合同法讲义-以案说法-罗先觉

1、PAGE PAGE 151合同法以以案说法主讲人：罗罗先觉单位：中国国科学院研研究生院人文学院社社科系电子邮箱： 社科系办公公室电话：8825564533引 子两个案例引引起的思考考：合同陷陷阱案例一：某高校博士士生导师开开发出一种种新的盐碱碱地改良产产品，遂成成立一家公公司进行产产业化生产产，股东为为该教授及及其几位同同事。为扩扩大生产规规模，他们们决定引进进风险投资资人作为公公司的新股股东。该公公司老股东东和新股东东约定：新新股东于22001年年向该公司司投资17760万元元，占有660的股股份；如果果该公司22002年年度销售额额达不到6650万元元7500万元，且且新股东对对外转让股股

2、权未果，老老股东应按按1.21.5倍的的价格回购购新股东的的股权。问问：老股东东面临什么么风险？案例二：某公司发布布广告称，牛牛蛙在国外外市场非常常畅销，现现向社会广广泛征求农农民为其饲饲养牛蛙，该该公司负责责免费提供供种蛙和饲饲养技术手手册，并高高价收购牛牛蛙，出口口到国外市市场。该公公司声称，国国外进口公公司为防止止该公司不不能履行合合同，要求求该公支付付了巨额的的履约保证证金。因此此，为保证证按时交付付牛蛙，与与该公司签签订合同的的农民必须须向该公司司暂时支付付20000元押金，公公司在农民民交付牛蛙蛙时全额退退回押金。有很多农农民与该公公司签订了了饲养合同同，支付了了押金，领领回了种蛙

3、蛙和技术手手册。问：农民面临临什么风险险？怎样维护自自己的合同同权益？熟悉你将要要进行的交交易或事务务的正常流流程；掌握一些合合同法和其其他法律知知识；清楚地了解解每一个合合同条款的的后果；最好于订约约前向专业业法律人士士求助；订约后，一一旦发生纠纠纷或者意意识到有发发生纠纷的的可能性，应应毫不迟疑疑地向专业业人士寻求求解决办法法。拖延往往往会酿成成更严重的的后果。合同法讲义义目 录总 则 第一章合合同与合同同法概述第二章合合同的订立立第三章合合同的效力力第四章合合同的履行行第五章合合同的变更更和转让第六章合合同权利义义务的终止止第七章违违约责任其他规定分 则第九章买买卖合同第十章供供用电、水

4、水、气、热热力合同第十一章赠与合同同第十二章借款合同同第十三章租赁合同同第十四章融资租赁赁合同第十五章承揽合同同第十六章建设工程程合同第十七章运输合同同第十八章技术合同同第十九章保管合同同与仓储合合同的比较较第二十章委托合同同、行纪合合同和居间间合同的比比较第二十一章章 债的担保保总 则第一章 合同与合合同法概述述合同的概念念和种类一、关于合合同概念的的几种说法法合同（Coontraact）协议（Aggreemment）契约（Boond, Conttractt）注意：合同同书或协议议书所指的的不是合同同概念，而而是关于记记载合同或或协议内容容的具体文文件，是合合同或协议议的载体。二、合同的的定

5、义（一）请判判断：下列列哪些行为为能够在当当事人之间间产生合同同关系？你到学校食食堂购买午午餐；你与你的朋朋友约定明明天晚上七七点钟看电电影，六点点半在电影影院门口会会面，不见见不散；你的同学明明天去逛西西单图书大大厦，你委委托他帮你你买一本小小说；在学校图书书馆借一本本书，图书书馆规定所所借图书应应在三个月月内归还，如如图书丢失失或损坏，应应照价赔偿偿；一家公司委委托你编一一套软件，说说好付给你你报酬一万万元；你毕业后，微微软（中国国）有限公公司聘请你你为软件工工程师，月月薪一万元元； 一位留美归归国博士与其其女朋友达达成一致，每每周性生活活二次，并并要达到使使双方愉悦悦的程度，子子女学前教

6、教育由女方方负责监督督，学校教教育由男方方负责监督督；甲男和乙女女准备结婚婚，双方对对婚后财产产达成一致致，各人将将其收入的的一半用于于家庭共同同开支，另另一半归各各自所有；某市政府和和某外国水水务公司达达成协议，特特许该公司司修建水厂厂，并向用用户供水；某省有关政政府部门为为推行廉政政，下级均均要向上级级签订廉政政保证书；某银行在媒媒体上公开开承诺，每每一笔个人人存取款业业务在三分分钟内办妥妥，每延迟迟一分钟，赔赔偿一元；以色列和巴巴勒斯坦达达成暂时停停火协议；法国资产阶阶级启蒙思思想家卢梭梭名著社社会契约论论中的社社会契约。（二）合同同的定义合同法第二条：“本法所称称合同是平平等主体的的自

7、然人、法人、其其他组织之之间设立、变更、终终止民事权权利义务关关系的协议议。”三、合同的的种类1、双务合合同和单务务合同房屋买卖合合同银行借贷合合同委托合同赠与合同（例例如你考上上研究生，你你的爷爷送送你一万元元）借用合同（例例如借用同同学自行车车）2、有偿合合同和无偿偿合同银行借贷合合同赠与合同借用合同保管合同3、有名合合同和无名名合同4、诺成合合同和实践践合同小件寄存合合同（如在在火车站寄寄存处寄存存行李）借用合同进出口合同同出版合同5、要式合合同和不要要式合同房屋买卖合合同中外合资经经营企业合合同6、主合同同和从合同同银行借贷合合同与保证证合同7、预约（预预备合同）和和本约（本本合同）8

