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文档简介
1、1Z3011000 建设工程程法律制度度 1Z3011010 建造师管管理制度 1Z3011011 掌握注册册管理 lZ3011012 掌握执业业管理 lZ3011013 掌握执业业工程规模模标准 lZ3011014 掌握监督督管理 1Z3011020 法律体系系和法的形形式 1Z3011021 掌握法律律体系 lZ3011022 掌握法的的形式 1Z3011030 民法 1Z3011031 掌握民事事法律关系系 1Z30110101Z30010111 1Z3011000 建设工程程法律制度度 1Z3011011 掌握注册册管理建设工程法法律制度是是直接规范范工程建设设行为的法法律制度,是是从
2、事建设设工程活动动的行为标标准。 1Z3011010 建造师管管理制度 注册建造师师是指通过过考核认定定或考试合合格取得中中华人民共共和国建造造师资格证证书,并按按照注册册建造师管理规定注册,取取得中华人人民共和国国注册建造造师执业证证书和执业业印章,担担任施工单单位项目负负责人及从从事相关活动的的技术人员员。未取得注册册证书和执执业印章的的,不得担担任大中型型建设工程程项目的施施工单位项项目负责人人,不得以以注册建造师的名义义从事相关关活动。 1Z3011011 掌握注册册管理 一、执业资资格考试(一)报名名条件申请参加一一级建造师师资格取得工程类类或工程经经济类专科科学历,工工作满 66
3、年,其其中从事建建设工程项项目施工管管理满 44 年。取得工程类类或工程经经济类本科科学历,工工作满 44 年,其其中从事建建设工程项项目施工管管理满 33 年。取得工程类类或工程经经济类双学学士学位或或研究生班班毕业,工工作满 33 年,其其中从事建建设工程项项目施工管管理满 2 年年。取得工程类类或工程经经济类硕士士学位,工工作满 22 年,其其中从事建建设工程项项目施工管管理满 11 年。取得工程类类或工程经经济类博士士学位,从从事建设工工程项目施施工管理满满 1 年年。(二)考试试科目2006 年 122 月 112 日,人人事部、建建设部针对对建造师考考试联合发发布了关关于建造师师资
4、格考试试相关科目目专业类别调整整有关问题题的通知,对专业业进行了调调整,为 10 个个专业类别别。房屋建筑和和装饰装修修合并为“建筑工程程”;矿山和冶炼炼(土木部部分)合并并为“矿业业工程”;- 1 -电力、石化化、机电安安装、冶炼炼(机电部部分)合并并为“机电电工程”;其余 7 个类别保保留:公路路、铁路、民航机场场、港口与与航道、水水利水电、市政公用用、通信与与广电。 二、注册(一)注册册申请取得一级建建造师资格格证书并受受聘于一个个建设工程程勘察、设设计、施工工、监理、招标代理理、造价咨咨询等单位的人员,应应当通过聘聘用单位向向工商注册册所在地的的省、自治治区、直辖辖市人民政政府建设行行
5、政主管部部门提出注注册申请。初始注册者者,自资格格证书签发发之日起 3 年内内提出申请请,逾期未未申请者,须须符合本专专业继续教教育的要求求后方可申请请初始注册册。(三)不予予注册的情情形(1)不具具备完全民民事行为能能力;(2)申请请在两个或或两个以上上单位注册册; (3)未达达到注册建建造师继续续教育要求求; (4)受到到刑事处罚罚,刑事处处罚尚未执执行完毕;(5)因执执业活动受受到刑事处处罚,自刑刑事处罚执执行完毕之之日起至申申请注册之之日止不满满 5 年年;(6)因前前款规定以以外的原因因受到刑事事处罚,自自刑事处罚罚执行完毕毕之日起至至申请注册册之日止不不满 3年;(7)被吊吊销注册
6、证证书,自处处罚决定之之日起至申申请注册之之日止不满满 2 年年;(8)在申申请注册之之日前 33 年内担担任项目经经理期间,所所负责项目目发生过重重大质量和和安全事故故;(9)申请请人的聘用用单位不符符合注册单单位要求;(10)年年龄超过 65 周周岁; (11)法法律、法规规规定不予予注册的其其他情形。lZ3011012 掌握执业业管理1Z3011012 掌握执业业管理 一、职业范范围 (1)担任任建设工程程项目施工工的项目经经理;(2)从事事其他施工工活动的管管理工作;(3)法律律、行政法法规或国务务院建设行行政主管部部门规定的的其他业务务。 建造师分为为一级建造造师和二级级建造师一级建
7、造师师可以担任任特级、一一级建筑企企业资质的的建设工程程项目施工工的项目经经理;二级级建造师可可以担任二级及以下下建筑企业业资质的建建设工程项项目施工的的项目经理理。(二)具体体规定1、受聘单单位的规定定取得资格证证书的人员员应受聘于于一个具有有建设工程程勘察、设设计、施工工、监理、招标代理理、造价咨咨询等一项或多项资资质的单位位,经注册册后方可从从事相应的的执业活动动,担任施施工单位的的项目负责责人的,应应受聘并注注册于一个具有有施工资质质的企业。2、对岗位位的规定- 2 -建设工程施施工活动中中心活动中中形成的有有关工程施施工管理文文件,应当当由注册建建造师签字字并加盖执执业印章。施工单单
