关于联营公司基本法律问题探讨

1、联营公司基基本法律问问题探讨林嘉 中国国人民大学学法学院 教授上传时时间:20001-111-7浏览次次数:70026字体大大小：大 中 小在八十十年代经济济体制改革革的浪潮中中，横向经经济联合以以其巨大的的凝聚力和和显著的经经济效益在在迅速发展展。在横向向经济联合合的发展中中，出现了了一种新的的组织形式式联营营公司。本本文试就联联营公司的的基本法律律问题作些些探讨。联营公公司是横向向经济联合合发展的高高级组织形形式。所谓谓联营公司司是指两个个或两个以以上企业，以以各种生产产要素进行行联合而组组成的、从从事营利性性活动的新新的经济实实体。从联联营公司的的组建看，它它具备以下下特征：1. 联合性

2、。联合性是是指联营公公司作为一一个经济组组织联合体体，是由同同行业或跨跨行业的一一批企业，突突破部门、地区、所所有制的限限制，在共共同的利益益和一致的的目标下，以以生产要素素进行联合合而组成的的。联营公公司的股东东只能是实实行独立核核算，以营营利为目的的的企业，由由于联营公公司对其股股东是有选选择的，因因此，其信信用基础，除除了资金联联系外，还还表现为相相互间的信信赖关系。具体地说说，联合性性主要体现现为以下两两方面内容容。第一，生生产要素的的联合，即即成员企业业以资金、设备、厂厂房、技术术、劳动力力、工业产产权(商标标权、专利利权)等要要素进行联联合。联营营公司除了了以集资的的方式解决决公司

3、的资资金外，一一般是以主主体厂的名名优产品为为龙头，由由主体厂提提供先进的的设备、技技术、产品品商标、熟熟练的技术术工人等，其其他成员企企业则提供供厂房、原原材料、劳劳动力等，因因此，联营营公司实际际上是有限限责任公司司，其资本本总额由联联营各方一一次缴足，而而不采取公公开募集股股份和发行行股票的方方式集资。这使联营营公司区别别于股份公公司，从当当前经济联联合体的形形式看，除除联营公司司外，还有有以单一的的资金联合合而组成的的股份公司司，例如，若若干企业直直接以货币币的形式投投资组成公公司;或者者不仅由联联营各方出出资，而且且向社会发发行股票，集集资建立股股份公司。这些以资资金为纽带带建立的公

4、公司，公司司的资本全全部分为股股份，。其其信用基础础只有资金金的联系，企企业间没有有形成生产产经营协作作关系。这这类公司可可称为联营营股份公司司，但不是是本文所指指的联营公公司。第二二，生产经经营和利润润分配关系系的联合。联营公司司兼有生产产、经营、服务等多多种功能，成成员企业加加入联营公公司，在其其生产经营营、产品开开发、质量量管理等方方面，要服服从公司的的统一协调调管理，同同时也有权权参加公司司的董事会会，共同经经营和决策策;在分配配关系上，成成员企业以以投资入股股的比例对对公司的利利润进行分分配。2. 企业性。企业是把把生产要素素结合起来来，独立从从事生产经经营活动的的以营利为为目的的经

5、经济组织。国务院关于进一一步推动横横向经济联联合若干问问题的规定定明确指指出：“企企业之间的的横向经济济组织是企企业性的，不不能变成行行政性的管管理机构。”联营公公司是企业业经济组织织，而非行行政性机构构，其企业业性表现为为：第一，从从生产要素素看，联营营公司是若若干企业以以资金、厂厂房、设备备、技术、劳动力等等要素投资资组成的。因此，它它是按照专专业化分工工协作的原原则把一定定数量的劳劳动力、劳劳动资料、劳动对象象等生产要要素优化结结合起来的的生产单位位。第二，联联营公司是是一个独立立从事生产产经营活动动的单位，公公司有独立立的财产，在在生产上有有经营自主主权，实行行独立核算算，以自己己从事