8、、为订约约人自己订订立的合同同和为第三三人利益订订立的合同同你在商场为为自己购买买一套服装装所成立的的买卖合同同你在蛋糕店店为自己的的女朋友购购买一个生生日蛋糕，并并委托蛋糕糕店将蛋糕糕送给你的的女朋友你与人寿保保险公司订订立保险合合同，为自自己的父母母购买了意意外伤害保保险，受益益人为你的的父母合同关系合同关系的的构成合同关系的的主体又称为合同同的当事人人，包括债债权人和债债务人。合同关系的的内容合同关系的的内容包括括基于合同同而产生的的债权和债债务，包括括合同债权权和合同债债务。合同关系的的客体合同关系的的客体为合合同债权与与合同债务务所共同指指向的对象象，主要是是债权人的的行为而非非物。

9、合同关系的的相对性合同主体的的相对性所谓合同主主体的相对对性，是指指合同关系系只能发生生在特定主主体之间，只只有合同当当事人的一一方能够向向另一方基基于合同提提出请求或或诉讼。例外，合合同法第第229条规规定：“租赁物在在租赁期间间发生所有有权变动的的，不影响响租赁合同同的效力”。该种规规定在理论论上被称为为“买卖不破破租赁”的原则，赋赋予租赁权权具有对抗抗第三人的的物权效力力。合同内容的的相对性所谓合同内内容的相对对性，是指指除法律、合同另有有约定以外外，只有合合同当事人人才能享有有合同所规规定的权利利，并承担担该合同规规定的义务务，除合同同当事人以以外的任何何第三人都都不能主张张合同上的的

10、权利。合同责任的的相对性所谓合同责责任的相对对性，是指指合同责任任只能在特特定的当事事人之间即即合同关系系的当事人人之间发生生，合同关关系以外的的当事人不不负违约责责任，合同同当事人也也不对其承承担违约责责任。合同法的概概念、适用用范围和合合同法的基基本原则合同法的概概念合同法是调调整平等主主体之间的的交易关系系的法律，主主要规范合合同的订立立、合同的的有效和无无效及合同同的履行、变更、解解除、保全全、违反合合同的责任任等问题。合同法的适适用范围合同法适用用于平等主主体之间设设立的民事事权利义务务关系的协协议。合同法已确确认的155类有名合合同。其他法律所所确认的合合同，如抵抵押合同、质押合同

11、同、土地使使用权出让让和转让合合同、专利利权或商标标权的转让让合同、许许可合同、著作权使使用合同、出版合同同、肖像权权许可使用用合同、名名称权转让让合同、劳劳动合同等等。虽未由民法法确认但仍仍然由平等等民事主体体订立的其其他民事合合同，如借借用合同、旅游合同同等。合同法所适适用的合同同包括各类类民事主体体基于平等等自愿原则则所订立的的民事合同同。合同法的适适用范围既既包括当事事人设立民民事权利义义务的协议议，也包括括当事人变变更、终止止民事权利利义务的协协议。合同法的基基本原则（一）合同同自由原则则（二）诚实实信用原则则（三）合法法原则（四）鼓励励交易原则则合同的订立立合同的订立立、成立与与生

12、效先讲三个概概念：合同同的订立、成立和生生效合同的订立立是指要约、承诺的全全过程，通通俗地讲，就就是当事人人接洽、协协商到签署署合同的全全过程。合同的成立立是指当事人人签署合同同或达成合合同，侧重重于订立合合同这个过过程的一个个结果。合同的生效效是指合同对对当事人产产生法律上上的约束力力。需要指出的的是，并非非所有已经经成立的合合同均具有有法律效力力，这里有有若干例外外。为了不不打乱合合同法的的章节顺序序，我们将将第三章中中详细介绍绍这些例外外情形。要约与承诺诺合同法第十三条条：“当事人订订立合同，采采取要约、承诺方式式。”本节主要要讲用要约约、承诺方方式订立合合同的有关关问题。要约案例1：

13、【案情摘要要】广东华成公公司在报纸纸、杂志上上刊登广告告，声称：心灵付出出，为纪念念本公司成成立50周周年，推出出优惠价黄黄金项链。项链为224K金，重重10克，每每条售价11000元元。广告详详细介绍了了项链的特特点，并有有彩色图形形作辅助说说明。广告告称，欲购购者请汇款款至本公司司，本公司司将在一周周内将项链链寄出。广广告个月内内有效。北北京李某收收集项链，见见广告后即即寄10000元给华华成公司。一周后被被告知黄金金项链是限限量销售，已已经全部售售出。李某某遂向消费费者协会反反映，并要要求华成公公司承担违违约责任。经消费者者协会调解解，华成公公司交付给给李某一条条黄金项链链。【分析】华成

14、公司的的广告符合合要约的构构成要件，李李某在有效效期内汇款款的行为构构成承诺，双双方合同成成立，华成成公司应向向李某交付付一条项链链。（一）要约约的概念要约又称为为发盘、出出盘、发价价、出价或或报价。合同法第十四条条：“要约是希希望和他人人订立合同同的意思表表示，该意意思表示应应当符合下下列规定：内容具体体确定；表明经受受要约人承承诺，要约约人即受该该意思表示示约束。”在商业活活动和对外外贸易中要要约又称为为报价、发发价或发盘盘。（二）要约约的有效条条件要约是具有有定约能力力的特定人人作出的意意思表示。要约必须具具有订立合合同的意图图。要约必须向向要约人希希望与之订订立合同的的受要约人人发出。

15、要约的内容容必须具体体明确。要约必须送送达到受要要约人。（三）要约约与要约邀邀请的区别别要约邀请要约邀请又又称为要约约引诱。合同法第十五条条：“要约邀请请是希望他他人向自己己发出要约约的意思表表示。寄送送的价目表表、拍卖公公告、招标标公告、招招股说明书书、商业广广告等为要要约邀请。商业广告的的内容符合合要约规定定的，视为为要约。”如甲公司发发广布告称称：“本公司有有XX型号号的螺纹钢钢1万吨，欢欢迎订购”，则构成成要约邀请请。又如甲甲公司发布布广告称：“本公司有有XX型号号的螺纹钢钢1万吨，价价格20000元吨吨，欲购从从速，售完完为止”，则可构构成要约。区分标准依法律的规规定作出区区分。根据

