农村土地承包经营权法律属性

1、PAGE PAGE 13目录TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc291923094 摘要 PAGEREF _Toc291923094 h 1 HYPERLINK l _Toc291923095 正文 PAGEREF _Toc291923095 h 2 HYPERLINK l _Toc291923096 1土地承包包经营权的的概念 PAGEREF _Toc291923096 h 2 HYPERLINK l _Toc291923097 1.1要探探讨土地承承包经营权权的法律属属性，首先先得搞清土土地承包经经营权的概概念与内涵涵。 PAGEREF _Toc29192309

2、7 h 2 HYPERLINK l _Toc291923098 1.2要科科学地界定定土地承包包经营权的的概念，必必须了解土土地承包经经营权的形形成发展。 PAGEREF _Toc291923098 h 2 HYPERLINK l _Toc291923099 1.3土地地承包经营营权是我国国土地权利利体系中基基本的主要要的组成部部分，是土土地市场的的重要权利利载体。 PAGEREF _Toc291923099 h 3 HYPERLINK l _Toc291923100 2土地承包包经营权法法律属性之之争 PAGEREF _Toc291923100 h 3 HYPERLINK l _Toc291

3、923101 2.1债权权说 PAGEREF _Toc291923101 h 3 HYPERLINK l _Toc291923102 2.2物权权说 PAGEREF _Toc291923102 h 4 HYPERLINK l _Toc291923103 3土地承包包经营权法法律属性探探析 PAGEREF _Toc291923103 h 4 HYPERLINK l _Toc291923104 3.1要探探讨分析土土地承包经经营权的法法律属性，我我们先剖析析一下土地地承包经营营权的具体体运作内在在要求。 PAGEREF _Toc291923104 h 4 HYPERLINK l _Toc29192

4、3105 3.2市场场经济在农农村推行的的结果使政政府对农村村土地的管管理方式发发生变化。 PAGEREF _Toc291923105 h 5 HYPERLINK l _Toc291923106 3.3债权权性质不仅仅不利于土土地承包经经营权的市市场化，且且在实践中中会产生诸诸多弊端的的原因。 PAGEREF _Toc291923106 h 5 HYPERLINK l _Toc291923107 3.4法律律上之所以以需要设立立物权制度度的原因是是人们对物物的支配需需要和利用用需求。 PAGEREF _Toc291923107 h 6 HYPERLINK l _Toc291923108 3.5

5、物权权的特征在在于对标的的物是否有有排他的支支配权，而而非是否长长期享有该该权利。 PAGEREF _Toc291923108 h 7 HYPERLINK l _Toc291923109 3.6土土地承包法法是将土土地承包经经营权作为为一个绝对对的权利即即物权来保保护的。 PAGEREF _Toc291923109 h 7 HYPERLINK l _Toc291923110 3.7我国国的土地承承包经营权权是一种新新型的用益益权。 PAGEREF _Toc291923110 h 7 HYPERLINK l _Toc291923111 参考文献 PAGEREF _Toc291923111 h 8

6、农村土地承承包经营权权法律属性性摘要土地承包经经营权是在在我国特定定的历史条条件下形成成、总结和和创立的一一种民事权权利。其法律属属性为：(1)土地地承包经营营权是一种种物权;(2)土地地承包经营营权是一种种他物权;(3)土土地承包经经营权是一一种用益物物权;(44)土地承承包经营权权是一种新新型的用益益权。我认认为中华华人民共和和国物权法法中应有有“农村土土地承包经经营权”，并并占居其应应有的位置置。关键词：土土地承包经经营权、物权、用益物权权Abstrract：The righht too lannd coontraactuaal maanageementt in the speccifi

7、cc hisstoriical condditioons oof thhe foormattion, revview and creaationn of a ciivil righht. IIts llegall atttribuutes: (1) lannd coontraact aand mmanaggemennt riight is aa rigght; (2) landd conntracct annd maanageementt rigght iis a righht ovver tthe ppropeerty; (3) thee rigght tto laand ccontrrac

8、tuual mmanaggemennt iss a uusufrruct; (4) Lannd coontraact mmanaggemennt riight is aa neww usuufrucct. II thiink tthat the PRCC Proopertty Laaw sshoulld bee ruural landd conntracct annd maanageementt rigghts, annd occcupyy itss rigghtfuul pllace.Land conttractt andd mannagemment righhts, proppertyy

