劳动合同法专题之：竞业限制

1、劳动合同法法专题之保密义务、竞业限制制一劳动合合同法中的的竞业限制制1. 适用用对象限于于：仅限于于负有保密密义务的劳劳动者。 具体人员员：高级管管理人员、高级技术术人员、其其他负有保保密义务的的人员。2. 保密密义务内容容：保守商商业秘密和和与知识产产权有关的的保密事项项。3. 可在在劳动合同同中约定，或或另立保密密协议约定定。注意：要约定，否否则任意一一方无权依依此主张。4. 内容容：（1）竞业业限制的范范围、地域域、期限由由双方约定定。（2）可约约定在解除除或终止劳劳动合同后后，在竞业业限制期限限内按月给给予劳动者者经济补偿偿。若用*（3）人人单位违约约不支付，则则竞业限制制条款失效效，

2、劳动者者不再受此此限。5. 相关关法条第二十三条条用人单单位与劳动动者可以在在劳动合同同中约定保保守用人单单位的商业业秘密和与与知识产权权相关的保保密事项。 对负有保保密义务的的劳动者，用用人单位可可以在劳动动合同或者者保密协议议中与劳动动者约定竞竞业限制条条款，并约约定在解除除或者终止止劳动合同同后，在竞竞业限制期期限内按月月给予劳动动者经济补补偿。劳动动者违反竞竞业限制约约定的，应应当按照约约定向用人人单位支付付违约金。 第二十四四条竞业业限制的人人员限于用用人单位的的高级管理理人员、高高级技术人人员和其他他负有保密密义务的人人员。竞业业限制的范范围、地域域、期限由由用人单位位与劳动者者约

3、定，竞竞业限制的的约定不得得违反法律律、法规的的规定。 在在解除或者者终止劳动动合同后，前前款规定的的人员到与与本单位生生产或者经经营同类产产品、从事事同类业务务的有竞争争关系的其其他用人单单位，或者者自己开业业生产或者者经营同类类产品、从从事同类业业务的竞业业限制期限限，不得超超过二年。延伸1：商商业秘密反不正当当竞争法第10条条第3款：“本条所称称的商业秘秘密，是指指不为公众众所知悉、能为权利利人带来经经济利益，具具有实用性性并经权利利人采取保保密措施的的技术信息息和经营信信息。”因此，商商业秘密包包含两部分分：非专利利技术和经经营信息。如管理方方法、产销销策略、客客户名单、货源情报报等经

4、营信信息；生产产配方、工工艺流程、技术决窍窍、设计图图纸等技术术信息。我国法律对对商业秘密密的保护：反不正当当竞争法第十条经经营者不得得采用下列列手段侵犯犯商业秘密密：以盗窃、利利诱、胁迫迫或者其他他不正当手手段获取权权利人的商商业秘密；披露、使用用或者允许许他人使用用以前项手手段获取的的权利人的的商业秘密密；违反约定或或者违反权权利人有关关保守商业业秘密的要要求，披露露、使用或或者允许他他人使用其其所掌握的的商业秘密密。第三人人明知或者者应知前款款所列违法法行为，获获取、使用用或者披露露他人的商商业秘密，视视为侵犯商商业秘密。 本条所称的的商业秘密密，是指不不为公众所所知悉、能能为权利人人带

5、来经济济利益、具具有实用性性并经权利利人采取保保密措施的的技术信息息和经营信信息。第二十五条条违反本本法第十条条规定侵犯犯商业秘密密的，监督督检查部门门应当责令令停止 违违法行为，可可以根据情情节处以一一万元以上上二十万元元以下的罚罚款。反不正当当解释第第十二条通过自行行开发研制制或者反向向工程等方方式获得的的商业秘密密，不认定定为反不正正当竞争法法第十条第第(一)、（二）项项规定的侵侵犯商业秘秘密行为。前款款所称“反向工程程”，是指通通过技术手手段对从公公开渠道取取得的产品品进行拆卸卸、测绘、分析等而而获得该产产品的有关关技术信息息。当事人人以不正当当手段知悉悉了他人的的商业秘密密之后，又又