16、当事人人的意愿作作出区分。根据提议的的内容是否否包含合同同的主要条条款来区分分。根据交易习习惯及当事事人历来的的交易做法法来区分。（四）要约约的法律效效力1、要约开开始生效的的时间合同法第十六条条：“要约到达达受要约人人时生效。采用数据电电文形式订订立合同，收收件人指定定特定系统统接收数据据电文的，该该数据电文文进入该特特定系统的的时间，视视为到达时时间；未指指定特定系系统的，该该数据电文文进入收件件人的任何何系统的首首次时间，视视为到达时时间。”2、要约的的存续期间间要约期限由由要约人决决定，如果果要约人没没有决定要要约的期限限，只能根根据要约的的具体情况况来确定具具体合理期期限。要约法律效

17、效力的内容容对要约人的的拘束力（形形式拘束力力）是指要约一一经生效，要要约人即受受要约的约约束，不得得随意撤销销要约或对对要约随意意加以限制制、变更和和扩张。对受要约人人的拘束力力（实质拘拘束力）是指受要约约人在要约约生效时即即取得依其其承诺而成成立合同的的法律地位位。（五）要约约的撤回和和撤销1、要约的的撤回合同法第十七条条：“要约可以以撤回。撤撤回要约的的通知应当当在要约到到达受要约约人之前或或者与要约约同时到达达受要约人人。”2、要约的的撤销要约撤销的的含义合同法第十八条条：“要约可以以撤销。撤撤销要约的的通知应当当在受要约约人发出承承诺通知之之前到达受受要约人。”（2）要约约不得撤销销

18、的情形合同法第十九条条：“有下列情情形之一的的，要约不不得撤销：（一）要约约人确定了了承诺期限限或者以其其他形式明明示要约不不可撤销；（二）受要要约人有理理由认为要要约是不可可撤销的，并并已经为履履行合同作作了准备工工作。”（六）要约约失效合同法第二十条条：“有下列情情形之一的的，要约失失效：（一一）拒绝要要约的通知知到达要约约人；（二二）要约人人依法撤销销要约；（三三）承诺期期限届满，受受要约人未未作出承诺诺；（四）受受要约人对对要约的内内容作出实实质性变更更。”承诺案例2： 【案情摘要要】2002年年5月6日日上午400分，坐落落在天津南南开区的富富达公司的的董事长周周某以公司司名义给贵贵

19、阳侨力飞飞公司以电电子邮件方方式发出一一份要约，要要求购买一一批贵阳当当地的特产产。要约中中规定侨力力飞公司应应当在100天内答复复。要约中中还提出，如如果就履行行合同发生生争议，任任何一方可可以到合同同成立地法法院起诉。侨力飞公公司总经理理卫某在55月7日晚晚上11点点23分在在家中上网网，查阅到到了这份要要约，于55月16日日下午以侨侨力飞公司司的名义发发出电子邮邮件，表示示完全接受受要约。邮邮件5点449分发送送成功。富富达公司的的上下班时时间是8时时至18时时。周某出出差到西藏藏拉萨，于于5月177日上午110点300分查阅到到了这份承承诺。6月月1日，侨侨力飞公司司按照要约约的要求向

20、向天津发货货，并电话话通知天津津富达公司司，富达公公司电话中中要求停止止发货，理理由是侨力力飞发出承承诺已经超超过了承诺诺期限，双双方之间的的合同没有有成立。【分析问题题】承诺期限自自5月7日日起算，至至5月166日届满。侨力飞公公司于5月月16日发发出承诺，双双方合同于于5月166日于天津津南开区成成立。（一）承诺诺的概念合同法第二十一一条：“承诺是受受要约人同同意要约的的意思表示示。”（二）承诺诺的生效要要件1、承诺必必须由受要要约人向要要约人作出出。2、承诺必必须在规定定的期限内内到达受要要约人。承诺应当在在承诺期限限内到达要要约人，方方可生效。但是，超超期承诺一一般无效，但但是了有两两

21、种例外情情况。A：合同同法第二二十八条：“受要约人人超过承诺诺期限内发发出承诺的的，除要约约人及时通通知受要约约人该承诺诺有效的以以外，为新新要约。”B：合同同法第二二十九条：“受要约人人在承诺期期限内发出出承诺，按按照通常情情形能够及及时到达要要约人，但但因其他原原因承诺到到达要约人人超过承诺诺期限的，除除要约人及及时通知受受要约人因因承诺超过过期限不接接受承诺的的以外，该该承诺有效效。”3、承诺的的内容必须须与要约的的内容一致致。承诺的内容容应当与要要约的内容容一致。如如果二者内内容不一致致，承诺一一般无效。为什么说说一般无效效而不说一一律无效呢呢？这里有有两种情况况要仔细予予以区分。A、

22、受要约约人对要约约内容作实实质性变更更的，承诺诺无效，而而构成新要要约。合同法第三十条条：“承诺的内内容应当与与要约的内内容一致。受要约人人的内容作作出实质性性变更的，为为新要约。有关合同同标的、数数量、质量量、价款或或者报酬、履行期限限、履行地地点和方式式、违约责责任和解决决争议方法法等的变更更，是对要要约内容的的实质性变变更。”B、非实质质性变更的的效力问题题。合同法第三十一一条：“承诺对要要约的内容容作出非实实质性变更更的，除要要约人及时时表示反对对或者要约约表明承诺诺不得对要要约的内容容作出任何何变更的以以外，该承承诺有效，合合同的内容容以承诺的的内容为准准。”4、承诺必必须表明受受要