6、生产产经营活动动的收入抵抵偿自己的的支出，并并按国家规规定缴纳税税款。第三三，联营公公司是营利利性经济组组织，公司司的建立，就就是为了获获得利润、取得较好好的经济效效益。这些些特征，使使联营公司司作为经济济实体，严严格区别于于行政公司司。考察了了联营公司司的特征后后，以下拟拟对联营公公司的基本本法律问题题作些探讨讨。(一)联营公司司的法人地地位在分析析联营公司司的法人地地位之前，有有必要将法法人合并与与法人联合合区别开来来。法人合合并，是指指数个法人人合并为一一个法人，而而原有法人人不再保留留其法律地地位。法人人合并主要要有吸收合合并和新设设合并两种种，前者是是指两个法法人合并时时，其中一一个

7、法人存存续，另一一个法人消消灭;后者者是指两个个法人合并并时，该两两个法人均均归消灭而而另创一个个新法人。法人联合合是在保持持各企业法法人独立的的法律地位位的前提下下进行的，即即企业法人人参加联营营后，仍具具有独立的的法律地位位。联营公公司就是法法人的联合合。根据民民法通则规规定的法人人成立的条条件看，要要判断联营营公司是否否为法人，关关键就要看看联营公司司是否有独独立的财产产。对联营营公司来说说，通过联联营，公司司获得了进进行生产经经营活动所所需的财产产。公司以以成员企业业投资入股股的方式来来集资.集集资的这部部分资产，就就是联营公公司的独立立财产;另另外，公司司通过从事事生产经营营活动所获

8、获的盈利及及其它费用用，也都属属于公司的的财产。公公司的财产产与股东企企业的财产产是分开的的，公司以以自己的全全部财产对对外承担责责任，而股股东仅以自自己的出资资对公司承承担责任。这样，联联营公司有有独立的财财产，也具具备了成为为法人的其其他条件，因因此，它是是具有独立立主体资格格的法人，可可以以自己己的财产独独立承担民民事责任。应该注意意的是，在在联营公司司财产的计计算上，不不能把联营营公司成员员企业的财财产的总和和作为联营营公司财产产予以登记记，因为成成员企业的的财产已进进行了登记记， 如果果再作为联联营公司的的财产进行行登记，就就会出现资资产重复计计算的情况况。联营公公司是法人人，成员企

9、企业参加联联营公司后后，其法律律地位如何何确定呢?要判断其其在法律上上是否独立立，仍然应应当看企业业财产权的的归属。诚诚然，成员员企业参加加联营后，在在一定程度度上其生产产经营的独独立性削弱弱了，它必必须在公司司的统一协协调下进行行生产经营营活动，因因为联营的的目的就是是把若干同同行业的企企业联合起起来，就某某一生产分分工协作，提提高生产的的社会化程程度，从而而提高经济济效益。因因此，公司司必然要行行使一定的的管理协调调职能，如如对各成员员企业的生生产计划、物资管理理、新产品品开发等方方面进行统统一协调。但这并不不意味着成成员企业的的法人地位位因加入联联营公司而而丧失，应应该把企业业的经济独独

10、立性和法法律独立性性区别开来来。法律上上是否独立立，就看它它能否独立立地享有财财产权。各各成员企业业参加联营营公司后仍仍实行独立立核算，自自负盈亏，对对本企业的的财产(投投资入股者者除外)享享有所有权权或经营权权，并且以以自己投资资的财产为为限对公司司承担责任任。这足以以表明，联联营公司的的各成员企企业在法律律上是独立立的，仍然然享有法人人资格。因因此，一些些联营公司司在其章程程中也明确确规定，“公司和成成员厂均具具有法人地地位”，“公司和成成员厂实行行两级法人人制”。 1这里，出出现了“两两级法人”这是当前前法学界颇颇为争议的的问题。究究竟如何看看待“两级级法人”，其其与法人理理论是否相相悖

11、?在我我看来，在在联营公司司这类经济济联合体中中使用“两两级法人”的概念是是有一定道道理的，之之所以用“两级”一一词，是根根据联营公公司的客观观存在，从从广义的概概念出发，把把联营公司司视为包括括所有成员员企业在内内的经济联联合体，在在这个经济济联合体内内，由于存存在着行政政上有协调调和管理关关系的若干干法人，故故称“两级级法人”。这里切不不可把“两两级法人”理解为法法人本身分分为上级法法人和下级级法人，而而它只是说说明该两个个法人在行行政上有隶隶属关系。因为作为为法人来说说，它们是是平等和独独立的。法法人是民事事法律关系系中独立的的主体，它它只表明在在经济组织织之间的经经济往来中中，谁具有有