6、以反向工工程为由主主张获取行行为合法的的，不予支支持。第十三条商业秘密密中的客户户名单，一一般是指客客户的名称称、地址、联系方式式以及交易易的习惯、意向、内内容等构成成的区别于于相关公知知信息的特特殊客户信信息，包括括汇集众多多客户的客客户名册，以以及保持长长期稳定交交易关系的的特定客户户。客客户基于对对职工个人人的信赖而而与职工所所在单位进进行市场交交易，该职职工离职后后，能够证证明客户自自愿选择与与自己或者者其新单位位进行市场场交易的，应应当认定没没有采用不不正当手段段，但职工工与原单位位另有约定定的除外。第十四条当事人指指称他人侵侵犯其商业业秘密的，应应当对其拥拥有的商业业秘密符合合法定

7、条件件、对方当当事人的信信息与其商商业秘密相相同或者实实质相同以以及对方当当事人采取取不正当手手段的事实实负举证责责任。其中中，商业秘秘密符合法法定条件的的证据，包包括商业秘秘密的载体体、具体内内容、商业业价值和对对该项商业业秘密所采采取的具体体保密措施施等。第十五条对于侵犯犯商业秘密密行为，商商业秘密独独占使用许许可合同的的被许可人人提起诉讼讼的，人民民法院应当当依法受理理。排排他使用许许可合同的的被许可人人和权利人人共同提起起诉讼，或或者在权利利人不起诉诉的情况下下，自行提提起诉讼，人人民法院应应当依法受受理。普通使用用许可合同同的被许可可人和权利利人共同提提起诉讼，或或者经权利利人书面授

8、授权，单独独提起诉讼讼的，人民民法院应当当依法受理理。第十六条人民法院院对于侵犯犯商业秘密密行为判决决停止侵害害的民事责责任时，停停止侵害的的时间一般般持续到该该项商业秘秘密已为公公众知悉时时为止。依据前前款规定判判决停止侵侵害的时间间如果明显显不合理的的，可以在在依法保护护权利人该该项商业秘秘密竞争优优势的情况况下，判决决侵权人在在一定期限限或者范围围内停止使使用该项商商业秘密。第十七条确定反不不正当竞争争法第十条条规定的侵侵犯商业秘秘密行为的的损害赔偿偿额，可以以参照确定定侵犯专利利权的损害害赔偿额的的方法进行行；确定反反不正当竞竞争法第五五条、第九九条、第十十四条规定定的不正当当竞争行为

9、为的损害赔赔偿额，可可以参照确确定侵犯注注册商标专专用权的损损害赔偿额额的方法进进行。因侵权行行为导致商商业秘密已已为公众所所知悉的，应应当根据该该项商业秘秘密的商业业价值确定定损害赔偿偿额。商业业秘密的商商业价值，根根据其研究究开发成本本、实施该该项商业秘秘密的收益益、可得利利益、可保保持竞争优优势的时间间等因素确确定。2.合同同法第四十三条条：当事人在在订立合同同过程中知知悉的商业业秘密，无无论合同是是否成立，不不得泄露或或者不正当当地使用。泄露或者者不正当地地使用该商商业秘密给给对方造成成损失的，应应当承担损损害赔偿责责任。公司法第一百四四十九条董事、高高级管理人人员不得有有下列行为为：

10、（一一）挪用公公司资金；（二二）将公司司资金以其其个人名义义或者以其其他个人名名义开立账账户存储；（三三）违反公公司章程的的规定，未未经股东会会、股东大大会或者董董事会同意意，将公司司资金借贷贷给他人或或者以公司司财产为他他人提供担担保；（四）违违反公司章章程的规定定或者未经经股东会、股东大会会同意，与与本公司订订立合同或或者进行交交易；（五）未未经股东会会或者股东东大会同意意，利用职职务便利为为自己或者者他人谋取取属于公司司的商业机机会，自营营或者为他他人经营与与所任职公公司同类的的业务；（六）接接受他人与与公司交易易的佣金归归为己有；（七七）擅自披披露公司秘秘密；（八）违违反对公司司忠实义