23、约人决决定与要约约人订立合合同。5、承诺的的方式必须须符合要约约的要求。合同法第二十二二条：“承诺应当当以通知的的方式作出出，但根据据交易习惯惯或者要约约表明可以以通过行为为作出承诺诺的除外。”（三）承诺诺的期限1、对承诺诺期限的理理解合同法第二十三三条：“承诺应当当在要约确确定的期限限内到达要要约人。要约没有确确定承诺期期限的，承承诺应当依依照下列规规定到达：（一）要约约以对话方方式作出的的，应当即即时作出承承诺，但当当事人另有有约定的除除外；（二）要约约以非对话话方式作出出的，承诺诺应当在合合理期限内内到达。”2、承诺期期限的计算算方法合同法第二十四四条：“要约以信信件或者电电报作出的的，

24、承诺期期限自信件件载明的日日期或者电电报交发之之日开始计计算。信件件未载明日日期的，自自投寄该信信件的邮戳戳日期开始始计算。要要约以电话话、传真等等快速通讯讯方式作出出的，承诺诺期限自要要约到达受受要约人时时开始计算算。”该条款规定定了计算承承诺期限三三种方法：a、信件要要约载明了了日期的，自自该日期计计算；b、信件未未载明日期期的或以电电报作出要要约的，自自信件投寄寄日期或电电报交发日日期开始计计算；c、要约以以电话、传传真等方式式作出的，承承诺期限自自要约到达达受要约人人开始计算算。（四）承诺诺撤回合同法第二十七七条：“承诺可以以撤回。撤撤回承诺的的通知应当当在承诺通通知到达要要约人之前前

25、或者与承承诺通知同同时到达要要约人。”由此可见，承承诺的撤回回，是指承承诺人或者者受要约人人在承诺生生效以前阻阻止承诺生生效的行为为。撤回承承诺的通知知必须在承承诺生效之之前或者同同时，即不不晚于承诺诺到达要约约人，方能能产生撤回回承诺的效效力。关于合同订订立的若干干重要问题题当事人的主主体资格或或者说缔约约能力问题题合同法第九条第第1款规定定：“当事人订订立合同应应当具有民民事权利能能力和民事事行为能力力。”1、三个重重要概念的的区别民事权利利能力指当事人人享有民事事权利、承承担民事义义务的能力力。民事行为为能力指当事人人从事民事事行为的能能力。主体资格格或缔约能能力是指一个自自然人或者者法

26、人是否否具备订立立某种合同同的资格或或者能力。2、企业法法人分支机机构的主体体资格问题题银行下属的的分行、支支行可作二二级法人、三级法人人，在上级级行的授权权范围内订订立合同，其其主体资是是合格的。那么，一一般企业的的分支机构构的主体资资格如何呢呢？这是经经济活动中中一个常见见的问题，应应引起重视视。民事事诉讼法第49条条规定：“公民、法法人和其他他组织可以以作为民事事诉讼的当当事人。”而据最最高人民法法院关于适适用民事事诉讼法若干问题题的意见第四十条条的规定，“其他组织”包括“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”。因此，本人理解，企业法人分类机构在其营业执照载明的经营范围内可以作为合同主体

27、。但是如果其订立的合同发生了纠纷，合同对方发现其没有履行能力，可以起诉其设立人。二、委托代代理人订合合同的问题题合同法第九条 第2款：“当事人可可以委托代代理人订立立合同。”在现实生生活中，一一个当事人人尤其是法法人当事人人委托代理理人签订经经济合同是是十普遍的的现象。代代理人应当当在代理权权限和代理理范围内订订立合同。因此，这这里要着重重讲一讲代代理权限和和代理范围围的问题。在实践中中，经常出出现代理权权限和代理理范围不够够明确的情情形，如委委托人给代代理人开具具空白的委委托书，给给代理人提提供已盖章章的空白合合同纸，代代理范围过过于笼统等等等。在这这种情况下下，法院多多倾向于认认定代理人人

28、的代理权权限是全权权代理。代代理人所订订合同视为为已经得到到委托人授授权，目的的是维护相相对人的利利益，因为为相对人没没有过错。因此，代代理权限和和代理范围围应当明确确。三、合同形形式的问题题合同法第十条第第1款：“当事人订订立合同，有有书面形式式、口头形形式和其他他形式。”1、书面形形式合同法第十条第第2款：“法律、行行政法规规规定采用书书面形式的的，应当采采用书面形形式。当事事人约定采采用书面形形式的，应应当采用书书面形式。”2、口头形形式即时结清的的合同可用用口头形式式。3、其他形形式是指书书面形式、口头形式式以外的合合同形式。如何理解解“其他形式式”呢？在实践中要要根据具体体情况来判判

29、断其他形形式的具体体体现。实实际履行是是一种典型型的其他合合同形式。合同法法第222、26、36、337条表明明实际履行行行为构成成合同的一一种其他形形式。四、合同内内容的问题题1、主要条条款合同法第十二条条第1款：“合同的内内容由当事事人约定，一一般包括以以下条款：当事人的的名称或者者姓名和住住所；标的；数量；质量；价款或者者报酬；履行期限限、地点和和方式；违约责任任；解决争议议的方法”。合同的主要要条款与合合同的效力力是什么关关系？或者者说，如果果一份合同同缺乏某项项主要条款款，该合同同是不是必必然无效？在司法实实践中存在在一个很大大的误解，就就是认为一一份合同如如果缺乏某某项主要条条款，

30、就应应当认定合合同无效。我们认为为这种认识识是机械的的、片面的的，而且是是没有法律律依据的。其实，现现行合同法法中并没有有关于缺乏乏主要条款款的合同就就无效的明明文规定。我们认为为，对于这这种合同，应应从有关具具体情况来来判断其效效力。比如如，如果一一份合同没没有明确价价格，可以以适用同期期市场价格格。如果一一份房屋买买卖合同没没有明确房房屋质量标标准，应当当适用国家家关于房屋屋质量合格格的标准。2、示范合合同文本合同法第十二条条 第2款款：“当事人可可以参照各各类合同的的示范文本本订立合同同。”五、合同成成立1、合同成成立的含义义合同成立是是指受要约约人以承诺诺的形式接接受要约的的内容或当当