12、民事权利利能力和行行为能力，而而享有这种种权利主体体资格的组组织，在民民事流转中中，是一种种平等的关关系，表现现为各自独独立。因此此，“两级级法人”并并不违背法法人理论。联营公公司的“两两级法人”说明了公公司具有以以下特征：第一，在在联营公司司里，公司司和各成员员企业具有有法律上的的独立性和和生产上的的从属性。如上所述述，公司是是一个独立立的法人，各各成员企业业也是独立立的法人，具具有法律赋赋予企业法法人的全部部权利，因因此，在法法律上公司司和各成员员企业都是是各自独立立的。另外外，联营公公司作为经经济实体，从从其内部组组织结构看看，它存在在着两个不不同的经营营管理层次次，公司必必须对各成成员

13、企业的的生产进行行协调，因因此，在生生产上公司司和各成员员企业具有有从属关系系。第二，在在对外关系系上，联营营公司作为为法人，只只能以公司司的名义参参与各种法法律关系，而而不能直接接以所有成成员企业的的名义参与与法律关系系，也即是是说，联营营公司和各各成员企业业在法律上上并不是一一个统一的的主体，如如果公司以以各成员企企业的名义义参与各种种法律关系系，那必须须要在公司司和各成员员企业之间间形成一种种委托代理理关系。公公司以代理理人的身份份在成员企企业的授权权范围内活活动。第三三，联营公公司和各成成员企业有有自己独立立的财产，并并承担各自自的责任。联营公司司和各成员员企业作为为法人，它它们都有各

14、各自独立的的财产，公公司的财产产与成员企企业的财产产相分离，在在承担民事事责任上，公公司以自己己的财产承承担责任，各各成员企业业对公司的的责任，仅仅以出资为为限，也就就是说，各各成员企业业除了缴足足自己的出出资外，对对公司名义义下所欠的的债务，并并无清偿的的义务，同同样，公司司对各成员员企业所欠欠的债务，也也没清偿的的义务。(二)联营公司司的财产权权要分析析联营公司司财产权的的法律性质质，必须联联系联营公公司不同构构成状况进进行考察。联营公司司是由不同同的“合成成元素”组组成的，有有的由若干干全民所有有制企业构构成，有的的由若干集集体所有制制企业构成成，还有的的则由全民民、集体、乡镇企业业等多

15、种经经济形式交交叉构成。因而对联联营公司财财产权的性性质就不能能一概而论论。联营公公司作为独独立的法人人，拥有独独立的财产产，其财产产来自各成成员企业的的投资，投投资就意味味着财产的的所有权或或经营权从从投资的一一方转移到到投资的另另一方，这这样，投资资的财产就就独立于投投资者而为为联营公司司所享有。我国民法法通则规定定，“全民民所有制企企业对国家家授予它经经营管理的的财产依法法享有经营营权”，“劳动群众众集体组织织的财产属属于劳动群群众集体组组织所有。”因此，由由若干全民民所有制企企业组成的的联营公司司;其财产产权性质并并没发生变变化，公司司对其财产产享有经营营权。由若若干集体所所有制企业业

16、组成的联联营公司，其其财产权性性质也没发发生变化，公公司对其财财产享有所所有权。问问题在于如如果联营公公司的财产产既有全民民所有制企企业出资、又有集体体所有制企企业出资和和乡镇企业业出资，这这要判断联联营公司财财产权的法法律性质就就有一定的的复杂性。以下就该该问题进行行分析。不同所所有制企业业出资组成成一个新的的经济实体体，所有权权性质该如如何确定?实践中，这这个问题已已经被明确确地提出来来了，在理理论上也成成为一个争争执点。例例如有人认认为，各成成员企业并并没有为入入股而丧失失了对属于于自己的那那份财产的的所有权，入入股财产的的所有权是是一种共有有财产关系系中的份额额所有权。根据这种种观点，

