华北理工大学国际法教案(修改打印版)

1、PAGE PAGE 125 华北理工大学国际法学教案教学目的：国际法是在学习了国内法的基础上而进一步学习的一门重要的法律分支学科。国际法主要是调整国家间关系的法律原则、规则和制度，主要包括国际法的基础理论、国际法的主体、渊源以及与国内法的关系、条约法、国家承认与继承、海洋法、空间法、外交关系法、领事关系法、有关个人的国际法制度、国际争端的和平解决及战争法等部分。国际法与同学们已学到的国内法相比，表现出了很多不同，内容庞大，理论性强，因是调整国家间关系的法律，与同学们的现实生活联系较少，学习起来有一定的难度。但在这个全球化的时代，随着国际交往的日益密切，又作为法学的一门主要课程，国际法的学习是十

2、分必要和有益的。通过对国际法的学习能够掌握国际法的基本理论知识以及一些重要的国际法规则与制度，如国家主权平等原则、领海的无害通过权制度、公海制度、处理外交领事关系规则、和平解决国际争端方法等；能够从国际法的角度分析评价一些热点的国际问题；学会运用国际法知识捍卫自己国家的主权和世界的和平。二、教学重点：重点讲解国际法的基本理论与重点部门法、国际法七大的基本原则、国家的四大要素、国际法上的国家的权利与义务、国际法上国家条约与债务的继承规则、国家责任、国际法上的居民、国家领土主权及对领土主权的限制、国家领土的取得传统与现代方式、国际海洋法、联合国体系、国际条约法、外交与领事关系法、和平解决国际争端的

3、政治方法和法律方法、战争与武装冲突法；三、教学难点：国际法的性质、国际法的效力根据、国际法与国内法的关系、强制法、国家主权的相对性、国际法上国家条约与债务的继承规则、国际法上承认的法律效果、国际不法行为、国家责任的承担、国籍问题、国家的外交保护权、引渡的原则与政治犯的庇护、人权问题、领土主权的内容、先占与时效的取得方式、领海的无害通过权、船舶在公海上悬挂旗帜的规则、登临权与紧追权行使的要件、联合国与专门机构的关系、领事关系与外交关系的区别及使馆与领馆的区别、大使官员与领事官员特权与豁免的不同、斡旋与调停的不同、国际法院的管辖权；四、学时安排：54学时其中授课：50学时；习题课：2学时；讨论课：

4、2学时前言一、该课在法学体系中的地位二、本课程总体结构基本框架 第一章：前言与国际法导论 国际法的概念、性质、效力根据；渊源、历史；国际法与国内法的关系第二章：国际法的基本原则 强制法、联合国宪章、和平共处五项原则第三章：国际法的主体 国家、国家的基本权利和义务、国家豁免、国际法上的承认、国际法上的继承、国家责任第四章：国际法上的居民 国籍问题、外国人的法律地位、引渡、庇护、难民第五章：人权的国际保护 人权国际保护理论和内容、实施机制；关于区域性人权条约、关于“集体人权”第六章：国际法上的领土 国家领土的取得、对国家领土主权的限制、两极地区第七章：海洋法 基线；内水、领海、毗连区；大陆架、专属

5、经济区；用于国际航行的海峡、群岛水域；公海、国际海底区域 第八章：空间法 国际航空法；国际航空损害赔偿制度、国际民用航空安全的法律保护第九章：国际环境法 国际环境法的发展和基本问题第十章：外交与领事关系法 外交关系与领事关系；使馆与领馆；外交与领事特权与豁免第十一章：国际条约法 缔约能力；条约的保留、条约的效力第十二章：国际组织法 联合国体系、区域性国际组织第十三章：战争法 战争与武装冲突状态、国际人道主义法、中立第十四章：国际争端的解决 和平解决国际争端的政治方法、法律方法；联合国与国际争端的解决三、学习该课程的意义与作用四、国际法与国际政治的关系五、国际法的三大主题： 国际维和与武装冲突

6、、 发展与环境、 民主与人权六、国际法的三大主旋律： 国际合作、 对话、 改革第一章 国际法导论 本章的教学目的与要求：通过本章的学习认识国际法是适用于世界各国的法律，有它的历史及发展规律，是具有鲜明特征的法律；了解什么是国际法，它的调整对象是什么，国际法和其他邻近部门法的联系与区别。本章的教学难点与重点：如何正确理解国际法的性质、国际法的效力根据、国际法和国内法的关系这一章共分为三节进行组织教学：第一节 国际法的概念第二节 国际法的渊源及历史第三节 国际法与国内法的关系第一节 国际法的概念一、国际法名称的由来及其调整对象1名称：罗马法中的万民法 1650年英国：苏支的万国法 1780年英国：

7、边沁的国际法2调整对象：国家、民族解放组织、政府间的国际组织间的关系；二、国际法的性质：不同于国际礼让、国际道德 关键是国际法是于必要时由外力强制执行的国际道德是调整国家之间相互关系的伦理性行为规范，国际礼让是适用于国家相互关系的谦让性行为规范，包括礼貌规范、便利规范和友好规范。二者都不具有法律上的拘束力。法律是命令，与必要时由外来强制力使其有效，而道德则在良知的范围内运行。（一）法律性：什么是法律？国际法究竟是不是法律的争议产生的主要原因：第一，无论在通常或学术上的用法，法律往往指的是国内法，即把法律和国内法等同起来，认为只有国内法是法律第二，国际法常常遭到粗暴践踏和公然违反哪里有社会，哪里

8、就有法律奥本海国际法法律的存在有三个主要条件：第一，必须有一个社会；第二，在这个社会必须有一套人类行为的规则；第三，必须有这个社会的共同同意，认为这些规则应由外力来强制执行。1）规范性，国际条约、国际惯例2）程序性3）强制性，条约必须遵守；法律的强制性体现在法律本身的强制效力（法律内在属性）和法律的强制执行（为保证实施法律的外力采取的强制措施）两个方面；国际法和国内法都是法律，都有强制效力，他们只存在实施方式上的差异而并无强弱之分4）在实践上，国际法的法律效力为国际社会各国所承认国际法，特别是平时国际法，大体上像国内法一样得到遵守；战时对国际法的违反，但是对国际法的拘束力形式上的确认，并不是没