9、rigghts, usuufrucctuarryKeywoords: Landd conntracct annd maanageementt rigghts, proopertty riightss, ussufruuctuaary正文1土地承包包经营权的的概念1.1要探探讨土地承承包经营权权的法律属属性，首先先得搞清土地地承包经营营权的概念念与内涵。关于土地承承包经营权权的概念与与称谓，许许多学者提提出不同的的看法：有有的主张称称为“ 承承包使用权权”;有的的认为应叫叫做“土地地承包权”或“农地地使用权”，有的主主张改称为为“永佃权权”，认为为目前我国国的农村土土地承包权权就是一种种新的永佃

10、佃权;有的的呼吁建立立“地上权权和永佃权权”，取代代承包经营营权，认为为土地承包包经营权这这个概念“混淆了地地上权和永永佃权之间间界限，无无法分清这这样两个民民事权利概概念之间的的法律差别别”，“ 在司法实实践中造成成不应有的的混乱”(杨立新论我国土土地承包经经营权的缺缺陷及其对对策)。1.2要科科学地界定定土地承包包经营权的的概念，必必须了解土土地承包经经营权的形形成发展。土地承包经经营权是具具有中国特特色的社会会主义农村村经济体制制改革的产产物，它的的产生与成成熟代表了了我国农村村经济体制制改革和发发展的历程程。从历史史背景上看看，我国在在改革开放放前，农村村实行的是是“三级所所有、队为为

11、基础”、“统一生生产、统一一分配”的的体制，农农民生产劳劳动本身与与其利益脱脱节，存在在着 “有有力不出工工、出工不不出力”的的现象，直直接影响了了生产力的的发展。安安徽凤阳的的农民率先先实行“大大包干”，打打破“大锅锅饭”。从从19788年起，一一些农村陆陆续出现了了包产到户户。但当时时对这种现现象的看法法并不一致致。直到880年代初初期，承包包到户这种种做法得到到中央肯定定。此后的的宪法修正正案，以及及民法、土地管理理法、农业法、草原原法等都都对家庭联联产承包责责任制进行行了基本的的规范。总总的来看，家家庭联产承承包经营符符合当时农农村生产力力发展和广广大农民的的要求，是是生产关系系必须适

12、应应生产力发发展这一规规律在农村村运作的结结果，也是是农村乃至至整个国民民经济发展展的客观要要求。19986年44月通过并并公布的中华人民民共和国民民法通则第八十条条第二款规规定：“公公民、集体体依法对集集体所有的的或者国家家所有由集集体使用的的土地的承承包经营权权，受法律律保护。承承包双方的的权利和义义务，依照照法律由承承包合同规规定。”“承包经营营权”第一一次作为法法定的概念念出现在法法律条文中中。1.3土地地承包经营营权是我国国土地权利利体系中基基本的主要要的组成部部分，是土土地市场的的重要权利利载体。土地承包经经营权担负负着实现土土地民事流流转的重要要职能(地地上权一般般不具有实实现土

13、地民民事流转的的功能)，具具有极为重重要的地位位。其丰富富的内涵、重要的作作用，是大大陆法上的的地上权所所不能比拟拟的。土地地承包经营营权凝聚了了我国广大大农民群众众在党的建建设有中国国特色社会会主义理论论的指导下下，发奋图图强摆脱贫贫困奔小康康的情结和和宝贵经验验，具有牢牢固的实践践基础和强强大的生命命力。它不不是在引用用、消化和和改造国内内外的永佃佃权和地上上权基础上上形成的权权利设计，更更不是大陆陆法的地上上权制度在在中国推行行的结果。所以我们们完全无必必要仿照大大陆法的“地上权”制度，更更无必要拿拿“地上权权”、“永永佃权”的的概念来取取代土地承承包经营权权的概念。2土地承包包经营权法

14、法律属性之之争几年来学术术界对农村村土地承包包经营权的的性质争论论不休。有有些学者认认为土地承承包经营权权是债权，有有些学者认认为是物权权或新型物物权，有的的说承包经经营权是用用益权，有有的学者认认为，我国国的土地承承包经营权权经历了一一个债权物物权化的过过程。还有有的认为“土地承包包经营权既既不是典型型的物权，也也不是典型型的债权，而而是一种兼兼具物权和和债权特点点的奇怪的的混合体”(叶建丰丰在我国国重建永佃佃权的构想想)。理理论界关于于土地承包包经营权性性质争论的的代表性观观点主要有有物权说和和债权说两两种。2.1债权权说不少学者认认为，土地地承包经营营权是以承承包合同为为基础构建建的，属