11、务务的其他行行为。董事、高高级管理人人员违反前前款规定所所得的收入入应当归公公司所有。第一一百五十条条董事、监事、高高级管理人人员执行公公司职务时时违反法律律、行政法法规或者公公司章程的的规定，给给公司造成成损失的，应应当承担赔赔偿责任。3.刑法法第二百一十十九条有有下列侵犯犯商业秘密密行为之一一，给商业业秘密的权权利人造成成重大损失失的，处三三年以下有有期徒刑或或者拘役，并并处或者单单处罚金；造成特别别严重后果果的，处三三年以上七七年以下有有期徒刑，并并处罚金：（一）以以盗窃、利利诱、胁迫迫或者其他他不正当手手段获取权权利人的商商业秘密的的；（二）披披露、使用用或者允许许他人使用用以前项手手

12、段获取的的权利人的的商业秘密密的；（三）违违反约定或或者违反权权利人有关关保守商业业秘密的要要求，披露露、使用或或者允许他他人使用其其所掌握的的商业秘密密的。明知或或者应知前前款所列行行为，获取取、使用或或者披露他他人的商业业秘密的，以以侵犯商业业秘密论。本条所所称商业秘秘密，是指指不为公众众所知悉，能能为权利人人带来经济济利益，具具有实用性性并经权利利人采取保保密措施的的技术信息息和经营信信息。本条所所称权利人人，是指商商业秘密的的所有人和和经商业秘秘密所有人人许可的商商业秘密使使用人。延伸2：竞竞业限制 vs 竞竞业禁止起源：竞业限制起起源于公司司法中的董董事、经理理 HYPERLINK

13、/view/757780.htm 竞业禁止止制度。目目的是为防防止董事、经理等利利用其特殊殊地位损害害公司利益益，各国公公司法都规规定了董事事经理的 HYPERLINK /view/4310547.htm 竞竞业禁止义义务，尤其其是西方国国家首先建建立了董事事、经理竞竞业禁止制制度。 2. 竞业业禁止和竞竞业限制的的区别公司董事、经理竞业业禁止制度度和竞业限限制虽有着着密切联系系，但二者者在实质上上还是有较较大区别。1、义务的性性质不同：前者是法法定义务，已已有法律明明文规定在在先，只要要是董事、经理，就就必须履行行竞业禁止止的义务；后者是约约定义务，只只以约定为为前提，如如事先无约约定，择业

14、业就不受限限制。2、承担担义务的主主体不同：前者是公公司法中规规定的董事事、经理，部部门经理而而普通员工工无需承担担义务；后后者是公司司的员工都都可以成为为竞业限制制的对象，其其中是包括括董事、经经理，部门门经理的。3、承担义务务的时间不不同：前者者是董事经经理任职期期间，后者者是与原单单位解除劳劳动关系以以后的若干干时间。4、承承担责任的的形式不同同：前者是是侵权责任任，后者可可能是违约约责任，也也可能是违违约责任与与侵权责任任的竞合。 竞业禁止详详解竞业禁止是是商法理论论研究的一一个重要课课题，并且且随着市场场竞争的日日益激烈，竞竞业禁止要要求的诚信信原则也日日益重要。现行立法法对此方面面

15、虽有规定定但过于粗粗糙，可操操作性不强强。本文试试从实践方方面对 HYPERLINK /view/61891.htm 中国国竞业禁止止的立法完完善的有关关问题做一一研讨。基本简介所谓竞竞业禁止是是指为避免免用人单位位的 HYPERLINK /view/15528.htm 商业秘秘密被侵犯犯，员工依依法定或约约定，在 HYPERLINK /view/15230.htm 劳劳动关系存存续期间或或劳动关系系结束后的的一定时期期内，不得得到生产同同类产品或或经营同类类业务且具具有竞争关关系的其他他用人单位位兼职或任任职，也不不得自己生生产与原单单位有竞争争关系的同同类产品或或经营同类类业务。 HYPE

16、RLINK /view/61891.htm 中中国的相关关法律中没没有对竞业业禁止的对对象做出明明确限定，因因此，雇佣佣双方自愿愿签订的竞竞业禁止条条款，作为为 HYPERLINK /view/15224.htm 劳动合同同的一部分分，具有法法律效力。但由于 HYPERLINK /view/777706.htm 竞竞业禁止协协议限制的的是员工的的 HYPERLINK /view/82043.htm 劳动权，而而劳动权属属于宪法保保障的 HYPERLINK /view/46498.htm 公民民基本权利利之一。因因此， HYPERLINK /view/3530759.htm 竞业业禁止合同同的合