9、有意义的。第一，世界各国政府毫无例外地都承认国际法是对国家有拘束力的法律，没有一个国家政府公然宣布不受国际法的拘束；第二，在国家之间的关系中，国际法原则、规则和制度是经常被遵守的。在国家之间相互依赖的关系越来越来广泛的时候，国际法的遵守更有迫切需要；第三，国际法遭到重大的破坏只是少数的例外。对于违反行为，违反的国家不仅应负有法律上的责任，而且还可能受法律的制裁，即使制裁不是强有力的和令人满意的。法的客观存在是一回事，对法的破坏是另一回事。违法不等于无法。国际法是有强制力的，在国家的主权和利益遭到侵犯、国际法受到破坏时，国家有权单独地或与其他国家一起采取相应的强制措施，以捍卫自己的权益，使国际法

10、得到实施。第四，虽然国际法规则从终极意义上要依赖于各国的确信，即确信有一种服从国际法规则的道德义务，但这种道德义务不是国际法存在的必要条件。（二）普遍性国际法律秩序适用于整个由国家组成的国际社会，并在这个意义上具有普遍的性质国际法分类：普遍国际法即一般国际法(适用于一切国家的规则)；特殊国际法即区域国际法（一些国家或国家集团通过条约和习惯所形成的国际法原则、规则和制度）普遍国际法不排除特殊国际法的存在，特殊国际法必须以普遍国际法为其存在前提，它的效力必须以普遍国际法为依据，而且必须参照普遍国际法进行解释三、法律效力的根据：1自然法学派：国际法是自然法，或者是自然法的一部分，或者是自然法对国家之

11、间关系的适用自然被抽象为人类理性、人类法律意识、人类良知等概念忽视国家实践，只能为国际法提供道义和伦理说明2实在法学派：国家的共同意志（各国意志合成为“共同意志”或强调每个国家的意志是国际法效力的决定因素）导致为强权所用3国际法效力的根据应在于国家本身，即在于国家的意志 特指各国的意志之间的协议因为既然国际法主要是国家之间的法律，国家不仅受国际法的拘束，而且同时还是国际法的制定者。国际法既是和平共处的法律也是相互依赖的法律，在法律上国际法效力的根据是国家意志的协议，而在法律之外，国家意志的协议是受国家之间来往关系的需要所支配的；国家本身的意志以协议的形式体现；条约的牵制性体现了国际法的效力；四

12、、国际法的法律特征：同国内法相比1调整对象不同、主体不同国际法的主体主要是国家，个人不是国际法的主体；国际法的调整对象是国家之间的相互关系2立法上不同条约（通过协议），国际法是由两个以上国家通过协议或认可共同制定的3强制执行的方式不同国际法是由各国单独或集体地采取强制措施来保证其实施的即所谓的自助体制；4法律效力范围不同国际法及于整个国际社会五、国际法的定义国际法主要是国家之间的法，是以国家之间的关系为对象的法律。它主要是在各国在相互交往中通过协议和惯例形成并认可的、反映一定历史条件下的国际力量对比关系及与此相应的各国统治阶级的意志，协调各国意志的由国家单独或集体的强制力保障实施的具有法律约束

13、力的原则、规则、制度的总体。从国际法的渊源入手，认为国际法的渊源可以说明国际法的性质第二节 国际法的渊源及历史国际法渊源的含义：法律渊源：法的表现形式 形式渊源：指产生法律上拘束力的普遍适用的规则的法律程序和方法；法的渊源：历史渊源 实质渊源：提供证明具有法律上拘束力的普遍适用的规则已经存在的证据。二者关系：同步或不同步国际法中，二者无区别，实践中常设国际法院和国际法院规约调和了二者。含义：国际法规范的形成方式 ，特别是国际法的原则、规则、制度第一次出现、确立并获得法律效力的地方或事实。（主要为历史渊源）主要渊源：1国际条约：是两个以上国际法主体规定相互之间权利与义务的书面协议，是一种正式的法

14、律文书。凡具有掠夺性、侵略性的不平等条约，自始非法无效。恶法非法仅指造法性条约造法性条约：在形式上是多边条约，其目的和内容在确立某一项法律规则、原则，适用大多数的国际法主体因为：（1）有些多边条约最初的缔约国数目虽然不多，但包括了当时有关的重要国家，可以通过各国行为的实践形成惯例、而进入一般国际法的范畴（2）有些造法性条约包含的一些规则本身就已经是国际习惯法的一部分，条约的规定只是宣告的性质，因此，那些规范对非缔约国仍然有拘束力（3）一般认为，凡是世界上绝大多数国家，包括主要的国家在内，共同参加的造法性条约，即具有一般国际法的拘束力契约性条约：主要是双边条约，只是立约方遵守。如少数国家签订的条

15、约中包含着相同的规则使这种相同的规则具有普遍的拘束力，也视为渊源：例如中国和印度在1954年签订的关于中国西藏地方和印度之间的通商和交通协定倡导和平共处无项原则。二者区分是相对的，且后者可以向前者转化与国际习惯相比，次要（条约无论如何普遍，总要通过未参加国在实践上所表示的默示同意而起所谓“立法”的作用）条约只要扩充着或编纂着既存的规则，都应视为国际法的渊源2国际习惯：最古老、原始渊源，出现早于国际条约1）定义：各国在反复实践中形成的具有法律拘束力的行为规范的总和。客观要件 （物质因素） 主观要件（心理因素），有法律确信力 二者必须兼备习惯为不成文法（指不系统）必须寻找证据来证明，证据只能在各国