15、债债权性质，其其主要理由由是：1、土地承包包经营权连连带于联产产承包，发发包方对承承包经营权权的标的物物- 土地地握有相当当大的支配配权，承包包人若达不不到“承包包指标”就就要承担违违约责任，甚甚至被发包包方收回土土地承包权权。2、从从土地承包包经营权转转让的条件件看，承包包人不能自自主转让土土地承包经经营权，必必须经发包包方同意，这这种转让方方式完全是是普通债权权的转让方方式。3、联产承包包合同关系系是发包方方与承包人人之间的内内部关系，在在土地转包包关系中，转转包人取得得的权利也也是土地承承包经营权权，如果该该权利性质质为物权，显显然违背一一般物权法法原理。总总之“联产产承包合同同，属于债

16、债权关系，基基于联产承承包合同所所取得的农农地使用权权(即目前前的土地承承包经营)，属于债债权性质”(见制制定中国物物权法的基基本思路，载法法学研究19955年第3期期)。“目目前的土地地承包经营营权具有债债权性质，并不是因因为承包经经营是一一个典型的的债的关系系术语，而而是根据其其据以存在在的现实法法律关系的的内容与特特点，进行行深入分析析之后所得得的结论”(陈甦土地承包包经营权物物权化与农农地使用权权制度的确确立)。 2.2物权权说在农村土地地承包经营营制度推行行前期，大大多数学者者认为土地地承包经营营权具有物物权性质。他们从物物权的一般般概念(对对物的管理理、支配、收益和排排他干涉)出发

17、，依依据物权法法定原则和和我国民民法通则第八十条条第二款关关于土地承承包经营权权的规定，第第五章第一一节(被公公认是立法法对物权关关系的确定定)，认为为土地承包包经营权系系物权性的的。但其理理由不尽相相同，有的的认为土地地承包经营营权类似于于传统民法法上的永佃佃权，永佃佃权属于用用益物权类类的民事权权利，故土土地承包经经营权自然然属于物权权性的。有有的认为土土地承包经经营权“是是在农村土土地等自然然资源所有有权与使用用收益权分分离的基础础上产生的的一类新型型物权”(彭万林主主编的民民法学，中中国政法大大学出版社社，19994年版);有的则则进一步认认为土地承承包经营权权是一种用用益物权的的民事

18、权利利(新中中国民法学学研究综述述，中国国社会科学学出版社，11990年年)。还有有的认为我我国的土地地承包经营营权类似于于德国、瑞瑞士民法中中规定的用用益物权体体系中的用用益权。其其认为我国国“目前有有两种权利利可以归入入创设的用用益权之中中，即以开开发利用国国有集体自自然资源(森林、山山岭、草原原、荒地、滩涂、水水面、矿藏藏)为目的的使用权和和以耕作、牧畜、养养殖为目的的而承包国国有、集体体土地资源源(土地、森林、山山岭、草原原、荒地、滩涂、水水面)的承承包经营权权。因为这这两类权利利都符合用用益权的特特征，其内内容与用益益权基本相相同”(房房绍坤用用益物三论论，中中国法学19966年第2

19、期期)。总之，关关于土地承承包经营权权，百家争争鸣，仁者者见仁，智智者见智，各各种主张皆皆有一定的的理论支撑撑。有的学学者认为，债债权说与物物权说平分分秋色，实实际上只是是采取了不不同的判断断标准和方方法而已。债权说是是基于具体体权利的普普遍形成过过程的实证证判断，物物权说是基基于抽象权权利的法定定原则和规规定的逻辑辑推论(梁梁慧星主编编：中国国物权法研研究，法法律出版社社，19998年版)。 3土土地承包经经营权法律律属性探析析3.1要探探讨分析土土地承包经经营权的法法律属性，我我们先剖析析一下土地地承包经营营权的具体体运作和内内在要求。家庭承承包经营(早期称为为家庭联产产承包经营营)，是将