31、事人签署署合同书等等文件。概概括地说，合合同成立是是指当事人人就合同内内容达成一一致。2、合同成成立的时间间（1）合合同法第第二十五条条：“承诺生效效时合同成成立。” （2）当事事人签署合合同书时，合合同成立（合同法第三十二二条）。（3）当事事人签订确确认书时，合合同成立（合同法第三十三三条）。（4）一方方作出履行行行为，对对方接受的的，合同成成立（合合同法第第三十六条条、）第三三十七条）。 （5）据据国家指令令性计划或或国家订货货在任务订订立合同的的，其成立立依照国家家法律、法法规办理。3、合同成成立地点（1）承诺诺生效的地地点为合同同成立的地地点。（2）当事事人采用合合同书形式式订立合同同

32、的，双方方当事人签签字或者盖盖章的地点点为合同成成立的地点点。六、格式条条款的有关关问题本章所讲格格式条款包包括格式合合同。1、格式条条款的特征征（合同同法第三三十九条）（1）格式式条款的本本质特征在在于，格式式条款是一一方当事人人预先拟定定的，并且且不与对方方当事人协协商即载入入合同。（2）格式式条款的另另一个特征征就是，格格式条款是是为了重复复使用的目目的而拟定定的。2、提供格格式条款的的一方当事事人的特别别义务（合同法第三十九九条第1款款：）应按照公平平的原则确确定当事人人之间的权权利和义务务。（2）提请请对方注意意排除或者者限制提供供格式条款款的一方当当事人责任任条款的义义务。（3）负

33、责责应对方要要求对格式式条款予以以说明的义义务。3、格式条条款无效的的情形（合同法第四十条条）格式条款无无效，是指指格式条款款不具备法法律效力。格式条款款无效的情情形有如下下几种：（1）属于于合同法法第五十十二条规定定的合同无无效的情形形： 一方以以欺诈、胁胁迫的手段段订立合同同，损害国国家利益； 恶意串串通，损害害国家、集集体或者第第三人利益益； 以合法法形式掩盖盖非法目的的； 损害社社会公共利利益； 违反法法律、行政政法规和强强制性规定定。（2）属于于合同法法第五十十三条规定定的免责条条款无效的的情形： 造成对对方人身伤伤害的； 因故意意或者重大大过失造成成对方财产产损失的。（3）提供供格

34、式条款款一方免除除责任、加加重对方责责任、排除除对方当事事人主要权权利的条款款无效。4、格式条条款的解释释问题（合同法第四十一一条）关于当事人人就格式合合同的理解解发生争议议，合同同法第四四十一条规规定了三种种解释方法法：（1）按通通常理解予予以解释。所谓通常理理解就是一一般的人在在正常情况况下，根据据条款文义义、合法性性、合同上上下文（即即整体一致致性）、交交易习惯、诚实信用用等因素所所能作出的的理解。这这一规定是是很容易引引起争议的的规定，也也给了法官官较大的自自由裁量余余地。（2）格式式条款有两两种以上的的理解时，应应当作出不不利于要格格式条款提提供方的那那种解释。（3）在格格式条款与与

35、非格式条条款不一致致时，应以以非格式条条款为准。5、常见的的格式合同同（1）房地地产买卖合合同（2）电信信合同（3）供水水、供电、供暖合同同（4）保险险合同（5）银行行借贷合同同（6）与各各类银行卡卡有关的合合同（7）旅客客、货物运运输合同（8）医疗疗合同（9）邮政政合同，等等等七、缔约过过失责任（合同法第四十二条）案例3： 【案情摘要要】90年代末末，按照国国家有关规规定，银行行要和证券券公司脱钩钩。某银行行为转让其其下属的一一家证券公公司，找到到广东的AA公司，AA公司就组组织了300多家公司司共同来购购买证券公公司，经过过半年的磋磋商和可行行性研究，合合同文本起起草完毕，准准备签字的的时

36、候，银银行突然说说不卖了，因因为银行的的领导说：要卖给BB公司。AA公司损失失50万元元可行性调调查等缔约约费用。【分析】双方尚没有有建立合同同关系，但但是B银行行负有缔约约过失责任任，应赔偿偿A公司已已经支出的的缔约费用用损失。1、缔约过过失责任的的含义缔约过失责责任是指缔缔约人故意意或过失地地违反先合合同义务时时依法应当当承担的责责任。所谓谓先合同义义务，是指指缔约人在在协商、谈谈判、订立立合同过程程中基于互互相信赖关关系而产生生的适当注注意的义务务，而不是是合同有效效成立以后后产生的义义务。先合合同一般包包括互相协协助、互相相照顾、互互相保护、诚实信用用等义务。值得注意的的是，缔约约过失

37、责任任既可能因因为缔约人人的故意行行为引起，也也可能因为为其过失行行为而引起起。因此，本本人认为，缔缔约过失责责任称之为为缔约过错错责任更准准确一些。2、缔约过过失责任的的基础现实基础就就是缔约人人在协商过过程中形成成互相信赖赖关系，法法律上的基基础 就是是诚实信用用这个普遍遍的法律原原则。3、缔约过过失责任的的构成要件件缔约人的行行为构成缔缔约过失责责任，必须须具备以下下要件：（1）缔约约人一方违违反先合同同义务；（2）未违违反先合同同义务者受受到损失；（3）违反反合同义务务与损失之之间存在因因果关系；（4）违反反先合同义义务者有过过错；在一般情况况下，先合合同义务自自要约生效效时开始产产生

38、。4、缔约过过失责任的的具体类型型（1）擅自自撤销要约约时的缔约约过失责任任；（2）缔约约之际未尽尽通知等项项义务给对对方造成损损失时的缔缔约过失责责任；（3）缔约约之际未尽尽保护义务务侵害对方方的人身权权、物权时时的缔约过过失责任；（4）合同同不成立时时的缔约过过失责任；（5）合同同无效的缔缔约过失责责任（合合同法第第五十八条条）；（6）合同同被变更或或被撤销时时的缔约过过失责任；（7）无权权代理情况况下的缔约约过失责任任。5、承担缔缔约过失责责任的形式式和赔偿范范围据合同法法第四十十三条，缔缔约人承担担缔约过失失责任的形形式就是损损害赔偿。赔偿范围一一般包括直直接损失和和间接损失失。其直接