17、法有有效关键在在于是否有有损员工的的基本生活活 HYPERLINK /view/508359.htm 利益。作为为竞业禁止止协议生效效的一个基基本条件，企企业必须对对员工的竞竞业禁止行行为做出经经济补偿，竞竞业禁止协协议中必须须同时写明明补偿金的的数额和发发放办法，否否则就是无无效协议。对于竞业业禁止的补补偿金数额额，法律上上也没有一一个明确和和权威的规规定，按照照 HYPERLINK /view/3329.htm 深圳和珠海海的相关规规定，补偿偿金的数额额须不少于于该员工年年收入的和，如如果补偿金金支付的数数额较少，法法院通常也也会判决该该竞业禁止止协议无效效。竞竞业禁止,又称竞业业回避,竞

18、竞业避止等等。它最早早萌芽于民民法的代理理人制度中中，而后则则演化成最最高代理形形式近代公公司法的董董事制度。竞业禁止止有广义和和狭义之分分。广义的的竞业禁止止是指对于于特定营业业具有竞争争性的特定定行为予以以禁止的制制度。禁止止的客体是是特定的行行为，被禁禁止的 HYPERLINK /view/159998.htm 主体体不以特定定人为限。例如，商商标法上的的商标专用用权， HYPERLINK /view/50915.htm 专利利法上的专专利权，其其 HYPERLINK /view/64422.htm 权利归属于于一人所享享有，禁止止他人擅自自使用别人人的注册商商标或专利利等。狭义义的竞业

19、禁禁止是指禁禁止或限制制与特定营营业具有特特定关系的的特定人从从事有竞争争关系的营营业活动。禁止的客客体虽然也也是特定的的营业，但但被禁止的的主体限于于特定人，而而且该特定定人须与该该特定营业业具有特定定法律关系系。例如雇雇佣关系、委任关系系等。大多多数学者主主张狭义论论，因为从从竞业禁止止最初表现现为 HYPERLINK /view/635488.htm 资本主主义国家的的雇主所采采取的以保保护商业秘秘密为目的的的一种法法律保护 HYPERLINK /view/1280534.htm 措措施，到现现在各国关关于竞业禁禁止范围的的立法规定定来看，竞竞业禁止的的基本含义义是指在企企业有特定定地位

20、的人人不得在企企业之外从从事与企业业相竞争的的业务活动动。内在涵义所谓竞竞业禁止，指指对与特定定营业具有有特定 HYPERLINK /view/10563.htm 民事事法律关系系的特定人人员所为的的竞争性特特定行为的的禁止。也也就是说， HYPERLINK /view/828011.htm 权利人有权要求与其具有特定民事法律关系的特定人不为针对自己的竞争性行为。这里的 HYPERLINK /view/2204727.htm 义务主体是特定的人，即与特定营业具有特定民事法律关系的特定人。特定民事法律关系，一般由合同契约决定。特点描述、竞业禁禁止产生于于法律的规规定或 HYPERLINK /vi

21、ew/22657.htm 当事事人约定。在国国外，由法法律直接规规定竞业禁禁止。例如如瑞士劳劳动合同法法第344条a款规规定：“雇员必须须忠实地维维护雇主的的正当利益益；雇员接接受与雇主主竞争的第第三人的 HYPERLINK /view/230855.htm 报报酬而为其其服务，在在 HYPERLINK /view/1409920.htm 服务期间使使用在原企企业获得的的商业秘密密或泄露之之，都属于于禁止之列列。”意大利利民法典第21005条规定定：“提供劳动动者不得为为自己或第第三人的利利益与 HYPERLINK /view/1327425.htm 企业业主竞争，亦亦不得泄露露涉及企业业管理

22、或生生产方法的的信息，不不得以使企企业蒙受损损害的 HYPERLINK /view/199787.htm 方式式允许第三三人利用上上述信息。”各国公司司法中，对对董事、监监事、经理理也都有类类似的竞业业禁止规定定。另外，雇雇主与雇员员之间通过过合同形式式签订的竞竞业禁止协协议也是竞竞业禁止 HYPERLINK /view/29528.htm 义义务产生的的原因。我我国 HYPERLINK /view/20285.htm 劳动动法第222条规定定：“劳动合同同当事人可可以在劳动动合同中约约定用人单单位商业秘秘密的有关关事项。”促进 HYPERLINK /view/969768.htm 科技技成果