8、位签署质质量合格的的文件上,必必须有注册册建造师的的签字盖章章。lZ3011013 掌握执业业工程规模模标准1Z3011013 掌握执业业工程规模模标准 一、关于执执行标准的的规定2003 年 4 月 233 日,建建设部发布布了关于于建筑业企企业项目经经理资质管管理制度向向建造师执执业资格制制度过渡有关问题题的通知,确定了了建筑业企企业项目经经理资质管管理制度向向建造师执执业资格制制度过渡的的时间定为为 5年,即从 20033 年 22 月 227 日至至 20008 年 2 月 27 日日止、过渡渡期满后,大大中型工程程项目的施施工的项目目经理必须须由取得建造造师注册证证书的人员员担任。注
9、册建造造师执业工工程规模标标准以不不同专业分分为 144 个专业业类别: 房屋建筑工工程、公路路工程、铁铁路工程、通信与广广电工程、民航机场场工程、港港口与航道道工程、水水利水电工程、电力力工程、矿矿山工程、冶炼工程程、石油化化工工程、市政公用用工程、机机电安装工工程、装饰饰装修工程程。lZ3011014 掌握监督督管理1Z3011014 掌握监督督管理 一、管理部部门 国务院建设设行政主管管部门对全全国注册建建造师的注注册、执业业活动实行行统一监督督管理;国国务院铁路路、交通、水利、信息产业业、民航等等有关部门门按照国务务院规定的的职责分工工,对全国国有关专业业工程注册册建造师的的执业活动实
10、施施监督管理理。县级以以上地方人人民政府建建设主管部部门对本行行政区内的的注册建造造师注册、执业活动动实施监督管理理。 1Z3011020 法律体系系和法的形形式1Z3011020 法律体系系和法律的的形式 1Z3011021 掌握法律律体系 我国法律体体系包括:宪法、民民法、商法法、经济法法、行政法法、劳动法法与社会保保障法、自自然资源与与环境保护法、刑法法、诉讼法法一、宪法宪法是整个个法律体系系的基础,主主要表现形形式是中中华人民共共和国宪法法。二、民法民法是调整整平等主体体的公民之之间、法人人之间、公公民和法人人之间的财财产关系和和人身关系系的法律,主主要是由中华人人民共和国国民法通则则
11、和单行行民事法律律组成,单单行民事法法律包括合合同法、担担保法、专专利法、商商标法、著作权权法、婚姻姻法等。 三、商法商法是调整整平等主体体之间的商商事关系或或商事行为为的法律。包括:公公司法、保保险法、票票据法等。四、经济法法经济法是调调整国家经经济管理中中发生的经经济关系的的法律。包包括:建筑筑法、招投投标法、反反不正当竞竞争法、税法等。1Z3011022 掌握法的的形式 - 3 -一、宪法当代中国法法的渊源主主要是以宪宪法为核心心的各种制制定法。宪宪法是每一一个民主国国家最根本本的法的渊渊源,其法律地位和和效力是最最高的。我我国的宪法法是我国最最高权力机机关全全国人民代代表大会制制定和修
12、改改的,一切切法律、行政法法规和地方方性法规都都不得与宪宪法相抵触触。二、法律是指全国人人大及其常常委会制定定的规范性性文件。法法律的效力力低于宪法法,高于行行政法规、地方性法法规等。三、行政法法规 是指最高国国家行政机机关(国务务院)制定定的规范性性文件。 四、地方性性法规是指省、自自治区、直直辖市以及及省、自治治区人民政政府所在地地的市和经经国务院批批准的较大大的市的人人民代表大会及其常常委会,在在其法定权权限内制定定的规范性性文件。 1Z3011031 掌握民事事法律关系系1Z3011030 民法 1Z3011031 掌握民事事法律关系系 民事法律关关系包括:人身关系系和财产关关系 法律
13、关系都都是由法律律关系主体体、法律关关系客体和和法律关系系内容三个个要素构成成,缺少其其中一个要要素就不能构成法律律关系。一、民事法法律关系主主体法律关系主主体,主要要是指民事事法律关系系中享有权权利、承担担义务的当当事人和参参与者,包包括自然人人、法人或其他组织织(一)自然然人 自然人包括括公民、外外国人和无无国籍人。公民是指具具有国籍的的本国公民民,凡具有有中华人民民共和国国国籍的人都都是中华人人民共和国国公民。自然人能否否成为法律律关系的主主体,取决决于是否具具有民事行行为能力。即民事主主体通过自自己的行为为取得民事权利、承承担民事义义务的资格格。民事行行为能力包包括:完全全民事行为为能
14、力、限限制民事行行为能力、无民事行行为能力三种。1、完全民民事行为能能力是指18 周周岁以上的的公民(成成年人),可可以独立进进行民事活活动的人;16 周周岁以上不满 18 周周岁的公民民,以自己己的劳动收收入为主要要生活来源源的人。 2、限制民民事行为能能力是指10 周周岁以上的的未成年人人。他们可可以进行与与其年龄、智力相适适应的民事事活动,其他民民事活动由由他的法定定代理人代代理,或者者征得他的的代理人同同意;不能完全全辨认自己己行为的精精神病人,可以进进行与他的的精神状况况相适应的的民事活动动,其他民民事活动由由他的法定定代理人代代理,或者者征得他的的法定代理人同同意。3、无民事事行为
15、能力力是指不满 110 周岁岁的未成年年人;不能辨认认自己行为为的精神病病人。由他他的法定代代理人代理民民事活动。(二)法人人法人是指具具有民事权权利能力和和民事行为为能力,依依法独立享享有民事权权利和承担担民事义务务的组织。法人应当具备的条条件:(1)必须须依法成立立;- 4 -(2)有必必要的财产产或者经费费;(3)有自自己的名称称、组织机机构和场所所; (4)能够够独立承担担民事责任任。法人分为:企业法人人和非企业业法人两大大类。企业业法人以赢赢利为目的的;非企业业法人不直直接从事生生产和经营活动,以以国家管理理和非经营营性社会活活动为内容容。非企业法人人可分为:机关法人人、事业单单位法
