据据证明对方方有下列

51、情情况之一的的，可以中中止履行：一、经营营状况严重重恶化；二二、转移财财产、抽逃逃资金，以以逃避债务务；三、丧丧失商业信信誉；有丧丧失或者可可能丧失履履行债务能能力的其他他情形。 对于分批送送货分批付付款方式，如如果对方某某批货款没没有如期支支付时应以以充分的重重视，如果果继续送货货，可能会会受到更大大的损失。当然，是是否中止合合同的履行行应视具体体情况而定定，不能一一概而论。 （2）、解除合同同的条件：合同法法第九十十四条：有有下列情形形之一的，当当事人可以以解除合同同：一、因因不可抗力力致使不能能实现合同同目的；二二、在履行行期限届满满之前，当当事人一方方明确表示示或者以自自己的行为为表明

52、不履履行主要债债务；三、当事人一一方迟延履履行主要债债务，经催催告后在合合理期限内内仍未履行行；四、当当事人一方方迟延履行行债务或者者有其他违违约行为致致使不能实实现合同目目的；五、法律规定定的其他情情形。 综上所所述，在签签订合同时时一定要做做到以下几几步： 1、要要全面分析析对方资信信、实力； 2、根根据双方的的实际情况况完善合同同文本和相相关条款； 3、要要签订书面面合同并加加盖公章并并签字，审审查盖章单单位和签字字人的授权权范围； 4、履履行过程中中要跟踪审审查对方的的资信、履履约能力等等，并保存存好履行过过程中的相相关证据； 5、出出现纠纷时时要做好诉诉讼、调解解、变更协协议等多种种

53、准备； 6、向向专业律师师请教并作作最后审核核。 3、企业业并购法律律风险在全球范围围内，企业业并购逐渐渐成为现代代投资的一一种主流形形式，而这这一复杂的的资产运作作行为必须须置于健全全的法律控控制之下，才才可充分发发挥企业并并购的积极极效果。我我国目前有有关企业并并购的法律律法规仍不不完善、不不系统，甚甚至在一些些方面还存存在着许多多问题和缺缺陷，因此此企业并购购产生的法法律风险具具有一定的的特殊性。 从法法律风险的的角度看，企企业收购并并没有改变变原企业的的资产状态态，对收购购方而言法法律风险并并没有变化化。因此，企企业并购的的法律风险险主要表现现在企业兼兼并中。企企业兼并涉涉及公司法法、

54、反不正正当竞争法法、税收法法、知识产产权法等法法律法规，且且操作复杂杂，对社会会影响较大大，潜在的的法律风险险较高。4、知识产产权法律风风险目前，我国国很多企业业的知识产产权保护意意识不强，没没有站在企企业生存之之根、发展展之源的高高度来认知知识产权的的市场价值值和经济价价值。知识识产权包括括商标权、专利权、著作权等等权利，是是蕴涵创造造力和智慧慧结晶的成成果，其客客体是一种种非物质形形态的特殊殊财产，要要求相关法法律给予特特别规定。在知识产产权领域，保保护和侵权权是一对孪孪生兄弟，企企业稍有疏疏忽，自己己的知识产产权轻易地地被别人侵侵犯，同时时，稍有不不慎，自己己侵犯了别别人的知识识产权，无

55、无论是侵权权还是被侵侵权，都将将面临着巨巨大的法律律风险。“央视一套套”、“春晚”等被抢注注即是极好好的例子。如果从企企业自身找找原因的话话，决策层层和顾问律律师风险防防范意识欠欠缺可能是是最重要的的因素之一一。4.1技术术合同风险险一、 技术术合同的概概念 技术术合同是当当事人就技技术开发、转让、咨咨询或者服服务订立的的确立相互互之间权利利和义务的的合同。 二、 技技术合同一一般应规定定的内容（一一） 项目目名称；（二二） 标的的的内容、范围和要要求；（三三） 履行行的计划、进度、期期限、地点点、地域和和方法；（四四） 技术术情报和资资料的保密密；（五） 风险责任任的承担；（六） 技术成果果