17、一一方面，公公司的财产产由若干成成员企业共共同享有，而而联营公司司本身对其其财产则不不能享有所所有权，难难以充分自自由地支配配其财产，这这不符合联联营的初衷衷;另一方方面，由于于公司是由由不同所有有制企业出出资组成的的，势必造造成公司财财产分为若若干部分，某某部分有所所有权，某某部分有经经营权，在在使用时就就要有明显显的界限。因此，如如此认定联联营公司的的财产权，难难以解决实实践中出现现的众多难难题。所有权权是所有制制形式决定定的，是所所有制在法法律上的反反映。横向向经济联合合中出现的的一些新的的经济组织织，很难用用全民所有有或集体所所有作简单单的概括。为此，经经济学界把把经济联合合中以联合合

18、投资、统统一核算、自负盈亏亏、按资分分利为特点点的实体性性的经济联联合称为“联合经济济”。联合合经济是多多种所有制制形式的交交叉结合，其其内涵和外外延都与“全民”和和“集体”不同，是是一种“联联合所有制制”。就联联营公司来来说，“联联合所有制制”也即是是公司代表表各联合企企业，对投投资的财产产享有独占占的权利。因此，在在法律上，联联营公司的的财产就表表现为“法法人所有权权”。根据据民法理论论，所有权权表明主体体对物独占占和垄断的的权利，是是同一物上上不依存于于其他权利利而独立存存在的财产产权利，它它包括了占占有、使用用、收益和和处分的权权能。法人人所有权是是指公司作作为独立的的法人，对对其财产

19、享享有独立支支配的权利利，也包含含了对财产产占有、使使用、收益益和处分的的权能。法法人所有权权标志着物物的最终归归属和所有有者对物的的支配力，一一物可以数数易其主，也也可以同时时属于若干干所有者，但但一物之上上只能有一一个所有权权。因此，法法人所有权权也表现为为绝对性和和排他性，所所有者之外外的任何人人都不得非非法干预和和支配该法法人的财产产。赋予联联营公司法法人所有权权，如何看看待国营企企业作为联联营公司的的成员企业业，对公司司投资的那那部分财产产的法律性性质呢?根根据“两权权分离”的的理论，国国家对全民民所有制财财产享有所所有权，企业享有有经营权。经营权是是法律赋予予国营企业业对其经营营管

20、理的财财产所享有有的权利，是是一种新型型物权，为为完成商品品生产和商商品交换，企企业在国家家授权范围围内，对其其经营的财财产可以享享有占有、使用和依依法处分的的权利，而而国家作为为财产所有有者并不能能无故干预预企业法人人在授权范范围内的经经营活动，也也不能阻止止企业法人人在商品生生产和商品品交换中合合法地转移移部分财产产。我国全民所有有制工业企企业法明明确规定：“企业有有权依照法法律和国务务院规定与与其他企业业、事业单单位联营，向向其他企业业、事业单单位投资，持持有其他企企业的股份份”(第334条)。“企业有有权依照国国务院规定定出租或者者有偿转让让国家授予予其经营管管理的固定定资产”(第29

21、条条)。这充充分表明，企企业可以合合法地处分分自己的财财产，当国国营企业将将一部分资资产投入联联营公司时时，实际上上就是国营营企业依照照法定程序序将自己经经营管理的的财产转移移给了联营营公司，而而联营公司司作为法人人就取得了了该财产的的所有权。那么，是是否联营公公司取得了了所有权，国国家就因此此而丧失了了对该部分分财产的权权利呢?我我们知道，所所有权是财财产权的重重要部分、但不是唯唯一的权利利。对国营营企业投资资的财产，国国家可以通通过国营企企业而取得得出资权或或股权，国国家通过行行使出资权权，最终实实现其财产产权。赋予联联营公司法法人所有权权，使联营营公司可以以在法定范范围内依照照自己的意意