16、人、社会团体体法人。(三)其他他组织法人以外的的其他组织织可以成为为民事法律律关系的主主体,称为为非法人组组织。包括括:(1)法人人依法成立立并领取营营业执照的的分支机构构;(2)依法法登记领取取营业执照照的私营独独资企业、合伙组织织;(3)依法法登记领取取营业执照照的合伙型型联营企业业;(4)依法法登记领取取我国营业业执照的中中外合作经经营企业、外资企业业。 二、民事法法律关系客客体法律关系客客体是指民民事法律关关系之间权权利和义务务所指向的的对象。法律关系的的客体一般般表现为:财、物、行行为和非物物质财富(智智力成果)。1、表现为为财的客体体。财一般般指资金及及各种有价价证券。如如工程建设
17、设贷款合同同的标的,即即一定数量量的货币。2、表现为为物的客体体。法律意意义上的物物是指法律律关系主体体支配的、在生产和和生活上需需要的客观观实体。如施工中使使用的各种种材料、机机械设备都都属于物的的范围。 3、表现为为行为的客客体法律意义上上的行为是是指人的有有意识的活活动:是义义务人所要要完成的能能满足权利利人要求的的结果。包包括:物化结果和非非物化结果果。物化结果是是指义务人人的行为凝凝结于一定定的物体,产产生一定的的物化产品品。非物化化结果是指指义务人的的行为没有转化为为物化实体体,仅表现现为一定的的行为过程程,最终产产生了权利利人所期望望的法律效效果。如企企业对员工工的培训行为。4、
18、表现为为非物质财财富的客体体法律意义上上的非物质质财富是指指人们脑力力劳动的成成果或智力力方面的创创作,也称称智力成果果:三、法律关关系的内容容法律关系的的内容是指指民事主体体之间基于于民事法律律关系客体体所形成的的民事权利利和民事义义务。可分分为:法定权利、义义务和约定定权利、义义务。工日期为 20077 年 88 月 88 日。每每月 266 日,按按照当月所所完成的工工程量,开开发公司向向建筑公司司支付工程程进度款。这个个法律关系系的构成要要素如下:1主体:建筑公司、开发公司司;2客体:办公楼、工工程款;3内容:、 (1)建筑筑工程按期期开工、按按期竣工并并提交合格格工程;- 5 -(2
19、)开发发公司按合合同约定支支付工程进进度款。lZ3011032 掌握民事事法律行为为的成立要要件lZ3011032 掌握民事事法律行为为的成立要要件 一、民事法法律行为的的概念根据民法法通则第第 54 条规定,所所谓民事法法律行为,是是指“公民民或者法人人设立、变变更、终止止民事权利和民事义义务的合法法行为”。民事法律行行为不同于于民事行为为。民事行行为指民事事主体以发发生一定的的法律后果果为目的而而进行的行行为。民事行为如果果符合法律律规定的有有效条件,就就发生法律律效力,构构成民事法法律行为;如果不具具备法律规规定的生效效条件,将自自始不发生生法律效力力,也即不不能转化为为民事法律律行为。
20、二、民事法法律行为的的分类民事法律行行为有多种种分类方法法,这里仅仅介绍两种种常见的分分类。(一)单方方法律行为为和双方法法律行为根据民事法法律行为所所需的意思思表示的构构成,民事事法律行为为可分为以以下两种:1单方法法律行为,单方法律行行为是指基基于当事人人一方的意意思表示就就可以发生生法律效力力的民事法法律行为。例如,合同同当事人一一方就可变变更、可撤撤销合同依依法行使变变更、撤销销权的行为为,不需要要经过对方方当事人同意就可以以发生法律律效力。 2双方法法律行为双方法律行行为是指基基于双方当当事人意思思表示一致致才能够发发生法律效效力的民事事法律行为为。在实践践中,民事法律行为为绝大多数
21、数都是双方方法律行为为,而双方方法律行为为则更多的的表现为合合同的设立立、变更、终止等行行为。(二)要式式法律行为为和不要式式法律行为为根据民事法法律行为的的成立是否否必须采用用特定形式式,民事法法律行为可可分为以下下两种: 1要式法法律行为要式法律行行为指法律律规定应当当采用特定定形式的民民事法律行行为。民民法通则第 566 条规定定:“民事事法律行为可以以采取书面面形式、口口头形式或或者其他形形式。法律律规定是特特定形式的的,应当依依照法律规规定。”例例如,根据合同法第 2770 条的的规定,建建设工程合合同应当采采用书面形形式。因此此,订立建建设工程合合同的行为,属于要要式法律行行为。2
22、不要式式法律行为为不要式法律律行为指法法律没有规规定特定形形式,当事事人选择采采用书面、口头或其其他任何形形式均可成成立的民事法律行为为。 尽管合同同法第 270 条对建设设工程合同同的形式作作出了规定定,使得签签订建设工工程合同成成为了要式式民事行为,但是是,合同同法第 36 条条同时规定定,法律、行政法规规规定或者者当事人约约定采用书书而形式订订立合同,当事人人未采用书书面形式但但一方已经经履行主要要义务,对对方接受的的,该合同同成立。 三、民事法法律行为的的要件(一)行为为人具有相相应的民事事行为能力力- 6 -一般而言,行行为人应具具有完全民民事行为能能力;限制制民事行为为能力人只只能