16、实践中寻找2）确定的途径：第一，外交文件（国家之间的外交关系，表现于条约、宣言以及各种外交文书）第二，国际机构的决议、判决（国际组织和机构的实践）第三，各国国内的立法（国家内部行为，表现于国内法规、法院判决等）以上表明国家的实践，国家的意志，从而构成国际习惯法的证据3）确定国际习惯的条件：第一，有关的协定条款必须具有创造规则的性质，即具有造法的性质，从而能够被视为构成一项法律规则的基础。法律的确信力。第二，在其利益受到特别影响的国家，被包括其中的前提下，国家非常广泛地有代表性地参加公约（客观要素）第三，包括其利益深受影响的国家在内，国家实践应是广泛和实际统一的。（虽无参加，但在实践中采用）其他

17、渊源1一般法律原则：为文明各国所承认的各国法律体系所共有的原则。文明各国指作为国际社会成员的主权独立国家；承认指明示承认（国际条约）和默示承认（国际惯例）2确定法律原则的辅助方法：1）国际司法判例：是国际法院的判例、国际仲裁机构的重要裁决对国际法的原则、规则、制度加以认证和确定，此种认证不仅为审理以后案件时所援引，而且在一般国际实践中也受到尊重。2）权威国际公法学家的学说国际法院规约第38条：各国权威最高之国际法学家的著作。只是提供证据，用以证明国家的实践，从而说明一项国际法原则的存在3）国际组织的决议：主要是联合国这样的普遍性政治性国际组织的某些决议联合国大会有关国际法的宣言的决议，在国际法

18、上是有意义的，其决议可以借以确定国际法原则等的存在，可列为“确定法律原则之补助资料”，且应说其法律价值在司法判例和公法家学说之上。四、国际法的历史1古代国际法 雏形期 体现在古埃及的同盟条约，形成使节人身不受侵犯概念。古罗马的万民法中包括领土、海上航行、战争问题；2中古国际法 不发达 欧洲（罗马帝国一个），中世纪后期关于海洋的国际法始形成和领事制度有所发展；3近代国际法（传统或古典国际法）产生于欧洲独立主权国家的兴起是近代国际法产生的主要条件；形成标志：威斯特伐里亚公会（16431648）和威斯特伐里亚和约第一部有完整体系的国际法著作：荷兰学者格老秀斯的战争与和平法；4现代国际法 第一次世界大

19、战后形成国际法内容的更新与旧规则的废除，国际法的法典化，国际法产生了许多分歧，如国际经济法、外层空间法等。5 中国与国际法古代中国是有国际法的，存在春秋战国时期；秦始皇统一中国后，国际法没发展；17世纪中叶开始接触近代国际法，正式介绍到中国是19世纪中叶我国实践：遵循国际法、发展国际法、维护国际法和运用国际法第三节 国际法与国内法的关系一、关于国际法与国内法的关系的理论是否属于同一个法律体系分为一元论与二元论一元论主张两者属于同一个法律体系，但二者谁优先问题又分为：1一元论：国内法优于国际法国际法的效力来自国内法，国际法是国内法的一部分；2一元论：国际法优于国内法国际法在法律等级上优于国内法，

20、国内法的效力是依靠于国际法的，而国际法的效力则是最终依靠于一个最高规范，即约定必须遵守；3二元论：二者没有隶属关系，处于对等地位二者在本质上区别：1）渊源不同2）所规定的关系不同3）法律实质不同联系：首先在于国家是制定国内法的，同时也是参与制定国际法的；其次国家的对外政策和它的统治阶级的对外政策密切相关，法律是为政策服务的，国家对外政策自然影响它对国际法的态度和立场。从国际法方面看：1）国际法为只有原则的规定，就要求国内法有具体的规定；2）国内法的规定不能改变国际法的现有原则、规定、制度，国际法也不能任意干预国家在其主权范围内制定的国内法。从国内法方面看：1）国际法在国内是有法律效力的；2）国

21、际法可视为国内法的一部分，国内法有其自己的规定范围，如超出这种范围而与国际法相冲突，则国家应负违反国际法的责任。二、关于国际法与国内法关系的实践1国内法在国际的适用：1）国内法的一些概念为国际法所采纳2）一国符合国际法的国内法，在国际关系中通常会受到他方的尊重3）国内法可为国际法院或法庭所适用2国际法如何在国内发生效力：1）采纳：由国内法采纳国际法，使其在国内法上效力是大多数国家的实践。宪法规定：凡是本国签署的已生效的条约，经本国法律程序批准即可产生国内效力，即使与国内法相抵触也适用条约。2）纳入或转化：是指国际法的原则、规则、制度由于国内法律行为而纳入到国内法律体系中，成为国内法，或具有国内

22、法的效力。特征是国际法规则必须通过立法行为、条约的颁布或其他宪法程序有意识地予以纳入；其前提是国际法在本质上是不能在国内适用的，因此必须通过主权意志的机构转化为国内法。条约只有经国内立法或立法批准使之变成国内法后才取得在国内的效力。3中国：1）直接将国际条约的内容或国际习惯规则在国内法上加以明确规定2）对国际法的适用作出原则性的规定民法通则第142条第2、3款a 凡我国参加的国际条约和我国接受的国际习惯，均可在我国直接适用b 条约与我国国内法不一致时，优先适用条约，但我国保留的条款除外c在国内立法与国际条约都无规定时，适用国际习惯3）根据我国参加的国际条约的规定，及时对国内法作出相应的补充和修

23、改。我国倾向于采用以采纳为主、转化为例外相结合和条约优先的条约适用模式。本章思考题：一、简述国际法的特征二、简述国际法的主要渊源三、简述国际法和国内法的关系四、简述现代国际法的发展趋势 第二章 国际法的基本原则本章的教学目的与要求：通过本章学习明确国际法基本原则适用于整个世界，各国依据国际法基本原则和联合国宪章及宗旨进行国际往来和活动受国际法保护。本章的教学难点与重点：如何正确理解主权、内政、民族自决的概念和正确理解国际法的基本原则以及国际法基本原则与强制法、联合国宪章、和平共处五项原则的关系这一章共分为三节进行组织教学：第一节 国际法的基本原则概说第二节 国际法基本原则与强制法第三节 联合国