20、将农村集体体所有的土土地按人口口均分，再再以农户为为单位与村村、组签订订承包合同同，明确承承包期、承承包费等内内容。合同同签订后农农户则享有有自主经营营的权利，对对自主生产产经营的收收益“上缴缴国家的，留留足集体的的，剩余全全是自已的的。”这是是在坚持土土地公有制制前提下，为为了激励农农民的生产产积极性，促促进农村经经济发展，给给农民更多多的自主权权，进而在在经营机制制上和分配配上所作的的重大调整整。它适应应了农村生生产力水平平和农民的的要求，220多年的的实践也充充分证明了了这一点。但由于这这个制度本本身的局限限，也带来来了一些不不利因素。例如，村村、组所有有的东、西西、南、北北、中的土土地

21、皆按人人口均分，户户户享有，好好坏搭配，平平均分摊，造造成大片土土地的“碎碎化”，不不利于大型型机械化生生产;一家家一户的土土地生产经经营上的分分散导致经经营规模狭狭小，进而而导致生产产经营成本本的增高。特别是我我国加入WWTO以后后，这一问问题尤为突突出。我国国农产品因因价格偏高高而缺乏国国际竞争力力。近年来来农民收益益骤减，在在一些二、三产业比比较发达的的地区，出出现了弃耕耕、撂荒现现象。广大大农民和各各级政府都都在不断寻寻求解决问问题的办法法，并逐步步引入市场场机制。3.2市场场经济在农农村推行的的结果使政政府对农村村土地的管管理方式发发生变化。例如，在强强化使用权权方面，有有的地方采采

22、取转让措措施，让不不愿种地者者将其承包包地租给需需要土地的的农户或者者种田能手手，使土地地相对集中中一些;有有些地方则则允许承包包地继承、转包，使使土地承包包经营权由由固定变为为灵活;还还有一些地地方为解决决以农户为为单位的小小生产与农农村大市场场的矛盾，推推出了公司司加农户、专业协会会加农户、专业市场场加农户等等农业产业业化的经营营方式;有有些地方还还实行了“股份制”和“反租租倒包”等等形式。这这些举措不不同程度地地克服了家家庭承包经经营的不足足和局限，同同时也将土土地承包经经营权的流流转问题凸凸显出来，更更重要的是是促使承包包经营权的的性质向物物权转化。3.3债权权性质不仅仅不利于土土地承

23、包经经营权的市市场化，且且在实践中中会产生诸诸多弊端的的原因。例如，在我我国农村开开始实行联联产承包责责任制时，农农民在土地地上仅仅享享有债权法法意义上的的经营权，当当时对承包包经营权的的保护是以以承包合同同为依据，这这种保护使使农民有了了相对于集集体组织的的某种独立立法律地位位。但从土土地承包方方面说，侵侵犯农民利利益的现象象频繁出现现：签订合合同后，发发包方不履履行合同，将将农民的承承包地随意意收回;以以建设公益益事业项目目为名，随随意占用农农民已经承承包的土地地;未经农农民同意，随随意调整农农民的承包包地，随意意提高承包包费;随意意缩短土地地承包期等等，不同程程度地侵犯犯了农民的的切身利

24、益益，挫伤了了农民的积积极性。有有些乡、村村干部表面面上是代表表平等的当当事人一方方在签订合合同，但实实际上是以以管理者的的身份在行行使权力。这种以行行政力量做做后盾的不不平等很容容易导致发发包方强行行撕毁合同同，一些地地方曾频繁繁出现农民民起诉乡村村集体组织织违反土地地承包合同同的案件。最高人民民法院于11986年年在关于于审理农村村承包合同同纠纷案件件若干问题题的意见中，对“发包方任任意毁约问问题”作出出专门规定定，指出：“审理这这类案件，应应当依法维维护原合同同的效力。承包人要要求继续履履行合同的的，应予支支持。发包包方毁约给给承包人造造成的经济济损失，应应当予以赔赔偿”。但但这种赋予予

25、土地承包包经营权的的债权保护护措施，远远不能适应应稳定农村村土地使用用关系和保保护农民利利益的客观观要求。发发包人完全全可以通过过合同条款款，对承包包人权利加加以限制和和附加种种种苛刻的义义务或条件件。另外对对承包人以以合同为依依据，适用用合同法的的法理，承承包人的权权益亦难以以得到充分分保护。法法院对承包包人的保护护，受到合合同法规则则的制约，比比如未经发发包人同意意私自转让让、转包承承包合同的的，承包合合同无效，这这就不利于于建立土地地承包经营营权的市场场流转机制制。再者，由由于债权具具有相对性性，无排除除第三人的的对世效力力，假如在在承包人的的承包权益益受第三人人侵害时，如如果发包人人不