23、实施与与其意思能能力相适应应的法律行为,而而在能力范范围之外的的行为,除除经其法定定代理人同同意或者追追认外,不不发生法律律效力,但但限制民事事行为能力人的的纯获利益益的行为不不受该条件件的限制。对于法人,要要求其所为为的民事法法律行为不不违反法律律的禁止性性规范。(二)意思思表示真实实意思表示真真实指的是是行为人内内心的效果果意思与表表示意思-一致。也也即不存存存认识错误误、欺诈、胁迫等外在因素而而使得表示示意思与效效果意思不不一致。但但是,意思思表示不真真实的行为为也不是必必然的无效效行为,因因其导致意思不不真实的原原因不同,可可能会发生生无效或者者被撤销的的法律后果果。(三)不违违反法律
24、或或者社会公公共利益这种要求表表现在三个个方面: 1标的合合法 2形式合合法 3不存在在以合法形形式掩盖非非法目的lZ3011033 掌握代理理制度1Z3011033 掌握代理理制度 一、代理的的概念代理是指代代理人以被被代理人的的名义,在在代理权限限范围内与与第三人为为法律行为为,其法律律后果:直直接由被代理人承受受的民事法法律制度。民法通则则第 663 条规规定:“代代理人在代代理权限内内,以被代代理人名义义实施民事事法律行为为,被代理理人对代理人的的代理行为为,承担民民事责任”。代理涉涉及三方当当事人,分分别是被代代理人、代代理人和代代理关系所所涉及的第三人人。 民法通则则第 663 条
25、同同时规定:“依照法法律规定或或者按照双双方当事人人约定,应应当由本人人实施的民民事法律行为,不不得代理。”自然人和法法人均可成成为代理人人,但法律律对代理人人资格有特特别规定的的除外。例例如:招招标投标法法中规定,招标投投标活动中中的招标代代理机构应应当依法设设立,并具具有法律规规定的条件件。二、代理的的种类根据民法法通则第第 64 条第 11 款的规规定,代理理包括委托托代理、法法定代理和和指定代理理。1委托代代理 委托代理是是代理人根根据被代理理人授权而而进行的代代理。在工工程建设领领域,通过过委托代理理实施民事事法律行为的情形较较为常见。书面委托代代理的授权权委托书应应当载明下下列事项
26、并并由委托人人签字或者者盖章:(1)代理理人的姓名名或者名称称;(2)代理理事项、权权限和期间间。2法定代代理 法定代理是是根据法律律的直接规规定而产生生的代理。法定代理理主要是为为了维护限限制民事行行为能力人人或者无民事行为能能力人的合合法权益而而设计的。民法通通则第 14 条条规定:“无民事行行为能力人人、限制民民事行为能力人的监监护人是他他们的法定定代理人。” 3指定代代理 - 7 -指定代理是是根据人民民法院或者者有关机关关的指定而而产生的代代理。例如如,根据最最高人民法法院关于于适用中华人民共和和国民事诉诉讼法若若干问题的的意见第第 67 条的规定定,在诉讼讼中,如果果无民事行行为能
27、力人人、限制民事行为能能力人事先先没有确定定监护人,有有监护资格格的人又协协商不成的的,由人民民法院在他他们之间指指定的人担担任诉讼之中中的代理人人。三、代理人人与被代理理人的责任任承担1授权不不明确的责责任承担 民法通则则第 665 条规规定:“委委托书授权权不明的,被被代理人应应当向第三三人承担民民事责任,代代理人负连带责任。” 2无权代代理的责任任承担民法通则则第 666 条规规定:“没没有代理权权、超越代代理权或者者代理权终终止后的行行为,只有有经过被代代理人的追认,被被代理人才才承担民事事责任。未未经追认的的行为,由由行为人承承担民事责责任。本人人知道他人人以本人名名义实施民事事行为
28、而不不作否认表表示的,视视为同意。”民法通则则第 666 条同同时规定:“第三人人知道行为为人没有代代理权、超超越代理权权或者代理理权已终止止还与行为人实实施民事行行为给他人人造成损害害的,由第第三人和行行为人负连连带责任。”3代理人人不履行职职责的责任任承担民法通则则笫 667 条规规定:“代代理人不履履行职责而而给被代理理人造成损损害的,应应当承担民民事责任。代理人和第三三人串通,损损害被代理理人的利益益的,由代代理人和第第三人负连连带责任。”4代理事事项违法的的责任承担担民法通则则第 667 条规规定:“代代理人知道道被委托代代理的事项项违法仍然然进行代理理活动的,或或者被代理理人知道代
29、理理人的代理理行为违法法不表示反反对的,由由被代理人人和代理人人负连带责责任。” 5转托他他人代理的的责任承担担民法通则则第 668 条规规定:“委委托代理人人为被代理理人的利益益需要转托托他人代理理的,应当当事先取得得被代理人的同同意。事先先没有取得得被代理人人同意的,应应当在事后后及时告诉诉被代理人人,如果被被代理人不不同意,由由代理人对自自己所转托托的人的行行为负民事事责任,但但在紧急情情况下,为为了保护被被代理人的的利益而转转托他人代代理的除外。”四、表见代代理 表见代理是是指虽无代代理权,但但表面上有有足以使人人相信有代代理权而须须由被代理理人负授权权之责的代代理。1表见代代理的表现
30、现形式表见代理在在本质上是是无权代理理,依据无无权代理的的表现形式式,表见代代理也可以以分为: (1)未予予授权的表表见代理; (2)超越越权限的表表见代理; (3)代理理权终止的的表见代理理。2表见代代理的构成成要件 (1)行行为人没有有代理权; (2)没没有代理权权的代理人人实施了代代理的行为为; (3)善善意相对人人有理由相相信行为人人有代理权权。3表见代代理的法律律后果合同法笫 499 条规定定:“行为为人没有代代理权、超超越代理权权或者代理理权终止后后以被代理理人名义订订立合同,相对对人有理由由相信行为为人有代理理权的,该该代理行为为有效。”- 8 -五:、代理理的终止1委托代代理的