24、宪章、和平共处五项原则与国际法基本原则第一节 国际法的基本原则概说一、国际法基本原则的概念：指在国际法体系中得到各国公认的具有普遍指导意义并构成国际法基础的原则。二、特征：1它们是各国公认的；2适用于国际法的一切效力范围的。3构成国际法的基础4它们是具有普遍意义的，是超越国际法个领域的全局性原则三、确立国际法基本原则的国际文件现代国际法的基本原则，是二战后的国际实践和一系列的国际文件确定的。1970年10月24日由联合国大会通过的关于各国依联合国宪章建立友好关系及合作之国际法原则之宣言对确立国际法基本原则有决定性作用。四、国际法基本原则的主要内容国家主权平等原则1主权的概念是国家在国际法上所固

25、有的独立自主地处理对内对外事务的权利。主权表现在：对内最高权（自主权）和对外独立权和防止侵略的自卫权特征：1）固有性2）国家最重要的属性3）不可分性4）总是与独立联系在一起5）相对性主权的观念产生于16世纪国家是有主权的，但不是绝对的，其行使受到某些合法限制；互相尊重主权原则本身就包含着在国际社会如何限制和协调主权行使的问题。经济全球化和信息化使国家主权受到的限制越来越多，但这些限制是解决各国所面临的共同问题所必要的，是为了更好地维护主权。国家主权和管理职能的让渡与转移是为了更好地巩固主权；主权是客观存在的，主权总是受习惯法和条约的限制；2主权平等原则各国法律地位平等每一个国家均享有充分主权之

26、固有权利每一个国家均有义务尊重其他国家之人格各国之领土完整及政治独立不得侵犯每一个国家均有权利自由选择并发展其政治、社会、经济及文化制度每一个国家均有责任充分并一秉诚意履行其国际义务，并与其他国家和平相处禁止使用武力威胁或使用武力原则是国家主权原则的引申和保障；所禁止的是非法使用武力或战争；（三）互不干涉内政原则1内政的含义与范围内政是指一国主权范围内的事物；本质上属于国内管辖的事项如确定政治和经济体制，立法、社会和文化发展等；判断标准是看有关行为是否在本质上属于国内管辖的事件和是否符合公认的国际法；内政不仅仅是一个地域的概念；2干涉的含义和形式（四）民族自决原则：指受到外国奴役和殖民统治的被

27、压迫民族，有自主决定命运，摆脱殖民统治，建立本民族独立国家的权利。在非殖民化运动中形成和发展的；是一项集体人权；自决权的主体应是一个国家的所有人民或所有民族；自决基本等于独立,还包含自治的意思； （五）和平解决国际争端原则（六）诚实履行国际义务原则第二节 国际法基本原则与强制法一、关于强制法：强制法又称强行法，或称绝对法，是指必须绝对遵守和执行的法律规范。1969年维也纳条约法公约第一次正式使用国际强行法概念：第53条“一般国际法强制规范指国家之国际社会全体接受并公认为不许损益，且仅有以后具有同等性质之一般国际法规范始得更改之规范”、“条约在缔结时与一般强制规范相抵触者无效”如禁止侵略战争；灭

28、种2；种族不歧视原则；违反人道罪和禁止奴隶贩卖的规则，以及海盗、恐怖主义等二、二者关系：国际法基本原则具有强行法的性质，但强行法不等同于国际法基本原则 联系：都是所有国家或大多数国家所承认和接受的，而且她们的法律拘束力都是优于其他国际法原则、规则和制度的，这两个概念都与国际公共秩序或公共政策或所谓公共利益或国际道德有关的。“应该从国际法基本原则之中寻找国际强制法”区别：1强制法见于条约法公约的规定，使其规则主要适用于各国间的条约关系，而国际法基本原则的适用范围是国家的一切行为，包括国际法个部门。2强制法是由国家实践和国际法院判例来发展的，而国际法基本原则则已经明确规定在国际法律文件中，其中包括

29、联合国宪章3强制法具体，习惯法性质，不成文法，有强制效力；基本原则抽象、成文表现形式。第三节 联合国宪章、和平共处五项原则与国际法基本原则一、联合国宪章的七项原则第二次世界大战后1945年联合国宪章的制定是国际法基本原则在国际法律文件上的首次具体表现。集中体现在第2条：1各会员国主权平等2善意履行国际义务3和平解决国际争端4不得使用威胁或武力，禁止对国家的领土完整或政治独立的破坏5集体协助6不干涉内政原则7民族或人民自决原则是国际法基本原则的核心：因为联合国宪章是各国普遍接受的国际文件；在维持国际和平与安全的必要范围内，宪章原则对非会员国也有拘束力；联合国宪章的义务优于任何其他国际协定的义务；

30、宪章原则具有“渊源”作用二、和平共处五项原则：1内容：互相尊重主权和领土完整、互不侵犯、互不干涉内政、平等互利、和平共处2 1954年由中国、印度、缅甸三国共同倡导的处理国际关系准则，首见于1954年4月29日中国和印度签订的关于中国西藏地方和印度之间的通商和交通协定，同年又被中国和印度、中国和缅甸的两个联合声明所重申。3是国际法基本原则的组成部分本章思考题：一、简述国际法的基本原则二、简述和平共处五项基本原则三、简述现代国际法下的民族自决原则第三章 国际法的主体本章的教学目的与要求：通过本章的学习知道国际法的主体包含什么，法律意义上的国家是什么，国家有哪些基本的权利和义务，什么是国际法上的承

