关于合同相对性原则及突破浅谈

1、PAGE PAGE 8关于合同相相对性原则则及突破浅浅谈一、合合同相对性性原则的确确立及含义义法律的的制定与经经济的发展展密不可分分。合同相相对性原则则是合同自自由原则延延伸的必然然，是自由由资本主义义时期当事事人自由意意志在合同同效力方面面的体现。合同的相相对性在大大陆法中被被成为“债债的相对性性”，该规规则最早起起源于罗马马法。意指指“当事人人之间之羁羁束状态而而言”。即即指合同仅仅于缔约人人之间发生生效力，对对合同外第第三人不发发生效力;合同缔约约人不得以以合同约定定涉及第三三人利益的的事项，任任何一方缔缔约人不与与第三人发发生权利义义务关系，否否则合同无无效。这一一规则对现现代大陆法法

2、系的债法法产生了很很大影响，法国民法法典就此此作出了明明文规定，如如第11119条规定定：“任何何人，在原原则上，仅仅得为自己己接受约束束并以自己己名义订立立契约。”第11665条规定定：“契约约仅于缔约约当事人间间发生效力力。”其他他大陆法系系国家如德德国、瑞士士、日本、我国台湾湾地区的民民法虽未设设立明文规规定，但在在理论上，都都将其视为为债权自身身性质所决决定的一种种当然原则则。在英美美法系中，因因为法律上上并不存在在债的概念念及体系，所所以大陆法法中的“债债的相对性性”规则在在英美法被被称为“合合同的相对对性”(ppriviity oof coontraact)。其基本内内容是：合合同

3、项下的的权利义务务只能赋予予给当事人人或加在当当事人身上上，合同只只能对合同同当事人产产生拘束力力，而非合合同当事人人不能诉请请强制执行行合同。总之，合合同相对性性或债的相相对性规则则，自罗马马法以来，一一直为两大大法系所确确认，尽管管两大法系系关于合同同相对性规规则所蕴含含的具体内内容有所区区别，但基基本上都认认为，合同同相对性是是指合同主主要在特定定的合同当当事人之间间发生法律律拘束力，只只有合同当当事人一方方能基于合合同向对方方提出请求求或提起诉诉讼，而不不能向与其其无合同关关系的第三三人提出合合同上的请请求，也不不能擅自为为第三人设设定合同上上的义务，合合同债权也也主要受合合同法的保保

4、护。王利利明教授认认为合同的的相对性规规则包含了了极为丰富富和复杂的的内容，主主要体现为为：(1)主体的相相对性，是是指合同关关系只能发发生在特定定的主体之之间，只有有合同当事事人一方能能够向合同同的另一方方当事人基基于合同提提出请求或或提起诉讼讼。(2)内容的相相对性，是是指除法律律、合同另另有规定以以外，只有有合同当事事人才能享享有某个合合同所规定定的权利义义务，并承承担该合同同规定的义义务，除合合同当事人人以外的任任何第三人人不能主张张合同上的的权利。在在双务合同同中，合同同内容的相相对性还表表现在一方方的权利就就是另一方方的义务，而而因为另一一方承担义义务才使一一方享有权权利，权利利义

5、务是相相互对应的的。由于合合同内容及及于当事人人，因此权权利人的权权利须依赖赖于义务人人履行义务务的行为才才能实现。(3)责责任的相对对性，是指指违约责任任只能在特特定的当事事人之间即即合同关系系的当事人人之间发生生，合同关关系以外的的人不负违违约责任，合合同当事人人也不对其其承担违约约责任。二、合合同相对性性的突破随着市市场经济的的出现，在在现代市场场条件下，由由于交易关关系的复杂杂化以及持持久合作关关系的普及及，减少了了合同当事事人的确定定性。为了了实现一项项合同，常常常需要多多方共同努努力，需要要建立新的的关系并接接受新的依依赖关系或或利益关系系，真正履履行合同的的参加人可可以包括协协议

6、之初的的缔约人以以外的当事事人，如转转包商、债债权人等等等。这样，第第三人介入入了原来的的合同关系系，法律无无法忽视他他的存在。推定合同同关系有着着明确的、孤立的界界限的合同同相对性原原则，就常常常不符合合社会现实实情况了，这这就需要创创设种种例例外规则，以以实现真正正的公平和和正义。这这种例外被被成为“合合同相对性性的突破”，其主要要表现在如如下几个方方面：1、债债权的物权权化这是指指租赁合同同的承租人人可以对抗抗房屋受让让人。根据据债的相对对性，租赁赁合同应只只对出租人人和承租人人有效，当当第三人买买受租赁标标的成为不不动产所有有人时，买买受人非租租赁合同的的缔约人，故故不应受合合同约束，