31、终止止有下列情形形之一的,委委托代理终终止:(1)代理理期间届满满或者代理理事务完成成;(2)被代代理人取消消委托或者者代理人辞辞去委托;(3)代理理人死亡;(4)代理理人丧失民民事行为能能力;(5)作为为被代理人人或者代理理人的法人人终止。、2法定代代理或指定定代理的终终止有下列情形形之一的,法法定代理或或者指定代代理终止:(1)被代代理人取得得或者恢复复民事行为为能力;(2)被代代理人或者者代理人死死亡;(3)代理理人丧失民民事行为能能力;(4)指定定代理的人人民法院或或者指定单单位取消指指定;(5)由其其他原因引引起的被代代理人和代代理人之间间的监护关关系消灭。最高人民法法院民通通意见第
32、第 82 条规定了了四种情况况下,被代代理人死亡亡的,委托托代理人实实施的代理理行为有效。1代理人人不知道被被代理人死死亡的;2被代理理人的继承承人均予承承认的;3被代理理人与代理理人约定到到代理事项项完成时代代理权终止止的;4在被代代理人死亡亡前已经进进行,而在在被代理人人死亡后为为了被代理理人的利益益继续完成成的。lZ3011034 掌握债权权制度lZ30ll034 掌握债权权制度 一、债的概概念 根据比法法通则的的规定,债债是按照合合同的约定定或者依照照法律的规规定,在当当事人之间间产生的特特定的权利和义务关关系。二、债的发发生根据根据民法法通则的的有关规定定,债的发发生根据主主要包括如
33、如下几种:合同、不当当得利、无无因管理、侵权行为为等 1合同 2不当得得利 不当得利是是指没有合合法根据,取取得不当利利益,造成成他人损失失。当发生生不当得利利时由于于一方取得得的利益没有法律律或合同根根据且给他他人造成损损害,在这这种情况下下,受损失失一方依法法有请求不不当得利人人返还其所所得利益的权利利,而不当当得利人则则依法负有有返还义务务。这样,在在当事人之之间即发生生债权债务务关系。这这种因不当当得利所发生生的债,称称为不当得得利之债。3无因管管理 - 9 -无因管理是是指没有法法定的或者者约定的义义务,为避避免他人利利益受损失失而进行管管理或者服服务的行为为。无因管理发生后后,管理
34、人人依法有权权要求受益益人偿付因因其实施无无因管理而而支付的必必要费用。这种由于于无因管理理而产生的债,称称为无因管管理之债。4侵权行行为 侵权行为是是指侵害他他人财产或或人身权利利的违法行行为。在民民事活动中中,一方实实施侵权行行为时,根根据法律规定,受害害人有权要要求侵害人人承担赔偿偿损失等责责任,而侵侵害人则有有负责赔偿偿的义务。三、债的常常见分类方方式债的分类方方式有很多多种,最常常见的分类类方式主要要有以下几几种:(一)意定定之债与法法定之债意定之债是是指债的发发生及其内内容由当事事人依其意意思决定的的债。最常常见到的债债就是合同同之债,另另外单方允诺之债也也属于意定定之债。 法定之
35、债是是指债的发发生及其内内容均由法法律予以规规定的债。不当得利利之债、无无因管理债债、侵权行行为之债都属于法定定之债。 (二)按按份之债和和连带之债债 1按份之之债 按份之债是是指债的一一方主体为为多数人,各各自按照一一定的份额额享有权利利或者承担担义务的债债。民法法通则第 886 条规规定:“债债权人为二二人以上的的,按照确确定的份额额分享权利利。债务人人为二人以以上的,按按照确定的份额分担担义务。”2连带之之债 连带之债,是是指债的具具有多数人人的主体一一方之间有有连带关系系的债,包包括连带债债权和连带带债务(或或连带责任)。连带责任具具有如下特特点:(1)连带带债务人的的每一方都都负有清
36、偿偿全部债务务的义务; (2)债权权人可以向向其中任何何一个或者者多个债务务人请求履履行任何比比例债务,债债务人不得得以债务人人之间对债务分担比比例有约定定而拒绝履履行;(3)连带带债务人一一人或多人人履行了全全部债务后后,其他债债务人对债债权人的债债务即行解解除;(4)履行行债务超过过其应承担担份额的债债务人,有有权向其他他债务人追追偿。 lZ3011035 掌握物权权制度lZ3011035 掌握物权权制度 一、物权的的概念物权是指权权利人依法法对特定的的物享有直直接支配和和排他的权权利,包括括所有权、用益物权权和担保物物权。物权具有以以下法律特特征:1物权是是权利人直直接支配物物并享受物物
37、的利益的的权利所谓直接支支配物,指指的是物权权人可以依依自己的意意思对标的的物直接行行使其权利利,无需他他人的意思思或义务人行为的介介入。2物权是是排他权利利既然权利人人享有直接接支配物的的权利就就必然会享享有排他性性权利,否否则直接支支配物的权权力就不能能得到保证。所以,物物权人有权权排除他人人对自己行行使物权的的干涉。- 10 -物主要包括括:动产和和不动产,相相应地,物物权包括动动产物权和和不动产物物权。二、物权的的种类物权的种类类主要包括括:1所有权权所有权是指指所有权人人对自己的的不动产或或者动产,依依法享有占占有、使用用、收益和和处分的权权利。所有有权是物权体系的的核心。与与其他物
38、权权相比,所所有权是最最完整、最最充分的物物权。2用益物物权 用益物权是是指用益物物权人对他他人所有的的不动产或或者动产,享享有占有、使用和收收益的权利利,主要包包括土地承包经营营权、建设设用地使用用权、宅基基地使用权权、地役权权、居住权权等。(4)地役役权,指因因通行、取取水、排水水等需要,通通过签订合合同,利用用他人的不不动产,以以提高自己己不动产效益的权利利。 3担保物物权 担保物权是是指在民事事活动中,债债务人或者者第三人将将自己所有有的财产作作为履行债债务的担保保,债务人人未履行债务时,债债权人依照照法律规定定的程序就就该财产优优先受偿的的权利。担担保物权包包括抵押权权、质权和和留置