39、损失失有：（11）缔约费费用；（22）准备履履行所支出出的费用，包包括为运送送标的物或或受领对方方给付所支支付的合理理费用；（33）受害人人支出上述述费用所失失去的利息息。其间接损失失为丧失与与第三人另另订合同的的机会所产产生的损失失。八、在合同同订立过程程中侵犯对对方商业秘秘密的责任任合同法第四十三三条：“当事人在在订立合同同过程中知知悉的商业业秘密，无无论合同是是否成立，不不得泄露或或者不正当当地使用。泄露或者者不正当地地使用该商商业秘密给给对方造成成损失的，应应当承担损损害赔偿责责任。”一方当事人人对于在订订立合同过过程中获知知的对方商商业秘密，负负有如下义义务：1、不得泄泄露的义务务，

40、即不能能公开此秘秘密，不能能让当事人人以外的第第三人知悉悉；2、不能不不正当地使使用商业秘秘密的义务务。不正当当使用是指指以获取利利益为目的的未经许可可使用该秘秘密的行为为。违反上述义义务的，应应承担损害害赔偿责任任。该项责责任的法律律基础仍是是诚实信用用这个民法法基本原则则。合同的效力力合同生效与与合同成立立一、合同生生效与合同同成立的区区别1、合同生生效是指已已经成立的的合同在当当事人之间间产生了一一定的法律律拘束力，也也就是通常常所说的法法律效力。2、合同成成立是指缔缔约当事人人就合同的的主要条款款达成合意意。二、合同效效力的含义义1、概念合同效力的的问题是指指合同是否否生效。生生效的合

41、同同对当事人人有约束力，并并且受法律律保护。合同法第八条：“依法成立立的合同，对对当事人具具有法律约约束力，当当事人应当当依照约定定履行自己己的义务，不不得擅自变变更或者解解除合同。依法成立的的合同，受受法律保护护。”2、依法生生效的合同同，其效力力体现在如如下几个方方面：（1）在合合同当事人人之间产生生或变更或或消灭民事事权利义务务关系。（2）合同同具有法律律强制约束束力，体现现在：a、当事人人应当全面面履行合同同义务；b、不得擅擅自变更和和解除；c、违反合合同的一方方应当承担担违约责任任；d、守约方方还有权诉诉诸法律，要要求法院强强制违约方方履行合同同、承担违违约责任。（3）合同同条款是处

42、处理合同纠纠纷的依据据。合同的生效效条件一、合同的的生效要件件1、主体要要合格即合同当当事人须具具有相应的的民事权利利能力和民民事行为能能力。2、合同当当事人的意意思表示真真实。3、合同内内容不违反反法律或社社会公众利利益。4、具备法法律、行政政法规规定定的必备形形式要件二、合同生生效的时间间合同法规定了四四种情形：一般规定合同法第四十四四条第1款款：“依法成立立的合同，自自成立时生生效。”（二）特别别规定1、取得必必需的批准准、登记等等手续时合合同生效。合同法第四十四四条第2款款：“法律、行行政法规规规定应当办办理批准、登记等手续续生效的，依依照其规定定。”2、所附生生效条件成成就时，合合同

43、生效。3、所附期期限届满时时，合同生生效。第三节 附条件和和附期限的的合同一、附条件件的合同案例4： 【案情摘要要】王某与李某某同为一个个工厂的工工人。王某某患病在家家休息。某某月发工资资，每个工工人被摊派派必须认购购每券一元元的文化宫宫建设奖券券3张，在在工资中扣扣除购买费费用，奖券券连同工资资一同发放放。李某为为王某代领领工资，并并为王某抽抽出奖券33张。李某某揭开奖券券，发现其其中1张中中特等奖，资资金1万元元。李某去去王某家，告告知其为王王某抽奖33张，并问问，如果中中奖，奖金金如何处理理。王某说说，如果中中奖，二人人平分奖金金。李某即出示示奖券，王王某见已经经中奖，当当即反悔。李某诉

44、至至法院，要要求分取55000元元奖金。【分析】受诉法院判判决李某分分得奖金33000元元，其余归归王某所有有。与法院院的判决不不同，当前前流行的观观点是该赠赠与合同无无效。当事事人在约定定该合同及及其条件的的时候，所所附条件的的事实是已已经发生的的事实，即即李某是在在合同所附附条件已经经实际发生生的情况下下，与王某某约定平分分奖金的条条件，不符合作为为附条件的的合同之条条件必须是是将来发生生的事实和和必须是不不确定的事事实这两个个要求。因此此，双方当当事人约定定平分奖金金的协议，不不发生法律律上的效力力，李某无无权要求王王某赠与奖奖金，王某某也无赠与与李某奖金金的义务。法院判决决李某分得得奖

45、金30000元，没没有法律依依据，侵害害了王某的的财产所有有权。合同法第四十五五条：“当事人对对合同的效效力可以约约定附条件件。附生效条件的的合同，自自条件成就就时生效。附解除条条件的合同同，自条件件成就时失失效。当事人为自自己的利益益不正当地地阻止条件件成就的，视视为条件已已成就；不不正当地促促成条件成成就的，视视为条件不不成就。”1、概念附条件的合合同，是指指在合同中中指明一定定条件，把把条件的成成就作为法法律行为效效力发生或或终止的根根据。也就就是说，合合同的生效效或失效，决决定于将来来的一定客客观事实（或或称条件）是是否发生。2、所附条条件的特征征（1）必须须是尚未发发生的不确确定的事