7、得得随时取回回租赁标的的物。但第第二次世界界大战后，随随着城市扩扩张、房荒荒问题的出出现，各国国为解决社社会矛盾，多多设定“买买卖不破租租赁”的例例外规定，即即出租人将将租赁标的的物让于第第三人时，原原租赁合同同对受让人人继续有效效。最初德国民法法典第5571条规规定“买卖卖不破租赁赁”规则适适用于土地地租赁，后后扩及一切切不动产。各国民法法也多有类类似规定，如如我国合合同法第第229条条规定：“租赁物在在租赁期间间发生所有有权变动的的，不影响响租赁合同同的效力。”2、债债权不可侵侵性理论的的建立依传统统理论，物物权是可对对标的物直直接支配的的绝对权，可可以对任何何第三人主主张权利，并并得排除

8、任任何第三人人对物权的的妨害;债债权是仅得得向特定当当事人请求求给付的相相对权，不不能向第三三人主张权权利，也就就没有排除除他人干涉涉的效力。为了保护护债权免受受不法行为为的侵害，有有必要进一一步建立新新的权利理理论，故学学者主张承承认债权的的不可侵性性。4英国18853年判判决Lummley V Gyye案，创创立了第三三人侵害债债权的先河河。该案原原告Lummley与与某演员订订有在原告告剧院演出出数月的合合同，并规规定该演员员不得去其其他剧院演演出。被告告Gye明明知此合同同存在，仍仍诱使该演演员违反合合同。法院院判决认为为被告Gyye侵害合合同关系乃乃不法行为为，应向原原告Lummle

9、y承承担责任。此后，该该判例所创创立的第三三人不法侵侵害债权理理论为多国国接受。不不法侵害债债权，指第第三人故意意损害他人人债权为目目的，妨害害债务人履履行债务的的行为。5根据据债权不可可侵理论，不不法侵害债债权的行为为发生后，债债权人得以以债权为由由提起损害害赔偿之诉诉，追究第第三人的责责任，这使使债的效力力得到扩张张，及于一一切侵害债债权的第三三人。这也也是对合同同相对性的的重大突破破。3、债债权让与和和债务承担担债权让让与是指不不改变合同同权利的内内容，由债债权人将合合同权利全全部或部分分转让给受受让人，由由受让人单单独或与原原债权人共共同享有债债权。债务务承担是指指债务人经经债权人同同

10、意，将合合同义务全全部或部分分转移给承承担人，由由承担人单单独或与原原债务人共共同履行义义务，承担担责任。合合同法律关关系的要素素包括主体体、客体和和内容。合合同的变更更包括至少少其中一个个要素的变变更，因此此，主体的的变更也属属合同的变变更。从本本质上说，无无论是全部部或部分的的债权让与与或债务承承担，都是是合同形式式的变化。受让人与与承担人享享有合同权权利、承担担合同责任任，是以合合同当事人人的身份而而非以第三三人的身份份。因此，债债权让与和和债务承担担都不属于于合同相对对性原则的的例外。4、保保护第三人人作用之契契约所谓“附保护第第三人作用用之契约”，为德国国判例学说说所独创，是是指特定

11、合合同一经成成立，不但但在合同当当事人之间间发生权益益关系，同同时债务人人对于与债债权人有特特殊关系的的第三人，负负有注意、保护的附附随义务，债债务人违反反此项义务务，就该特特定范围内内的人所受受的损害，亦亦应适用合合同相对性性原则，负负赔偿责任任。也就是是说，特定定契约关系系兼具保护护第三人的的作用。6这一一制度乃是是对合同相相对性和合合同责任的的新发展，它它的产生标标志着德国国合同责任任的扩张化化。以德德国民法典典为例，法法典第3228条规定定了“有利利于第三人人的契约”，当事人人得以契约约约定向第第三人为给给付，受益益第三人不不是缔约人人，却有直直接请求给给付的权利利，并在债债务人违约约

12、时，有权权以自己的的名义向法法院直接起起诉合同的的债务人，请请求强制执执行合同。为第三人人利益的合合同主要体体现在人身身保险合同同、运输合合同中为第第三人利益益订立的条条款、信托托合同等。我国保保险法第第22条规规定，被保保险人是指指其财产或或者人身受受保险合同同保障，享享有保险金金请求权的的人，投保保人可以为为被保险人人。受益人人是指人身身保险合同同中由被保保险人或者者投保人指指定的享有有保险金请请求权的人人，投保人人、被保险险人可以为为受益人。我国信信托法规规定，信托托是指委托托人基于对对受托人的的信任，将将其财产权权委托给受受托人，由由受托人按按委托人的的意愿以自自己的名义义，为受益益人