39、权。三、物权的的保护物权受到侵侵害的,权权利人可以以通过和解解、调解等等途径解决决,也可以以依法向人人比法院提提起诉讼。物权的保护应当采采取如下方方式:(1)因物物权的归属属和内容发发生争议的的,利害关关系人可以以请求确认认权利。(2)无权权占有不动动产或者动动产的,权权利人可以以请求返还还原物;不不能返还原原物或者返返还原物后后仍有损失失的,可以请请求损害赔赔偿。(3)造成成不动产或或者动产毁毁损的,权权利人可以以请求恢复复原状;不不能恢复原原状或者恢恢复原状后后仍有损失失的,可以请请求损害赔赔偿。 (4)妨妨害行使物物权的,权权利人可以以请求排除除妨害。 (5)有有可能危及及行使物权权的,
40、权利利人可以请请求消除危危险。(6)侵害害物权,造造成权利人人损害的,权权利人可以以请求损害害赔偿。上述物权保保护方式,可可以单独适适用,也可可以根据权权利被侵害害的情形合合并适用。lZ3011036 掌握知识识产权湿度度1Z3011036 掌握知识识产权制度度 一、知识产产权概述知识产权是是指民事主主体对智力力成果依法法享有的专专有权利。知识产权具具有如下特特征:1具有人人身权和财财产权的双双重性质人身权是指指与民事主主体的人身身不可分离离的,不具具有直接财财产内容的的民事权利利。人身权权是财产权权的对称。财产权权是指民事事主体所享享有的具有有一定物质质内容并直直接体现为为经济利益益的权利。
41、例如,图图书作者的的署名权即是人人身权,而而获得稿费费报酬的权权利即是财财产权。 知识产权的的客体是不不具有物质质形态的智智力成果,这这是知识产产权与物权权、债权等等其他民事事权利相区区别的首要特征。2专有性性。 - 11 -知识产权的的权利主体体依法享有有独占使用用智力成果果的权利,他他人不得侵侵犯。3地域性性知识产权只只有在特定定国家或地地区的地域域范围内有有效。4时间性性通常情况下下,依法成成立的知识识产权只有有在法律规规定的期限限内有效,超超过法定保保护期后,该该知识产权权消灭。受我国法律律保护的知知识产权的的种类有许许多种。其其中相对比比较常见的的主要包括括著作权、专利权、商标权和商
42、业秘密密等四种。二、著作权权著作权,又又称版权,是是指文学、艺术和科科学作品的的作者及其其相关主体体依法对作作品所享有有的人身权权利和财产权利。著作权主主要受到中华人民民共和国著著作权法(以下简简称著作作权法)的调整。(一)著作作权的保护护对象著作权法保保护的对象象是作品,即即文学、艺艺术和科学学领域内具具有独创性性并能以某某种有形形形式复制的的智力成果。主要要包括:(1)美术术作品。(2)建筑筑作品。(3)图形形作品。(4)模型型作品。(二)著作作权的内容容根据著作作权法第第 10 条的规定定,著作权权包括著作作人身权和和著作财产产权。1著作人人身权(1)发表表权,是指指作者决定定作品是否否
43、公之于众众的权利; (2)署名名权,是作作者为表明明其身份、在作品上上署名的权权利;(3)修改改权,是作作者修改或或者授权他他人修改作作品的权利利;(4)保护护作品完整整权,是指指作者保护护其作品不不受歪曲、篡改的权权利。 2著作财财产权(1)使用用权,是指指以复制、发行、出出租、展览览、放映、广播、信信息网络传传播、摄制制、改编、翻译、汇汇编以及其他他方式使用用作品的权权利。(2)许可可使用权,是是指著作权权人可以许许可他人使使用著作财财产权,并并依法获得得报酬的权权利。(3)转让让权,是指指著作权人人可以全部部或者部分分转让著作作财产权,并并依法获得得报酬的权权利。(三)著作作权的归属属著
44、作权法法第二节节规定了各各种作品著著作权的归归属。其中中,与工程程建设领域域关系最为为密切的当当属职务作品。所谓谓职务作品品,是指公公民为完成成法人或者者其他组织织的工作任任务所创作作的作品。职务作品品包括如下下几种:1第一类类职务作品品根据著作作权法第第 16 条第 11 款的规规定,是指指公民为完完成法人或或者其他组组织工作任任务,而又又未主要利用法人或或者其他组组织的物质质技术条件件所创作的的职务作品品。该类职务作作品的著作作权由作者者享有,但但法人或者者其他组织织有权在业业务范围内内优先使用用。作品完完成两年内,未经单单位同意,作作者不得许许可第三人人以与单位位使用的相相同方式使使用该
45、作品品。- 12 -2第二类类职务作品品根据著作作权法第第 16 条第 22 款的规规定,是指指主要利用用法人或者者其他组织织的物质技技术条件制制作,并由法人或者者其他组织织承担责任任的工程设设计图、产产品设计图图、地图、计算机软软件等职务务作品,或或法律、行行政法规规定或或合同约定定著作权由由法人或者者其他组织织享有的职职务作品。对于此类职职务作品作者享有有署名权,著著作权的其其他权利由由法人或者者其他组织织享有,法法人或行其其他组织可以给予予作者奖励励。除职务作品品外,委托托作品也是是工程建设设领域较为为常见的著著作权。所所谓委托作作品,是指指作者接受受他人委托而创作的的作品。例例如,设计