23、转化化法第228条也规规定：“企业、事事业可以与与参加科技技成果转化化的人员签签订在职期期间或者离离职、离休休、退休后后一定期限限内保守本本单位技术术秘密的协协议。”上面所述述的竞业禁禁止，有的的是法定的的竞业禁止止，有的是是约定的竞竞业禁止，这这既体现了了立法者对对于竞业禁禁止现象的的重视，另另一方面也也体现了合合同自由的的原则。只只要双方的的约定不违违反法律的的规定，都都应允许。但是在这这样的合同同中，不能能因合同自自由而限制制处于劣势势地位一方方从事合法法竞争的自自由，要把把竞业禁止止条款的约约定与商业业惯例、商商业道德一一并考虑，既既保护权利利人的利益益，又对义义务人的利利益予以关关注

24、，同时时兼顾 HYPERLINK /view/974976.htm 公共共利益。2、竞竞业禁止法法律关系的的双方当事事人之间具具有特定的的民事法律律关系。不论是是从公司法法关于董事事、经理竞竞业禁止义义务的规定定、劳动法法关于员工工保守商业业秘密的规规定，还是是从法律关关于代理人人、经纪人人、营业转转让人竞业业禁止的规规定以及其其他方面竞竞业禁止的的法律规定定来看，权权利方和义义务方之间间都存在着着特定的民民事法律关关系，这些些法律关系系或为委任任关系，或或为雇用关关系，或为为代理关系系，或为营营业转让关关系。竞业业禁止义务务只能发生生在这些具具有特定的的民事法律律关系的当当事人之间间，当事人

25、人之间没有有这些特定定的民事法法律关系，也也就不可能能产生竞业业禁止义务务。33、竞业禁禁止所要限限制的行为为，从广义义上说是一一种 HYPERLINK /view/188549.htm 不正当当竞争行为为。竞竞业禁止制制度所要保保护的 HYPERLINK /view/360388.htm 社会会关系的客客体就是公公平合理的的竞争秩序序，所要禁禁止的行为为就是一种种不正当的的竞争行为为。但这种种不正当的的竞争行为为与 HYPERLINK /view/143055.htm 反不正正当竞争法法上所指的的不正当竞竞争又有所所不同。首首先，竞业业禁止行为为本身并非非违法行为为，而只是是由负有特特定义务

26、即即竞业禁止止义务的主主体实施该该行为才构构成违法。如公司经经理从事营营业活动本本身并不违违法，只是是由于其特特殊的职位位而不应该该从事与其其所在公司司相同或者者类似的经经营活动，否否则即构成成竞业行为为。而反不不正当竞争争法上的不不正当竞争争行为，其其本身就是是一种违法法行为，而而不论是谁谁实施这种种行为。其其次，竞业业禁止一般般只关系到到特定民事事主体之间间的利益关关系，如公公司（企业业）与雇员员之间，或或者 HYPERLINK /view/2295849.htm 合同当当事人双方方之间的利利益。而反反不正当竞竞争法上的的不正当竞竞争行为固固然不正当当地损害了了一部分民民事主体之之间的利益

27、益，另一方方面而且更更重要的原原因是其破破坏了公平平竞争的市市场秩序。所以准确确地说，竞竞业禁止所所要禁止的的行为是界界于公平竞竞争行为和和不正当竞竞争行为之之间的一种种市场行为为。44、竞业禁禁止是一种种不作为义义务。 HYPERLINK /view/490807.htm 民事义务务有作为和和不作为两两种形式。为了满足足他方的合合法权益，义义务主体必必须实施某某种积极行行为的，是是为作为；必须不为为某种行为为的，是为为不作为。前者也称称为 HYPERLINK /view/490815.htm 积极义义务，后者者又称为 HYPERLINK /view/490819.htm 消消极义务。违反积极