26、以所有有权人身份份请求保护护，则很难难直接启动动保护程序序。因为我我国现行法法律尚未确确认第三人人侵害债权权，也未赋赋予占有人人以占有事事实抵御第第三人侵害害的占有效效力。因而而将承包经经营权定位位为债权直直接影响到到土地承包包经营权流流转的交易易安全。随随着农村经经营结构、劳动就业业结构的调调整和市场场取向改革革的深入，在在农村土地地承包经营营体制的基基础上创设设土地承包包经营权的的市场化流流转机制，具具有现实的的紧迫性和和深远的战战略意义。近年来，农农村土地承承包经营权权流转呈现现出速度加加快、区域域扩大、参参与主体多多元化、流流转形式多多样化的态态势，无形形中促进土土地承包经经营权摆脱脱

27、债权保护护的束缚，而而向物权转转化，其物物权属性日日益彰显的的客观要求求敦促国家家在物权立立法时，将将土地承包包经营权规规定为物权权，以物权权关系取代代承包合同同关系。 3.4法律律上之所以以需要设立立物权制度度的原因是人人们对物的的支配需要要和利用需需求。人们对物的的支配需求求的广泛性性和相互排排斥性，往往往会导致致社会冲突突和对抗。于是便要要求设立法法律，从法法律上加以以规范(确确认、保护护、制裁)，以便建建立一种理理性的社会会秩序。支支配需求的的广泛性在在很大程度度上来自于于资源的有有限性和人人们对资源源的利用需需求的无限限性。资源源的有限性性和人们的的需求广泛泛性之差距距越大，对对抗就

28、越强强，进而要要求通过法法律实现其其对资源合合理配置和和有效利用用的愿望就就越高。土土地具有位位置的固定定性、资源源的稀缺性性和不可再再生性等特特殊属性，故故在古今中中外立法上上，土地权权利不仅是是土地法律律制度的核核心内容，也也是物权法法的重要内内容。建立立土地法律律制度的根根本目的，是是政府对土土地资源的的保护和有有效利用及及稳定社会会经济、政政治秩序。土地法律律制度的调调整对象，是是土地的归归属、利用用、流转和和管理等关关系。土地地承包经营营权一方面面反映的是是对集体土土地的经营营，另一方方面反映农农户对土地地利益的分分配。罗马马法认为，他他物权是积积极地创设设在他人之之物上的权权利。既

29、然然土地承包包经营权涵涵有承包经经营他人(集体)土土地的权利利和取得自自己应得利利益之内容容，若以债债权作为它它的定位，是是很难保证证承包经营营权人的利利益实现的的。所以，要要切实保证证承包人对对土地承包包经营及其其权益的排排它干涉与与支配，唯唯一的保证证是必须认认可土地承承包经营权权是物权中中的他物权权。3.5物权权的特征在在于对标的的物是否有有排他的支支配权，而而非是否长长期享有该该权利。日本民法法在物权权法编中，规规定专门的的一章“永永佃权”，规规定永佃权权人有支付付佃租、而而在他人土土地上耕作作或牧畜权权利;永佃佃权人可以以将其权利利转让给他他人，或者者在其权利利存续期间间，为耕作作、

30、牧畜而而出租土地地;永佃权权的存续期期间为200年以上550年以下下。意大大利民法典典在第三三编“所有有权”中专专门规定第第四章“永永佃权”。永佃权人人承担改良良土地、向向土地所有有权人定期期支付地租租，对土地地产生孳息息、埋藏物物以及对有有关地下层层的利用，永永佃权人享享有与土地地所有权人人同等的权权利。意大大利永佃权权的期限可可以永久或或者附期限限，所附期期限不得少少于20年年。我国土地承包包法规定定：“耕地地的承包期期为三十年年。草地的的承包期为为三十至五五十年。林林地的承包包期为三十十年至七十十年;特殊殊林木的林林地承包期期，经国务务院林业行行政主管部部门批准可可以延长。”那种认认为，由于于承包经营营权有一定定承包期限限、因而不不是物权的的观点，是是站不住脚脚的。其实实，是否有有期限并不不是物权的的决定因素素。如前述述一些国家家的物权法法中的地上上权或地役役权、永佃佃权也都是是有期限的的。3.6土土地承包法法是将土土地承包经经营权作为为一个绝对对的权利即即物权来保保护的。中华人民民共