46、计单位接受受建设单位位委托而编编制的工程程设计图纸纸,根据著作作权权法第 17条的规定,委委托作品著著作权的归归属由委托托人和受托托人通过合合同约定。合同未作作明确约定定或者没有有订立合同同的,著作权权属于受托托人。(四)著作作权的侵权权及保护 三、专利权权(一)专利利权的主体体专利权主体体即专利权权人,是指指依法享有有专利权并并承担相应应义务的人人。专利权权主体主要要包括以下下几种:1发明人人或设计人人发明人或设设计人,是是指对发明明创造的实实质性特点点作出创造造性贡献的的人。在完完成发明创创造过程中中,只负责组织工作作的人、为为物质技术术条件的利利用提供方方便的人或或者从事其其他辅助工工作
47、的人,不不是发明人人或者设计计人。2发明人人或者设计计人的单位位对于职务发发明创造,专专利权的主主体是发明明人或者设设计人所在在的单位。根据专专利法第第 6 条条第 1 款的规定,执行行本单位的的任务或者者主要是利利用本单位位的物质技技术条件所所完成的发发明创造为为职务发明明创造。职职务发明创造申申请专利的的权利属于于该单位;申请被批批准后,该该单位为专专利权人。3受让人人受让人是指指依法通过过合同或其其他合法方方式而取得得专利权的的单位或个个人。(二)专利利权的客体体专利权的客客体,即专专利权的保保护对象,是是指依法应应授予专利利的发明创创造。根据据著作权权法及其其实施细则的规定定,发明创创
48、造包括发发明、实用用新型和外外观设计。(1)发明明,是指对对产品、方方法或者其其改进所提提出的新的的技术方案案。(2)实用用新型,是是指对产品品的形状、构造或者者其结合所所提出的适适于使用的的新的技术术方案。(3)外观观设计,是是指对产品品的形状、图案或者者其结合以以及色彩与与形状、图图案的结合合所作出的的富有美感感并适于工业业应用的新新设计。 发明专利权权的期限是是 20 年,实用用新型和外外观设计专专利权的期期限是 110 年,均均自申请之之日起计算算。专利权期限届满满后,专利利权终止。(三)专利利权的侵权权及保护根据著作作权法及及其实施细细则的有关关规定,专专利权的侵侵权行为主主要表现为
49、为: (1)未未经专利权权人许可,实实施其专利利; (2)假假冒他人专专利; (3)以以非专利产产品冒充专专利产品; (4)侵侵夺发明人人或者设计计人的非职职务发明创创造专利申申请权和其其他相关合合法权益。- 13 -发生专利权权侵权行为为的,行为为人应当依依法承担相相应的民事事责任、行行政责任或或刑事责任任。四、商标权权根据中华华人民共和和国商标法法(以下下简称商商标法)第 3 条第 11 款的规规定,经商商标局核准准注册的商商标为注册商商标;商标标注册人享享有商标专专用权,受受法律保护护。根据商标标法的规规定,注册册商标的有有效期为 10 年年,自核准准注册之日日起计算。有下列行为为之一的
50、,均均属侵犯注注册商标专专用权: (1)未未经商标注注册人的许许可,在同同一种商品品或者类似似商品上使使用与其注注册商标相相同或者近近似的商标标的; (2)销销售侵犯注注册商标专专用权的商商品的; (3)伪伪造、擅自自制造他人人注册商标标标识或者者销售伪造造、擅自制制造的注册册商标标识识的; 4)未经经商标注册册人同意,更更换其注册册商标并将将该更换商商标的商品品又投入市市场的; (5)给给他人的注注册商标专专用权造成成其他损害害的。发生侵犯注注册商标专专用权的,行行为人应当当依法承担担相应的民民事责任、行政责任任或刑事责责任。lZ3011037 掌握诉讼讼时效制度度lZ3011037 掌握诉
51、讼讼时效制度度 一、诉讼时时效的概念念诉讼时效,是是指权利人人在法定期期间内,不不行使权利利即丧失请请求人民法法院保护的的权利。超超过诉讼时时效期间,在法律律上发生的的效力是权权利人的胜胜诉权消灭灭,即丧失失请求法院院保护的权权利。应当注意的的是,超过过诉讼时效效期间,权权利人虽然然丧失胜诉诉权,但是是实体权利利本身并不不消灭。根根据民法通则第第 1388 条的规规定,超过过诉讼时效效期间,当当事人自愿愿履行的,不不受诉讼时时效限制。最高人民民法院关于贯彻彻执行(中中华人民共共和国民法法通则)若若干问题的的意见(试试行)第第 17ll 条则进进一步规定定,过了诉诉讼时效期间,义义务人履行行义务
52、后又又以超过诉诉讼时效为为由反悔的的,不予支支持。二、诉讼时时效期间的的种类根据我国民法通则则及有关关法律的规规定,诉讼讼时效期间间通常可划划分为四类类。(1)普通通诉讼时效效。向人民民法院请求求保护民事事权利的期期间。普通通诉讼时效效期间通常常为 2 年。(2)短期期诉讼时效效。下列诉诉讼时效期期间为 11 年:身体受到到伤害要求求赔偿的;延付或拒拒付租金的的;出售质量量不合格的的商品未声声明的;寄存财物物被丢失或或损毁的。(3)特殊殊诉讼时效效。特殊诉诉讼时效不不是由民法法规定的,而而是由特别别法规定的的诉讼时效效。例如,合同法第 1129 条条规定国际际货物买卖卖合同和技技术进出口口合同
53、争议议的时效为为 4 年年。海商商法第 257 条规定,就就海上货物运运输向承运运人要求赔赔偿的请求求权,时效效期间为 1 年。(4)权利利的最长保保护期限。诉讼时效效期间从知知道或应当当知道权利利被侵害时时起计算。但是,从从权利被侵侵害之日起超超过 200 年的,人人民法院不不予保护。1、诉讼时时效期间的的起算民法通则则第 1137 条条规定,诉诉讼时效期期间从知道道或者应当当知道权利利被侵害时时起计算。在下列情情况下,诉讼时时效期间的的计算方法法是:(1)附延延缓条件的的债权,从从条件成就就之时开始始计算,但但如果还定定有履行期期限,则从从履行期限限届满之时时起开始计算算。 - 14 -(