46、实实；（2）是当当事人任意意选择的事事实，行为为人可以通通过协议确确定，它属属于任意条条款；（3）必须须是合法的的事实；（4）条件件所限制的的是法律行行为效力的的发生或消消灭。3、附条件件合同的类类型（1）附生生效条件的的合同生效条件的的效果在于于，合同中中约定的条条件成就时时合同生效效，条件不不成就时合合同不生效效。（2）附解解除条件的的合同解除条件的的效果在于于，合同约约定的条件件成就时，合合同效力解解除，条件件不成就时时，合同继继续有效。二、附期限限的合同案例5： 【案情摘要要】2000年年3月5日日，养鸡专专业户李某某卖给同村村农民张某某100只只刚刚孵化化的良种小小鸡。双方方约定“小

47、鸡长大大后”支付价款。同年4月月初，小鸡鸡因鸡瘟全全部死亡。5月，李李某找张某某索要价款款，张某以以小鸡未长长大为由拒拒绝付款。李某聘请请律师起诉诉张某，张张某亦聘请请法律工作作者代为应应诉。【分析】正确判决本本案的关键键在于确定定双方约定定的小鸡长长大是条件件还是期限限。如果理理解为条件件，则卖方方李某要承承担小鸡不不能正常长长大的风险险，对其不不公平。因因此，只能能将小鸡长长大理解为为正常情况况下小鸡长长大所需的的合理时间间。因此，张张某应支付付全部价款款。合同法第四十六六条：“当事人对对合同的效效力可以约约定附期限限。附生效期限的的合同，自自期限届至至时生效。附终止期期限的合同同，自期限

48、限届满时失失效。”附期限的合合同有两种种：1、附生效效期限的合合同2、附解除除期限的合合同需要特别指指出的是，合合同所附期期限由当事事人任意选选定，但是是法定期限限不能作为为所附期限限。三、附条件件和附期限限的区别二者的关键键区别在于于，条件的的发生是不不确定的、不必然的的，而期限限的到来则则是必然的的。第四节 效力待定定合同一、效力待待定合同的的含义效力待定合合同是指合合同成立时时是否发生生效力尚不不能确定，有有待于其他他行为使之之确定的合合同。二、效力待待定合同的的分类（一）限制制民事行为为能力人依依法不能独独立订立的的合同（合同法第四十七七条）该条规定说说明如下几几点内容：1、限制民民事

49、行为能能力订立的的合同并非非一律无效效，在以下下几种情况况下，是有有效的。（1）经其其法定代理理人追认的的，为有效效合同。（2）纯获获利益的合合同，即限限制民事行行为能力人人不承担任任何义务的的合同，不不必经法定定代理人追追认，即为为有效合同同。（3）与其其年龄、智智力、精神神状况相适适应的合同同，不必经经其法定代代理人追认认，即为有有效合同。2、对方当当事人的催催告权和撤撤销权。（1）催告告权指限制民事事行为能力力人所订合合同的对方方当事人有有权要求该该限制民事事行为能力力人的法定代代理人在一一个月内予予以追认，该该法定代理理人未作表表示的，视视为拒绝追追认。（2）撤销销权限制民事行行为能力

50、人人所订合同同在被其法法定代理人人追认前，善善意相对人人有撤销的的权利。善意相对人人是指在订订立合同时时，不知道道对方是限限制民事行行为能力人人的 人。（3）值得得注意的两两个问题：A、非善意意相对人只只享有催告告权，而不不享有撤销销权B、行使催催告权的一一个月从什什么时间开开始计算？合同法法没有文文明规定。本人认为为，应区分分相对人是是善意的还还是非善意意的，来计计算这一个个月期限。a、如果相相对人是非非善意的，应应从合同订订立之日起起计算催告告期。b、如果相相对人是善善意的，应应从实际知知道对方是是限制民事事行为能力力人的时间间开始计算算。因为如如果一律从从合同订立立之日开始始计算的话话，

51、在善意意相对人在在合同订立立起三十日日后才得知知对方是限限制民事行为能能力人的情情况下，他他就实际上上被剥夺了了催告权。（二）表见见代理以外外的欠缺代代理权而代代理订立的的合同合同法第四十八八条五十条1、无权代代理合同的的范围（1）行为为人没有代代理权超越代理权权代理权限终终止2、无权代代理合同效效力的一般般原则无权代理人人所订合同同对被代理理人不发生生效力，由由行为人承承担责任。3、无权代代理人所订订合同效力力的特别原原则（1）无权权代理人所所订合同经经被代理人人追认，对对被代理人人发生法律律效力。（2）表见见代理案例6：【案情摘要要】湖南某医院院办公室掌掌管公章的的办事员王王某未经领领导同

52、意，擅擅自向某礼礼品公司购购买了400万元的纪纪念品，在在庆祝建院院40周年年的活动中中使用。王王某以医院院的名义与与礼品公司司签订了买买卖合同，在在合同上加加盖了医院院的公章。礼品公司司知道医院院正在进行行庆祝建院院40周年年的活动，便便积极准备备货源，到到期准时发发货。医院院领导知道道此事后，起起诉于法院院，要求确确认合同无无效。【分析】王某实际上上无代理权权，但是礼礼品公司有有充足的理理由认为其其有代理权权，符合表表见代理的的构成要件件，双方合合同成立，医医院应当履履约。合同法第四十九九条：“行为人没没有代理权权、超越代代理权或者者代理权终终止后以被被代理人名名义订立合合同，相对对人有理

53、由由相信行为为人有代理理权的，该该代理行为为有效。”什么情形形构成“有理由相相信行为人人有代理权权”？应该理解解为这种情情形就是一一个理智正正常的人会会认为行为为人有代理理权的情形形。“有理由相相信行为人人有代理权权”就是通常常所说的表表见代理。表见代理理的构成条条件如下：a.代理人人无代理权权而从事代代理行为。b.相对人人有合理的的理由相信信无权代理理人有代理理权。c.相对人人主观上是是善意的、无过失的的。d.无权代代理行为的的发生与本本人有关。4、相对人人的催告权权和撤销权权（1）催告告权是指无权代代理人所订订合同的对对方当事人人有权催告告被代理人人在一个月月内予以追追认。 （2）撤销销权