31、认、继承，国家承担怎样的国家责任本章的教学难点与重点：国际法的主体的构成要件、国家条约和债务的继承、国家责任的构成要件、国家行为的正确理解这一章共分为五节进行组织教学：第一节 国际法的主体概述第二节 国家及其权利与义务第三节 国际法上的承认第四节 国际法上的继承第五节 国际法上的国家责任第一节 国际法的主体概述一、概念：是指独立参加国际关系并直接在国际法上享受权利和承受义务，并具有独立进行国际求偿能力者。构成要件：1独立参加国际关系的能力，特别是国际政治和国际法律关系。2直接承受国际权利义务的能力。3独立进行国际求偿的能力或国际程序能力 指在国际权利遭受侵害或国际法遭到违反时，在国际机构有提出

32、申诉的能力。二、范围：1国家是国际法的主要主体原因：1）国际法的特征决定了国家的基本主体地位。2）国家在国际关系中的特殊重要性决定了国家的基本主体地位。3）国家的根本属性决定的。 国家主权（对内最高权和对外独立权）2国际组织的国际法主体资格主指政府间国际组织客观存在且得到国际条约和其他国际文件的确认。联合国宪章第104条、第105条第（一）项、1986年关于国家和国际组织间或国际组织相互间的维也纳条约法公约承认3争取独立的民族解放组织的国际法主体资格。法律基础：民族自决权三、个人不是国际法主体1外交代表、国家元首、政府首脑享有的外交特权与豁免是国家授权的。2除欧盟外，国际人权机构一般只给个人以

33、控诉权而非诉讼权。第二节 国家及其基本权利与义务国家的要素：国际法意义上的国家是指定居在一定领土之上并结合在一个独立自主的权利之下的人的集合体。必须具备的四要素：1固定的居民即一定数量的定居人口，是国家行使权力的主要对象之一。2确定的领土即一定范围的居民赖以居住和生存的土地，是国家行使权力的主要对象和空间。3政府即代表国家对内实行有效统治、对外进行交往的政权组织，是国家行使权力的机关。4主权，是国家固有的，独立自主地处理其对内对外事务的最高权力。国家的类型：（依国家结构的组织形式划分）1单一国：主权统一、单一的宪法和国籍，中央政府由最高行政、立法、司法机关组成，统一处理国家内部事务。单一国是国

34、际法主体，并以国家名义参加国际关系，其各行政区域不是主权国家。中国属于单一制国家2复合国：指由两个以上成员单位（州、邦、共和国）组成的联合国家或国家联合。联邦：有联邦宪法，并设联邦立法、司法和行政机关，对联邦成员及人民直接行使权力，并依联邦宪法划分联邦和其成员之间的权限，联邦成员各自有自己相对独立的立法、司法和行政机关，在管理内部事务上有较大的自主权。联邦是统一的国际法主体，联邦成员不是。邦联：是由两个以上主权国家为特定目的依条约组成的国家联合体。邦联成员是独立的主权国家，是国际法的主体，而邦联本身不是。邦联成员国公民各有本国国籍，无邦联的统一国籍，各成员国有其最高立法、司法和行政机关。英联邦

35、和法兰西共同体既不是联邦也不是邦联，而是一种自成体系的国家联合体。永久中立国：不同于战时中立国指在国际公约担保的情况下自愿约束自己，除非抵抗外来攻击外，永远不与他国作战，不卷入战争或从事任何可能使其直接或间接地卷入战争的任何行为。必须具备要素：第一，自愿中立化的国家自己要明白地宣布永远奉行中立，保证平时不参加任何集团，战时不参与战争，也不从事任何使其卷入战争的行为。第二，中立国的中立化要得到国际公约的保证，一般由一些强国通过缔结条约保证某国的中立不受侵犯。如瑞士4梵蒂冈在国际法上的地位：作为一个特殊国际人格者的地位不可置疑。1929年2月11日教廷和意大利间签定了拉忒兰条约，在该条约中意大利政

36、府承认教廷在国际事务上的主权是其本质固有的，也符合其传统及其在国际上的使命要求，梵蒂冈国家在教皇的主权之下。“教廷条约”国家的基本权利与义务来源于国家主权原则联合国国际法委员会于1947年拟订的国家权利义务宣言草案对了解阐述其有参考价值。内容：（一）独立权国际法与国家主权并存，国家主权是相对的，国家的主权只能是国家对内的最高权与对外的独立权。独立作为国家主权在国际关系上的体现，指国家可以按照自己的意志处理本国事务而不受其他国家或任何外来势力控制和干涉的权力。包括一是国家除受国际习惯法或条约的限制外，在领土范围内行使国家权力，不受任何外来干涉的完全自主性和排他性；二是自由地处理其国际事务的自主性

37、和排他性；全面独立：政治、经济、文化、外交相应义务：不侵犯、不侵略、不干涉1不侵犯 联合国宪章第2条第四项：不对任何国家的领土完整和政治独立加以武力威胁或使用武力。2不侵略 联合国大会1974年12月14日关于侵略定义的决议第1条：侵略是指一个国家使用武力侵犯另一个国家的主权、领土完整或政治独立，或以本“定义”所宣示的与联合国宪章不符的任何其他方式使用武力。第3条列举了7种侵略行为。3不干涉 干涉是指一个国家或组织通过强迫或专横的方式干预另一个国家的事务，以便强迫或阻止该国从事某种行为。直接的、公开的干涉（武装干涉和施加政治压力）和间接的、隐蔽的干涉（通过财政、经济援助的方式等）现代国际法禁止

38、任何形式的干涉合法的干涉：1）自卫（相称的、必要的）2）为了保护本国的侨民或国民而为的行为3）为一般利益的集体干涉（联合国集体行动）4）支持民族自决的干涉禁止干涉他国内政武装干涉构成侵犯严重的武装干涉构成侵略（二）平等权 形式上、实质上的平等1国际习惯法上的平等每一个国家只有一个投票权所投的票在法律上效力同等平等者之间无管辖权（国家管辖豁免）国家行为说：一个国家不能追究他国所为行为的合法性不能违反国际法的基本原则2法律上平等在国际法上具有平等的法律地位平等地在国际上享有、实现其权利和义务在国际法院上享有平等地位在法律面前得到充分尊重3功能上平等国家在参与解决国际问题方面的平等在国际组织中的主权