54、2)附起起始期的债债权,从起起始期到来来之时开始始计算,但但如果还定定有履行期期限,则从从履行期限限届满之时时起开始计算算。 (3)未定定有履行期期限的债权权,从权利利成立之时时开始计算算;定有履履行期限的的债权,从从履行期限限届满之时时开始计算。(4)对于于人身伤害害而发生的的损害赔偿偿请求权,伤伤害明显的的,从受伤伤害之日起起算;伤害害当时未曾曾发现后经检检查确诊并并能证明是是由侵害引引起的,从从伤势确诊诊之日起算算。 四、诉讼时时效的中止止和中断 (一)诉讼讼时效中止止民法通则则第 1139 条条规定,在在诉讼时效效期间的最最后六个月月内,因不不可抗力或或者其他障障碍不能行行使请求权的,
55、诉诉讼时效中中止。从中中止时效的的原因消除除之日起,诉诉讼时效期期间继续计计算。 根据上述规规定诉讼讼时效中止止,应当同同时满足以以下两个条条件:1权利人人由于不可可抗力或者者其他障碍碍,不能行行使请求权权其中,不可可抗力是指指不能预见见、不能避避免并不能能克服的客客观情况;其他障碍碍。根据最最高人民法法院关于贯彻执行行(中华人人民共和国国民法通则则)若干问问题的意见见(试行)第 1172 条条的规定,主主要是指在在诉讼时效效期间的最后 6 个月月内,权利利被侵害的的无民事行行为能力人人、限制民民事行为能能力人没有有法定代理理人,或者者法定代理人死亡、丧失代理理权,或者者法定代理理人本人丧丧失
56、行为能能力的。2导致权权利人不能能行使请求求权的事由由发生在诉诉讼时效期期间的最后后 6 个个月内如果发生在在诉讼时效效期间截止止之前 66 个月以以前的时间间内,则不不发生诉讼讼时效中止止的效力。如果虽然然有关事由开始始时,诉讼讼时效还有有 6 个个月以上的的时间,但但是事由延延续到了 6 个月月以内,则则从诉讼时时效期间的的最后 6 个个月的开始始时刻,发发生诉讼时时效中止。符合上述两两个条件诉讼时效效中止,即即诉讼时效效期间暂时时停止计算算。等到导导致诉讼时时效中止的的原因消除后也就就是权利人人开始可以以行使请求求权时起,诉诉讼时效期期间继续计计算。(二)诉讼讼时效中断断民法通则则第 1
57、140 条条规定,诉诉讼时效因因提起诉讼讼、当事人人一方提出出要求或者者同意履行行义务而中中断。从中断时起起诉讼时时效期间重重新计算。根据民法法通则的的上述规定定,导致诉诉讼时效中中断的情形形包括以下下三种:1起诉 权利人依法法向法院提提起诉讼,是是导致诉讼讼时效中断断的重要原原因。特别别是当权利利人没有证证据证明导导致诉讼时效中断断的其他情情形时,向向法院起诉诉将是权利利人确保不不丧失诉讼讼时效的重重要手段。除向法院院起诉外,其其他与起诉性性质相似的的法律行为为,如向法法院申请支支付令,或或向仲裁机机构申请仲仲裁等,均均可产生诉诉讼时效中中断的法律后果果。 2债权人人提出要求求实践中,债债权
58、人直接接向债务人人主张权利利,是诉讼讼时效中断断最常见的的情形。但但是,权利利人应当注注意保全有关证据。根据最高人人民法院关于贯彻彻执行(中中华人民共共和国民法法通则)若若十问题的的意见(试试行)的的有关规定定,债权人除了了向债务人人本人直接接主张权利利以外,向向债务保证证人、债务务人的代理理人或者财财产代管人人主张权利利的,也可导导致诉讼时时效中断。3债务人人同意履行行义务- 15 -债务人通过过一定的方方式向债权权人表示同同意履行债债务,将使使当事人之之间的债权权债务关系系变得明确确,因此也将产生诉诉讼时效中中断的法律律后果。如如果债务人人没有直接接表示同意意履行债务务,但是明明确承认债债
59、务的存在在,或者同意分分期履行债债务等,均均可发生诉诉讼时效中中断。诉讼时效中中止、中断断均可适用用于普通诉诉讼时效期期间和特别别诉讼时效效期间,但但是不适用用于最长诉诉讼时效期间。lZ301104l 掌握施工工许可制度度1Z3011040 建筑法 建筑法的立法目目的在于加加强对建筑筑活动的监监督管理,维维护建筑市市场秩序,保保证建筑工工程的质量量和安全,促进进建筑业健健康发展。建筑法法共包括括八十五条条,分别从从建筑许可可、建筑工工程发包与与承包、建建筑工程监理、建筑安全全生产管理理、建筑工工程质量管管理等方面面做出了规规定。lZ301104l 掌握施工工许可制度度 一、施工许许可制度的的概
60、念施工许可制制度,是指指由国家授授权有关建建设行政主主管部门,在在建筑工程程施工前,依依建设单位位申请,对对该项工程是否否符合法定定的开工条条件进行审审查,对符符合条件的的工程发给给施工许可可证,允许许建设单位位开工建设设的制度。二、建设单单位申请领领取施工许许可证应具具备的法定定条件建筑法第 7 条规定,“建筑工程程开工前,建建设单位应应当按照国国家有关规规定向工程程所在地县县级以上人民政府建建设行政主主管部门申申请领取施施工许可证证”。建建筑法规规定建设单单位申请领领取施工许许可证时,应应当具备一系系列前提条条件:1已经办办理该建筑筑工程用地地批准手续续根据中华华人民共和和国土地管管理法(
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