28、极义务，是是当为而不不为，违反反消极义务务，是不当当为而为之之。竞业禁禁止义务，它它所加诸于于义务主体体身上的是是不为特定定竞业行为为的义务，法法律或者合合同对其要要求是不得得进行某种种行为，因因而从本质质上讲，竞竞业禁止义义务是一种种不作为义义务。5、竞业业禁止有一一定的限制制范围。各国立立法均对竞竞业禁止的的时间和空空间进行了了必要的限限制。如许许多 HYPERLINK /view/8426.htm 国家规定，雇雇员离职后后一定时期期不得从事事与其在原原企业所掌掌握的商业业秘密有关关的经营活活动，但不不能无限期期地要求离离职雇员不不为竞业活活动。又如如，关于 HYPERLINK /view

29、/1189943.htm 许许可合同的的竞业限制制，被许可可方只在许许可方的市市场范围内内的营业受受限制，超超出该范围围就不再受受同业竞争争的束缚。当然，竞竞业禁止也也存在着没没有限制的的特殊情况况。比如，对对于某些重重要的商业业秘密，只只要该商业业秘密没有有进入公共共领域，离离职者就不不能从事与与该项商业业秘密相关关的竞业活活动。种类介绍根据不不同的标准准，竞业禁禁止可分为为以下几个个标准：1、竞竞业禁止可可分为法定定竞业禁止止和约定竞竞业禁止。法定竞业业禁止由法法律明文规规定，约定定竞业禁止止由当事人人通过合同同约定。这这是竞业禁禁止的基本本分类。从从目前法律律实践看，中中国即采用用此种分

30、类类方法；2、竞竞业禁止又又可分为同同业竞业禁禁止与兼业业竞业禁止止。前者是是禁止义务务人直接从从事与权利利人营业相相同或营业业相近似的的竞业行为为；后者是是禁止义务务人兼任其其他与权利利人营业相相近似的竞竞业行为。竞业禁止止义务人兼兼任其他与与权利人权权利相关公公司、企业业的无限责责任股东或或合伙事业业的合伙人人，也会影影响原公司司、企业的的利益。3、竞竞业禁止又又可分为广广义的竞业业禁止与狭狭义的竞业业禁止。广广义的竞业业禁止的义义务主体是是不特定的的多数人，如如禁止非权权利人之外外的人员使使用的商标标专用权、专利权等等（因这一一专用权本本身已由法法律强制规规范，不属属于竞业禁禁止的范围围

31、）；而狭狭义的竞业业禁止是对对与权利人人有特殊关关系的义务务相对人的的竞业行为为予以限制制。44、竞业禁禁止又可分分为雇主与与雇员之间间的竞业禁禁止和一般般民事合同同当事人之之间的竞业业禁止。雇雇主和雇员员的竞业禁禁止关系通通常建立在在已有的劳劳动关系上上，雇主为为保护自己己的商业利利益或其他他秘密，或或根据法律律或与雇员员签订协议议，要求雇雇员遵守法法定或约定定的竞业禁禁止义务。一般的民民事合同的的竞业禁止止义务主要要由合同当当事人设定定，它更多多地体现的的是 HYPERLINK /view/370879.htm 合同自自由原则，由由合同当事事人通过约约定，限制制 HYPERLINK /vi

32、ew/490836.htm 合同义务务方不得从从事与权利利方相竞业业的活动，以以保护权利利方的利益益。关系分析竞业禁禁止法律关关系由主体体、客体及及内容组成成。下面从从主体、客客体、内容容三方面来来论述竞业业禁止法律律关系。主体竞业禁禁止 HYPERLINK /view/512426.htm 法律关关系主体是是指竞业禁禁止的 HYPERLINK /view/229544.htm 权利利主体与义义务主体。竞业禁止止的权利主主体是指掌掌握商业秘秘密并对商商业秘密享享有所有权权或其他权权益的单位位、 HYPERLINK /view/85269.htm 个人或其他他法人、企企事业单位位，如 HYPER

33、LINK /view/2063788.htm 工商商企业，科科研机构或或合伙组织织等。竞业禁止止的义务主主体是指对对工商企业业、科研机机构、合伙伙组织或个个人的商业业秘密负责责保密义务务或其他义义务的 HYPERLINK /view/7983.htm 公民民或其他组组织。各国国对竞业禁禁止的主体体规定不大大相同，结结合中国法法律实践情情况，中国国的竞业禁禁止主体可可包括：自然人人特定定的自然人人由于工作作关系可接接触到公司司或企业的的商业秘密密或经营信信息，主要要包括：公公司的决策策人员（包包括董事、经理、股股东及合伙伙人等）、文秘人员员、财务人人员、高级级研究与技技术开发人人员、处于于关键