39、平等在国际法制定过程中平等自由选择平等（三）自卫权：国家的自然权利，主权国家固有的权利宪章第51条1 单独或集体自卫2前提是国家受到他国的武力攻击。包括直接和间接的武力攻击；3行使是在受到武力攻击后，安理会采取必要办法之前；4报告义务：会员国将采取自卫的办法立即向安理会报告；必要性和相称性：自卫必须是在迫切、压倒一切的必要，别无其他选择，也没有时间作周密考虑的情况下进行的，合法的自卫措施必须符合必要性和相称性的标准。（四）管辖权：国家对其领土及国民行使主权的具体体现1属地管辖（依领土）：对其领土范围内的一切人、物、事享有完全排他管辖权；国际法的限制：国家不得对享有主权豁免、外交和领事特权与豁免

40、的外国人、物行使属地管辖；属地管辖权的延伸：国家对在具有其国籍的船舶和航空器内的行为或事件行使管辖主观适用 始于本国境内但最终于他国的罪行行使管辖权客观适用 终止于本国但并非从本国开始的罪行扩张：以效果的发生为依据；长臂管辖权（美国的反托拉斯法）例外：保护性管辖（仅适用于影响国家安全和重大利益的严重罪行）；国际罪行2属人管辖权（依国籍）行使：实际控制原则 一国要对身处国外的本国人执行法律，必须等他们或其财产回到或在该国管辖范围内才能进行；3保护性管辖权：为保护一国及其国民的重大利益而实行的管辖。对外国人在外国的犯罪行使管辖权时必须在罪犯进入该国境内或处在该国领土管辖范围内才可以采取追诉措施4普

41、遍性管辖权：为维护国际和平与安全和人类共同利益而实行的管辖，行使只限本国领土内和属于本国领土管辖范围或不属于任何国家管辖之地。管辖冲突（积极冲突）：同一层次，交叉冲突（属地管辖权优先）无人管辖（消极冲突）国家主权豁免简称国家豁免，又称国家管辖豁免，国家及其财产的管辖豁免，泛指一国不受他国的立法、司法及行政管辖，通常仅指不受他国的司法管辖，即除非经过一国同意，该国的行为和财产不得在外国法院被诉，其在外国的财产也不得被扣押或强制执行。基础：国家主权平等原则和独立、尊严主体：代表国家或经国家授权从事国家行为的个人或集体；包括管辖豁免和执行豁免国家行为分为统治权行为和管理权行为，相对豁免主义主张国家豁

42、免原则只适用于前者。不得援引的标准：私行为，管辖权行为（经济、贸易、商业）1991年条款草案列举了8种放弃：必须是自愿的，明示的或默示的方式作出只放弃司法管辖，对财产执行豁免的放弃必须另行明示作出。第三节 国际法上的承认概述：1承认：广义指国家对于在其对他国的关系中产生的任何事实和情势的一种接受。就国家和政府的承认而言，指一个现存国家对于一个新的国家或一个新的政府的出现以某种形式表示接受的政治和法律行为。2承认的性质：一般认为，一旦被承认国或政府、交战团体和叛乱团体具备了应有的要素，承认就是被允许的和符合国际法的，不构成干涉行为。承认既是对被承认国存在的事实的一种宣告，也构成被承认国与承认国之

43、间进行双边外交关系的前提。3承认的形式：明示承认或默示承认明示承认：通过直接和明白的语言文字表达出承认意思的承认；默示承认：通过与新国家或新政府实际的关系往来表示承认或不承认的意图；在对交战团体承认的情况下，宣布中立或类似的行为就构成默示承认。法律上的承认和事实上的承认法律承认指完全的、正式的承认，具有永久性，只要被承认国或政府继续存在，承认就一直有效，即使外交关系中断，也意味着承认的撤消。事实承认：非正式的、暂时的承认一般先予以事实承认，然后在决定是撤消还是予以法律承认。单独承认与集体承认集体承认通过公约间接承认，通常为一国参加某些国际组织4承认的效果：承认是建立外交关系的前提；被承认国作为

44、国际法主体所享有的一切权利得到承认国的尊重；承认构成“禁止反言”对新政府作出法律承认就意味着对旧政府的承认的撤消；承认具有追溯的效果；对国家的承认：事实的一种宣言国家产生的场合：1独立 民族自决原则2合并 通过协议3分离 慎重：过急承认或过迟承认4分立对政府的承认新政府的产生：1正常的、依宪法程序进行的政府更迭而产生的新政府；2通过非宪程序夺取政权有效统治原则是对新政府承认的依据趋向采取默示承认而非公开宣布的方式对叛乱团体和交战团体的承认对叛乱团体的承认是第三国为保护本国商务或侨民利益作出的行为，仅表示承认国对叛乱团体的武装斗争保持中立的立场；对交战团体的承认的主要法律效果是战争法规的适用。不

45、承认原则实质是国家对违反国际法所造成的情势有不予承认的义务；承认：权利不承认：义务不承认情形：1如果承认某新国家或政府就违背了该国承担的某项具体的国际义务。2某新国家或政府、其他情势的出现是由违反一般国际法的行为产生的结果。不承认的后果：1不承认不影响被拒绝承认的国家或政府在其国内法律秩序中的地位；2不承认一个国家的政府，并不影响该政府所属国作为国际人格者的继续存在；3不承认新的情势意味承认过去的情势；对中华人民共和国的承认属于对新政府的承认第四节 国际法上的继承概述：国际法上的继承指国际权利义务由于一个国际人格者发生某些变化而从该国际人格者转向另一个国际人格者的法律关系上的转移。国家继承：是