22、志对公司司的财产独独立地享有有占有、使使用、收益益和处分的的权利，真真正成为独独立自主、自负盈亏亏、独立承承担民事责责任的商品品生产者和和交换者，成成为具有自自主性和内内在动力的的能动组织织，排除一一切不必要要的行政干干预，创造造出显著的的经济效益益。赋予联联营公司法法人所有权权，也有利利于使国家家对企业的的管理逐步步由直接控控制为主转转为间接控控制为主，最最终从根本本上摆脱国国家作为企企业的直接接经营者的的负担，从从而实现国国家对企业业的宏观管管理和控制制。(三)联营公司司的组织管管理机构联营公公司作为法法人，有自自己独立的的意志，它它的意志必必须通过某某种机构来来完成、表表示和实现现。这种

23、机机构就是法法人的意志志机关。董董事会是法法人的意志志机关之一一，是联营营公司的组组织管理机机构，也是是公司生产产经营决策策的最高校校力机关。目前联营营公司的董董事会组成成主要有两两种情况，一一种足以主主体厂为主主设立董事事会，同时时配备少数数人员负责责协调工作作，这种形形式通常被被称为“一一套班子、两块牌子子”;另一一种形式是是主体厂之之外单独设设立董事会会，各成员员企业均可可参加，实实行董事会会领导下的的总经理负负责制，这这种形式相相对于上一一种形式，可可称为“两两套机构，两两块牌子。”两种董董事会组成成形式之比比较，后者者优于前者者。以第一一种形式组组成的董事事会，不是是一种科学学的组织

24、管管理方法。由于各成成员企业都都是独立的的实体，都都有自己各各自的经济济利益，联联营是为了了获取更大大的利润，因因而各成员员企业都关关心公司的的经营管理理决策，而而董事会是是公司执行行业务的必必要的集体体机关，公公司重大的的经营决策策都由董事事会决定，因因此，参加加董事会是是成员企业业行使经营营决策权的的重要途径径。但如果果由主体厂厂的领导机机构代替董董事会，就就难免削弱弱了成员企企业的主动动权，这样样“越俎代代庖”的做做法，不利利于作出科科学的经营营决策，不不利于建立立平等的主主体关系，不不利于形成成集团的向向心力和凝凝聚力。对对于这种管管理机构有有必要进行行改革，使使其向第二二种形式过过渡

25、。第二种种形式，采采取“两套套机构，两两块牌子”的管理体体制，是一一种较为行行之有效的的管理方法法，由于联联营公司是是以生产名名优产品的的企业为主主体骨干企企业，联合合若干同类类企业而组组成的，因因此必须根根据联营公公司的特点点来设置公公司的管理理机构，既既要反映主主体厂的地地位，又要要顾及成员员厂的利益益。 “两两套机构、两块牌子子”是指联联营公司的的管理机构构与主体厂厂分开，新新设置一个个董事会作作为公司的的决策机关关，各成员员企业符合合公司章程程规定的当当选董事条条件的，均均可作为董董事，参加加董事会。由于主体体厂在联营营公司中占占了主导地地位，因此此公司的董董事长和总总经理一般般由主体

26、厂厂领导担任任。据各国国公司法规规定，占据据董事职位位的可以是是自然人，也也可以是法法人，联营营公司的股股东都是企企业，作为为董事的也也只能是企企业法人，因因此，各“成员厂厂厂长参加董董事会，实实际上是作作为董事的的代理人而而参加董事事会的。关关于董事的的条件，各各联营公司司规定不一一，有的根根据各成员员厂的经济济地位和作作用决定，有有的根据各各成员厂投投资入股的的资金来确确定，还有有的规定每每个成员厂厂派一名董董事。 1一般般来说，成成员厂厂长长都具有双双重身份，一一方面作为为董事的代代理人参加加公司的经经营决策，另另一方面他他又是经营营决策的执执行者，根根据董事会会决策的方方针，指挥挥本企业的的生产经营营。联营公公司董事会会的职权主主要有两方方面，一是是执行业务务，例如审审查公司各各项发展规规划，审定定公司的生生产经营计计划和利息息或红利分分配，对公公司的总经经理、副总总经理的提提名和任命命，对公司司章程进行行解释和修修订等;二二是代表公公司，董事事会依规定定选出一个个董事长，董董事长对外外代表