34、HYPERLINK /view/443923.htm 岗位位的技术人人员、档案案保管人员员、市场计计划与营销销人员、公公关人员、以及曾经经在上述岗岗位任职的的在一 HYPERLINK /image/7a8a1446cce34f306a63e513 定期限限内的离退退休人员，等等等。但是是以上人员员中，因单单位疏于保保护其商业业秘密而造造成的以上上人员知悉悉企业的商商业秘密，并并非上述人人员因工作作关系而得得知，则不不能成为竞竞业禁止关关系的主体体，由此引引起的商业业秘密泄露露，不能得得到超出员员工利益的的法律的保保护。1.2法法人、合伙伙企业及其其他组织客体竞业禁禁止法律关关系的客体体亦即竞业

35、业禁止所要要保护的商商业秘密，具具体包括：2.1权利人人的利益2.11.1权利利人的商业业秘密2.1.2权利人人的用人权权竞业业禁止的目目的除了保保护商业秘秘密外，也也在于防止止劳动者任任意跳槽至至竞争企业业或直接经经营与原企企业相同或或相似的业业务，造成成原企业的的经营不利利。为了保保护原企业业的商业秘秘密，防止止劳动者恶恶意泄露企企业的商业业秘密，防防止恶性的的同业竞争争，法律直直接规定或或允许当事事人约定，员员工在职期期间和离职职后的一定定时期不得得从事与原原企业营业业项目相同同或相似的的业务。一一些规定了了竞业禁止止的国家，还还允许企业业与员工约约定在合同同期内，负负有 HYPERLI

36、NK /view/3504860.htm 商业秘秘密保护义义务的员工工不得擅自自解除劳动动合同，此此举在于保保护企业的的用人权，减减少员工的的不当行为为，减少不不正当竞争争。22.1.33权利人的的 HYPERLINK /view/2106907.htm 经济利益益此处处权利人的的经济利益益包括两个个方面，一一是雇员（劳劳动者）违违反竞业禁禁止义务而而给权利人人带来的经经济 HYPERLINK /view/654238.htm 损失；二是是权利人之之外的第三三者违反与与权利人之之间的合同同关系从事事竞争性行行为而给权权利人带来来的损失。由于二者者所处的地地位不同，法法律对此两两类主体的的规定略

37、有有差异。2.22、社会经经济秩序违反竞竞业禁止义义务，会侵侵权权利人人的商业秘秘密的独占占权利，给给权利人造造成严重的的经济损失失，同时会会导致商业业道德败坏坏，市场秩秩序混乱，破破坏市场竞竞争的公平平有序，损损害社会的的公共利益益。由于可可见，竞业业禁止法律律关系的客客体，不仅仅是权利人人的私人财财产利益，而而且也是社社会的公共共利益，主主要是社会会经济秩序序。在中国国立法中，将将 HYPERLINK /view/533272.htm 侵犯商业业秘密罪规规定在刑法法第三章“ HYPERLINK /view/533243.htm 破坏社会会主义市场场经济秩序序罪”而不是规规定在第五五章“侵犯

38、财产产罪”，表明中中国立法认认为商业秘秘密不仅是是财产权而而重要的是是社会的公公共利益及及社会的公公共经济秩秩序。当然然，作为一一项民事法法律制度，竞竞业禁止主主要保护的的是私人的的经济利益益，但是也也不能忽略略竞业禁止止关系客体体的这层含含义。内容竞业禁禁止 HYPERLINK /view/648253.htm 法律关关系的内容容即竞业禁禁止法律关关系主体的的权利和义义务。由于于权利与义义务是相对对的，而竞竞业禁止主主要表现为为对义务主主体的限制制。在笔者者看来，不不竞业义务务主要表现现在以下几几个方面：3.1董事、经理的竞竞业禁止义义务33.1.11对股东、合伙人的的规定中国 HYPERL