13、的利益益或者特定定目的，进进行管理或或者处分的的行为。受受益人是在在信托中享享有信托受受益权的人人。为第三三人利益的的合同与第第三人代替替履行具有有区别，第第三人代替替履行因为为债权人不不能向第三三人主张权权利，第三三人不向债债权人承担担责任，遵遵循的仍然然是合同相相对性规则则。第三人人代替履行行分为一般般代替履行行和履行承承担两种情情形。一般般代替履行行有以下特特征：第三三人应债务务人的请求求以债务人人的名义向向债权人履履行债务，债债权人不得得向第三人人行使请求求权，第三三人不向任任何人承担担任何义务务，是否履履行纯属自自由。履行行承担，又又称债务清清偿承担，是是德国民法法典规定的的一项制度

14、度，是指第第三人与债债务人约定定由第三人人以债务人人的名义向向债权人履履行债务。它有如下下特征：履履行人与债债务人有另另外一个“内部契约约”，故履履行人负有有代债务人人向债权人人履行债务务的义务，但但履行人不不是合同当当事人，债债权人无权权直接要求求履行人承承担债务，因因此与债务务承担相区区别。我国国合同法法第644条、655条虽然规规定当事人人可以约定定债务人向向第三人履履行债务和和第三人向向债权人履履行义务。但是，如如果债务人人不向第三三人履行义义务，第三三人没有要要求债务人人履行义务务的请求权权，如果第第三人不向向债权人履履行义务，也也不承担违违约责任。因此，合合同责任的的效力并不不涉及

15、到第第三人。5、债债权人撤销销权债的保保全包括债债权人代位位权和债权权人撤销权权。债权人人撤销权是是指由于债债务人的行行为妨害到到债权人债债权的实现现，债权人人有请求撤撤销该行为为的权利。相对于于债务人与与其行为相相对人之间间的合同而而言(当存存在某一合合同时)，债债权人是第第三人。但但债权人享享有的是请请求撤销权权，而不是是合同上的的权利，因因而债权人人撤销权不不属于合同同相对性原原则的例外外。6、代代理在大陆陆法系，代代理是指代代理人以被被代理人名名义为法律律行为，产产生的法律律效果直接接归属被代代理人。英英美法系则则按代理人人是否告知知相对人被被代理人的的存在，将将代理分为为显名代理理和

16、隐名代代理。无论论是显名代代理或隐名名代理，代代理人的行行为都在被被代理人与与相对人之之间直接产产生法律效效力。由此可可见，被代代理人享有有代理人与与相对人签签订的合同同上的权利利与义务，是是以合同当当事人的身身份，而非非以第三人人的身份。因此，代代理也不属属于合同相相对性原则则的例外。由上所所述，现代代突破合同同相对性的的情形多种种多样，然然而从根本本上讲就是是合同效力力是否在特特定情况下下及于第三三人的问题题，我认为为主要有以以下几个问问题：首先，合合同主体涉涉及第三人人。合同主主体的相对对性，是指指合同关系系只能发生生在特定的的主体之间间，只有合合同当事人人一方能够够向合同的的另一方当当

17、事人基于于合同提出出请求或提提起诉讼。而在债权权物权化的的情形中，第第三人可以以租赁权对对抗房屋买买受人。又又如在“附附保护第三三人作用的的契约”中中，第三人人可以请求求债务人承承担合同责责任，而许许多国家则则直接赋予予了消费者者直接起诉诉生产者的的诉权，如如法国虽没没有“附保保护第三人人作用的契契约”，但但为了保护护消费者利利益，法院院创设了最最终买受人人的“直接接诉权”制制度，使受受到伤害的的消费者可可以不仅对对自己的卖卖主，而且且对一切在在先的卖主主行使瑕疵疵担保请求求权。其次，合合同权利义义务涉及第第三人。合合同内容的的相对性，是是指除法律律、合同另另有规定以以外，只有有合同当事事人才

18、能享享有某个合合同所规定定的权利，承承担合同规规定的义务务，除合同同当事人以以外的任何何第三人不不能主张合合同上的权权利。在为为第三人利利益合同中中，当事人人双方可约约定向第三三人利益为为给付，或或经第三人人同意为其其设定给付付义务;在在债权保全全中，合同同权利与义义务同样对对第三人产产生了约束束力;债权权的转让则则将合同权权利或义务务直接涉及及第三人。第三，合合同责任涉涉及第三人人。合同义义务的相对对性必然决决定合同责责任的相对对性，是指指违约责任任只能在特特定的当事事人之间发发生，合同同关系以外外的人不负负违约责任任，合同当当事人也不不对其承担担违约责任任。从这一一点上看，上上述突破情情形只有“附保护第第三人作用用的契约”突破了合合同责任的的相对性，使使生产者对对消费者直直接承担违违约责任。但由于德德国在