54、是指如果无无权代理人人所订合同同的对方当当事人在订订立合同时时不知道他他是无权代代理人，就就有权在该该合同被追追认以前通通知被代理理人撤销合合同。5、法定代代表人或负负责人超越越权限订立立的合同效效力。这种情况比比较普遍，在在法律上应应如何认定定这类合同同的效力呢呢？合同法第五十条条：“法人或者者其他组织织的法定代代表人、负负责人超越越权限订立立的合同，除除相对人知知道或者应应当知道其其超越权限限的以外，该该代表行为为有效。”由此可见：（1）法定定代表人或或负责人超超越权限订订立的合同同一般是有有效的，这这样规定是是为了保护护相对人，因因为人们总总是相信法法定代表人人或者负责责人的代表表行为是

55、有有权力的。（2）但是是，如果相相对人知道道法定代表表人或负责责人订合同同的行为是是超越权限限的，那么么，双方所所订合同无无效。为什什么这样规规定？这是是为了保护护该法人或或该其他组组织，防止止它们受到到该法定代代表人或负负责人与相相对人的欺欺诈。（三）无权权处分合同同1、含义无权处分合合同是指无无处分权的的人处分他他人财产，并并与相对人人订立转让让财产的合合同。2、与无权权代理的区区别无处分权的的行为人是是以自己的的名义实施施处分行为为，而无权权代理人是是以被代理理人的名义义实施民事事行为。3、无权处处分合同的的效力合同法第五十一一条：“无处分权权的人处分分他人财产产，经权利利人追认或或者无

56、处分分权的人认认立合同后后取得处分分权的，该该合同有效效。”该条款应作作如下两个个方面的理理解：（1）无处处分权人的的处分他人人财产所订订合同，一一般是无效效的。（2）但是是，如果该该合同经权权利人追认认或无处分分权的人订订立合同后后取得处分分权的，该该合同有效效。（3）权利利人拒绝追追认无权处处分行为，不不得对抗善善意第三人人。第五节 无效的合合同案例7：【案情摘要要】1992年年至19993年，江江苏某县甲甲厂向某市市乙厂借款款47万元元，并赊购购价值一万万余元的物物资。乙厂厂多次索要要欠款未果果，遂于11996年年向人民法法院提起诉诉讼。在诉诉讼过程中中，双方的的诉讼代理理人曾达成成调解

57、意向向，由甲厂厂以价值约约40万元元的“立车”（设备）抵抵押给乙厂厂。19996年8月月17日，受受诉法院作作出判决。依该判决决书，甲厂厂应给付乙乙厂相应款款项。判决决书生效后后，乙厂向向法院申请请强制执行行，提出甲甲厂尚有设设备可用于于清偿债务务。甲厂提提出异议，强强调“本厂的全全部动产设设备已经抵抵押。”经查：19996年55月27日日（诉讼期期间），甲甲厂与本县县工商支行行签订了短期借款款合同、借款抵抵押合同，在同一一天，又办办理了借款款合同鉴证证和抵押物物登记。两两份合同的的手续和形形式合法。但工商支支行在借款款合同订立立后并没有有向甲厂划拨贷款款，也未打打算向甲厂厂划拨贷款款。法院欲

58、欲以甲厂的的设备作为为执行对象象，甲厂则则以抵押合合同具有法法律效力进进行抗辩。甲厂与县县工商支行行订立短期期借款合同同，但实际际并无贷款款的划拨，当当事人根本本没有打算算履行合同同。【分析】甲厂与工商商银行互相相串通，损损害乙厂利利益，且设设备抵押合合同是以合合法形式掩掩盖帮助甲甲厂逃避乙乙厂债务的的非法目的的，因此无无效。合同法第五十二二条：“有下列情情形之一的的，合同无无效：（一）一方方以欺诈、胁迫的手手段订立合合同，损害害国家利益益；（二）恶意意串通，损损害国家、集体或者者第三人利利益；（三）以合合法形式掩掩盖非法目目的；（四）损害害社会公共共利益；（五）违反反法律、行行政法规的的强制

59、性规规定。”合同法第五十三三条：“合同中的的下列免责责条款无效效：（一）造成成对方人身身伤害的；（二）因因故意或重重大过失造造成对方财财产损失的的。”据上述规定定，无效的的合同有以以下几种：一、采用欺欺诈、胁迫迫等的段所所订立的损损害国家利利益的合同同合同法规定只有有采用欺诈诈、胁迫等等手段订立立、损害国国家利益的的合同才是是无效的。关于这一一规定，从从四个方面面来理解：（1）欺诈诈和胁迫的的含义所谓“欺诈诈”，是指合合同一方当当事人故意意隐瞒真象象或者制造造假象，致致使对方当当事人产生生错误的认认识而同意意与其订立立合同。构构成欺诈的的要素包括括：对重要事事实作错误误陈述；使对方不不明真象而

60、而相信；进行欺诈诈的一方存存在主观故故意。所谓“胁迫迫”，是指合合同一方当当事人采取取要挟手段段，迫使对对方同意与与其订立合合同。通常常表现为采采用暴力、恐吓、威威胁、造谣谣诽谤等手手段。（2）采用用欺诈、胁胁迫手段订订立的合同同，除了损损害国家利利益的以外外，均是作作为可撤销销的合同来来处理，而而非一律无无效。为什什么？因为为在实践中中，采用欺欺诈、胁迫迫手段所订订合同并不不一定对被被欺骗、被被胁迫者构构成实际损损害，法律律就没有必必要宣告这这类合同一一律无效，而而应当给当当事人一个个选择的机机会，他可可以履行该该合同，如如受损害，则则有权请求求人民法院院撤销该合合同。（3）为什什么又规定定