46、指当一国在国际关系上对其领土范围内所有享有的国际权利和承担的国际义务被另一个国家取代时而产生的一种法律关系的转移。1条约的继承 一般遵守的规则凡与继承所涉及领土有关的非人身条约或处分性条约都应该继承，继承后的条约适用范围仍限于条约原来适用的领土范围，除非继承国与条约的其他当事国另有协议。被继承国以一个国际人格者的资格签订的纯属政治性的条约，即人身条约都不属于继承的范围。如果从条约可知或另经确定，条约对继承国或对继承国全部领土的适用不符合条约的目的和宗旨或根本改变实施条约的条件，可以作为例外。2国家财产的继承：国家财产是指按照国家国内法规定为该国所拥有的财产、权利和利益。部分领土转移：协议不动产

47、随领土转移原则，动产领土实际生存原则合并：全属继承国分离或分裂：协议不动产随领土转移原则，动产领土实际生存原则其他国家财产按公平比例转属继承国3国家债务的继承：国家债务指被继承国对另一国家，某一国际组织或其他国际法主体所负的财政义务。实践中，可具体化为国债和地方化债务。前者指以国家名义负担且用于整个国家的债务，后者指虽以国家名义负担，但仅用于该国某一部分领土的债务。国家对外国法人和私人所负的债务及地方债务（国家内部的地方当局对其他国家所负的债务）不在国家继承范围中。恶债不继承恶债：从债务性质上是由于违反国际法基本原则而承担的债务。4国家档案的继承国家档案具有不可分割性，但可复制；政府继承发生条

48、件：新政府以非宪程序取得政权并选择与前政府完全不同的社会制度；1条约的继承根据条约的内容和性质，对各项条约逐一审查，然后再作出具体决定；2国家财产的继承旧政府的国家财产都应转属新政府3债务的继承恶债不继承合法债务协商解决国际组织的继承主要是职能方面的继承依照特别协定或决议解决的我国的继承政府继承第五节 国际法上的国家责任国际责任分为国际组织的责任和国家责任一、概念：指国家对其国际不法行为所应承担的国际法律责任。国家责任制度作用：1纠正国家不法行为2确立正确的行为规范，维护正常的国际法律秩序3使受害国的利益得到合理赔偿二、国家责任的构成要件：产生国家责任必须具备的基本条件：客观条件：该行为违背了

49、该国所承担的国际义务；主观条件：该行为可归因于国家。即可视为“国家的行为”国际法上的不法行为：当一国行为违反该国所承担的国际义务时，构成国际不法行为，包括行为、不行为国家只能对以国家或政府名义所从事的，由国家正式授权并控制的行为对外承担法律责任。三、国家责任的免除：1同意：一国合法政府以有效方式表示同意，且不得违反国际法基本原则所确立的义务。 明示2对抗措施与自卫行为非武力的 武力反击这些措施行为是国际法所允许的合法行为，且必须有针对性和适度；3不可抗力和偶然事故必须是不可预见的外界因素，且这种外界因素使履行义务成为事实上的不可能；4危难与紧急状态个人行为 国家行为不得援引紧急状态规则：有关的

50、国际义务是国际法强行规则规定有关义务的条约明确或间接地规定缔约方不得援引该条作为不履行条约义务的理由。紧急状态是由当事国本身的行为造成的。四、国家责任的形式：1限制主权2赔偿：充分的赔偿3恢复原状4道歉正式的外交上的声明象征性的赔款5终止不法行为：绝对的、无条件的6国际求偿用尽当地司法救济（国际习惯法原则）：只有在当地司法上救济用完之后才能由政府出面干预，是一种权利。 包括实体法与程序法五、国家责任制度产生的新问题1国际刑事责任问题国际罪行2国际法不加禁止行为产生的损害所引起的国际赔偿责任绝对的国家责任制度双重责任制度营运人的赔偿责任制度本章思考题：一、简述国际法主体的概念及条件二、简述国家的

51、基本权利和义务三、简述国际法上承认的性质四、简述国家对条约的继承五、简述国际不当行为责任的构成要素六、简述国际法律责任的免除七、简述国际损害责任的特点 第四章 国际法上的居民本章的教学目的与要求：通过本章的学习了解国籍的相关问题如果国籍的取得、丧失、冲突解决等；外国人在内国所享有的待遇原则；刑事犯罪的引渡和政治犯的庇护问题；了解一下难民问题本章的教学难点与重点：我国的国籍立法及原则；最惠国待遇与普惠制；引渡的原则；庇护中政治犯的衡量标准；难民的定义这一章共分为四节进行组织教学：第一节 国籍问题第二节 外国人的法律地位第三节 引渡和庇护第四节 难 民第一节 国籍问题一、国籍和国籍法1国籍是指一个

52、人属于某一个国家的国民或公民的法律资格。居民：以居住地为标准国民：以国籍为标准公民：美国（在美国出生）人民（我国）：政治倾向2国籍的法律意义：国家区分本国人和外国人的法律根据国籍确立了个人与其国籍国之间的权利义务关系国家在国际法上对个人享有和行使管辖权以及实施外交保护的法律根据3国籍法：关于居民的法律地位的确定，属于国家权力范围内的事情，是国内法规定的内容；主要体现为国籍法：是国家自己制定或认可的有关本国国民或公民资格的取得、丧失或变更方面的法律。二、国籍的取得和丧失1取得：1）因出生取得国籍（原始国籍）血统主义原则：以出生者父母的国籍来确定出生者本人国籍分为： 双系血统主义原则：父母单系血统

53、主义原则：父亲 第二，出生地主义原则：以出生地为根据来确定出生者本人国籍例外：本国境内享有外交特权与豁免的外国人在本国境内所生子女原始国籍的认定。第三，混合原则：兼采二者2）因加入取得国籍（归化，继有国籍）自愿取得国籍自愿申请入籍：必须经有关国家主管当局的审批选择入籍法定取得国籍第一，亲属法上的入籍：因涉外婚姻、收养、认领入籍因国家领土变更而入籍国籍的恢复2丧失：自愿丧失国籍（替代）自愿申请退籍自愿选择别国国籍非自愿丧失国籍（剥夺）三、国籍冲突的产生和解决（一）积极的国籍冲突 管辖权冲突 产生属人管辖权1国内立法措施2国际公约、双边条约（二）消极的国籍冲突 无国籍人1国内立法措施2国际立法措施