56、的归属和和收益的分分成方法；（七） 验收标准准和方法；（八） 价款、报报酬或者使使用费及其其支付方法法；（九） 违约金或或者损失赔赔偿的计算算方法；（十十） 解决决争议的方方法；（十十一） 名名次和术语语的解释 与合同履履行有关的的技术背景景资料、可可行性论证证和技术评评价报告、项目任务务书和计划划书、技术术标准、技技术规范、原始设计计和工艺文文件，以及及其他技术术文档，按按照当事人人的约定可可以作为合合同的组成成部分。 三、 技技术合同的的欺诈及漏漏洞 1利用技术术转让合同同中的包销销条款对技技术受让方方进行欺诈诈。 技术术转让合同同是技术持持有方将自自己的技术术交付给受受让方使用用并从中获

57、获得报酬而而由技术持持有方和被被许可实施施方签订的的合同。在在技术转让让合同中欺欺诈人经常常利用合同同中的包销销条款进行行欺诈。包包销条款是是指技术持持有人，将将技术转让让或许可给给受让方后后，为增加加技术转让让的吸引力力，减少受受让方对投投资风险的的畏惧，承承诺全部承承销技术受受让方根据据该技术生生产的产品品，这种承承诺性条款款就是包销销条款。包包销条款对对技术受让让方或被许许可方产生生极大的诱诱惑力，认认为这种合合同没有任任何风险，合合同实施后后稳赚不赔赔，从而对对合同标的的不进行认认真的可行行性分析就就与技术持持有人签订订合同，为为合同欺诈诈埋下伏笔笔。技术合合同欺诈中中的包销条条款一般

58、都都是很原则则的条款，通通常都必须须另定补充充协议才能能实现。因因此即使有有包销条款款，包销条条款也很难难履行，并并且很难追追究欺诈人人的法律责责任。欺诈诈人往往利利用包销条条款虚夸产产品的销售售量，诱使使对方支付付较高的技技术转让费费，甚至提提供市场可可行性报告告、技术实实施计划等等材料，而而在实际履履行中往往往以种种借借口拒绝包包销产品，或或以极低的的价格回购购，使生产产方最终放放弃包销而而改为自销销。 2技术转让让合同签订订后，以提提供技术实实施设备等等条件为名名，不平等等获得受让让方财产。 技术合合同的标的的不是一般般的物品，而而是一种无无形的知识识或技术。因此在技技术转让过过程中，技

59、技术持有方方一般都要要向受让方方提供相关关条件和进进行具体的的实施指导导。在技术术转让合同同欺诈中欺欺诈人往往往要求受让让方必须使使用技术持持有方提供供的技术设设备，否则则便不保证证产品的质质量，而受受让方由于于受专业知知识的影响响未能对该该设备的技技术先进性性进行考察察，盲目的的接受该设设备而一旦旦发现该技技术不具有有先进性，生生产出的产产品没有市市场时已无无法退回该该设备，而而技术转让让方实际则则达成了销销售该设备备的目的并并从中获得得了利润。另外有的的欺诈人则则以代受让让方定购设设备为名，从从中获取高高额利润，受受让方以为为设备如不不由技术持持有者组织织定购会影影响技术实实施而同意意该约

60、定，事事实上该设设备往往是是市场上很很普遍的设设备，欺诈诈人从中获获取了高额额利润。 3技术术合同欺诈诈人将不成成熟的或不不可实施的的技术当作作可实施的的技术转让让给受让方方。 技术术合同欺诈诈中欺诈人人经常使用用的另一种种手段是将将不成熟的的或者根本本不可实施施的技术当当作可实施施的技术转转让给受让让方。由于于我国法律律没有将技技术的成熟熟程度作为为交付标的的的一个前前提，所以以经常出现现将尚不成成熟的技术术当作成熟熟的技术，非非专利产品品当作专利利产品进行行转让。还还有的是将将尚处于试试验阶段的的技术成果果作为已成成为商品的的技术成果果进行转让让，从而使使受让方承承担更高的的费用继续续进行