54、四、中国国籍立法与实践：1以双系血统主义为主兼采出生地主义的混合原则。如父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国的，具有中国国籍。2一人一籍原则即不承认双重国籍原则。如父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国的，具有中国国籍。但父母双方或一方为中国公民并定居在国外，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。3减少和消除无国籍状态原则。如父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出生在中国的，具有中国国籍。4平等原则，各族人民平等地具有中国国籍和男女国籍平等；5反对强迫入籍原则， 自愿申请和审批相结合的原则。第二节 外国人的法律地位一、外国人：一般是指处在一个国家境内但不具有该国国籍的人。国籍 区

55、分本国人和外国人的根本标志 自然人 外国国籍人 单一国籍外国人 无国籍人 多国籍 法人我国国籍法规定一切不具有中国国籍的外国人有：定居在中国并保留外国国籍的人；居留在中国境内的无国籍人；定居在外国的中国公民在当地国所生育具有外国国籍的子女；定居在外国并加入或取得外国国籍的人。二、 外国人待遇标准（一）国民待遇或平等待遇1含义：内外平等（并非是内外人在民事实体权利上的完全同等，而是在法律意义上大致是平等的）2适用对象：只能是在内国境内的外国自然人、法人。3特点：1实行一般都依互惠原则。互惠本身并非权利，而是一项国际法原则。1）条约上相互主义：外国人要享有国民待遇，必须以该外国人所属国和内国缔结或

56、共同参加的国际条约为依据。2）法律上相互主义：只要外国在法律上允许内国人享有和该外国的国民相同的民事法律地位，内国就对等对待。3）除非在法律中规定在某种特定的民事关系领域中，有明示不适用互惠原则的例外2授予一般都有特定范围。（二）最惠国待遇或MFN： 1含义：追求外外平等 指一个缔约国根据条约的规定给予对方缔约国的自然人或法人的待遇，不低于该缔约国已经给予或将要给予任何第三国的自然人或法人的待遇。三方：施惠国（授予国），给予最惠国待遇的国家；受惠国，接受最惠国待遇的国家；最惠国，第三国最惠国条款，应以国家间缔结的条约为依据。2特点：仅以双边条约或多边条约的形式加以规定，而国民待遇则同时可以国内

57、立法和国际条约两种形式加以规定。依条约约定的适用范围，一般限于国际民商事交往领域中的人和事，主要适用于投资、贸易、货物运输等商事关系的人和事方面，而国民待遇适用侧重在一般物权、侵权、婚姻家庭、财产继承等民事关系的人和事方面。受惠国自动取得最惠国待遇，而国民待遇施惠方一般仅限于两国之间，并需在法律或条约中加以明确规定。外外平等；内外平等。3种类：依不同的标准分方法：互惠与非互惠的最惠国待遇，是否对等。范围：有限制的与无限制的最惠国待遇，是一定范围内还是全部给予。条件：无补偿条件与附补偿条件的最惠国待遇，欧洲条款与美国条款。目前世界各国最常采用的最惠国待遇形式是互惠的、无补偿条件的、有限制的最惠国

58、待遇。4适用例外：一国给予邻国及其法人、自然人的特别优惠。边境或某地区贸易和运输方面的优惠。经济集团内部贸易和关税的优惠；国际协议中特殊规定的优惠；（三）优惠待遇1含义：是指一个国家在某些方面给予外国自然人或法人以特殊的权利或优待。 2国内立法国际条约：在国际条约中作出规定，如1978年中泰贸易协定3优惠待遇不同于国民待遇有关外国人享有优惠不仅第三国人不享有，甚至内国人也不享有。4优惠待遇不同于最惠国待遇优惠待遇是最惠国待遇发生效果的事实根据。（四）、普遍优惠待遇或普惠制 GSP 追求事实上的、实质上公平1含义：是指发达国家对原产于发展中国家和地区的制成品、半制成品单方面给予减免进口关税的优惠

59、的制度。2特点：1）只适用于发达国家和发展中国家之间的关系；2）是一种非歧视性的待遇，针对所有发展中国家（普遍）3）是一种非互惠的待遇；3发达国家对普惠制实行的主要限制：对受惠国和地区的范围加以限制；发展中国家对受惠商品的范围加以限制；原产于发展中国家的制成品、半制成品对减免关税的幅度加以限制严格实行原产国规则和直接运输规则；生产、加工等生产过程完全在发展中国家完成，从发展中国家直接运往发达国家。（五）、不歧视待遇或非歧视待遇或无差别待遇1歧视待遇：指内国把对其他大多数国家的自然人和法人都不适用的限制专门施加于某一特定外国的自然人和法人，使其地位不仅低于内国人且低于其他大多数国家的自然人和法人

60、。2同等对待：主权平等；公民、法人民事地位平等3非歧视待遇是通过国民待遇与最惠国待遇条款来实现的，前者起消极的预防作用，后者起积极的直接防止作用。三、外国人在中国的法律地位我国一直坚持在规定的民商事和诉讼程序范围内，授予外国人以国民待遇，体现在：人身受保护权、亲权、继承权、经营和开采权、土地使用权、知识产权、劳动权、诉讼权八大方面。1互惠对等的国民待遇原则2符合国际惯例的差别待遇原则3遵守和履行国际条约义务原则四、外交保护外交保护为一国对其国民在国外的合法权益遭到所在国违反国际法的行为的侵害而得不到救济时所实行的保护。依据是国家的属人管辖权是国家的权利；形式条件：1被保护的外国人必须具有保护国