39、INK /view/10920.htm 台湾湾地区公司司法第544条和第1115条规规定：“无限公司司的股东与与两合公司司的无限责责任股东，非非经其它股股东全体同同意，不得得为他公司司之无限责责任股东，或或合伙事业业之合伙人人”。“执行业务务之股东不不得为自己己或者为与与公司同类类之行为。”该法第1108条规规定两合公公司的无限限责任股东东也受此限限定，有限限公司的股股东如执行行业务，亦亦负不竞业业义务。中中国公司法法只规定了了有限责任任公司与股股份有限公公司两种形形式，而有有限责任公公司系由董董事执行业业务，故无无必要规定定股东的竞竞业禁止，但但境外立法法关于股东东的不竞业业义务的规规定，仍

40、有有借鉴意义义。33.1.22对董事、经理的规规定董董事、经理理竞业禁止止义务是由由董事、经经理的忠实实义务派生生出来的，从从根本上说说，董事、经理的权权利义务是是由其与公公司间的关关系引起的的。对此，两两大法系采采用不同的的学说。一一种是英美美法系的信信托说和代代理说。英英美法系的的信托说认认为，董事事、经理是是公司财产产的受托人人，董事、经理义务务的本质以以此为据而而获得说明明。代理说说认为，董董事、经理理作为代理理人，与作作为本人的的公司共立立于信任关关系之中。董事、经经理的义务务依据代理理的法理获获得说明。无论董事事、经理被被解为受托托人，还是是代理人，其其义务的基基本内容相相同：一为

41、为注意义务务，二为忠忠实义务。另一种是是大陆法系系的委任说说。该说认认为公司和和董事、经经理之间的的关系是委委任关系。就公司和和董事、经经理的委任任关系而言言，委托人人是公司，受受托人是董董事、经理理，委任标标的是公司司财产的管管理与经营营。这种委委任关系仅仅依股东会会的选任决决议和董事事、经理承承诺任职而而成立。在在中国，普普遍认为“引用委任任关系说明明公司与董董事、经理理关系，比比较符合中中国人的习习惯和传统统”。33.2对一一般雇员的的规定董事、经经理的竞业业禁止义务务是基于法法律条文的的直接规定定产生，而而公司往往往通过与一一般雇员竞竞业禁止合合同或在其其他合同中中订立竞业业禁止条款款

42、，禁止雇雇员以任何何形式受雇雇于与其任任职或曾任任职单位有有竞争关系系的企业。有学者认认为，此类类合同或条条款与中国国宪法赋予公民民的劳动权权及劳动动法赋予予劳动者的的平等就业业和选择职职业的权利利相违背，应应认定为无无效合同或或条款。另另外一些学学者认为此此类合同或或条款是防防止企业商商业秘密外外泄的一个个有力武器器，应确认认其法律效效力。笔者者认为，应应在规范该该类合同或或条款合理理性的前提提下确认其其效力。3.33代理商的的竞业禁止止义务代理商是是以为其他他商人的经经营活动和和交易行为为提供代理理、媒介服服务为业的的商人。代代理商以代代理为业，从从事赢利性性经营活动动，具有独独立地位。为

43、避免代代理商凭借借其优势条条件从事损损害权利人人的竞争行行为，有必必要为其设设立竞业禁禁止义务。如中国对对代理商竞竞业禁止的的规定散见见于一些法法规中，如如 HYPERLINK /view/438873.htm 专利代代理条例第20条条， 商商标法实施施细则第第25条，统统一规定 HYPERLINK /view/1359325.htm 尚尚付阙如。 HYPERLINK /view/1554.htm 日本商法法第488条规定：“代理商非非经本人允允许，不得得为自己或或第三人进进行属于本本人的营业业范围的交交易，或者者作为以同同种营业为为目的的公公司的无限限责任股东东或董事。第41条条（归入权权）

44、的规定定，对于代代理商违反反前项规定定的场合准准用”。334、其其他竞业禁禁止行为合同当当事人在合合同中约定定的竞业禁禁止条款一一经成立即即发生效力力，当然前前提是不与与 HYPERLINK /view/938288.htm 社会公共共利益相违违背。对于于法定的或或依商业交交易惯例可可知的竞业业禁止义务务，除了可可以用合同同约定外，无无合同或法法律规定时时，有些国国家允许法法院可以得得出与 HYPERLINK /view/1355683.htm 合同同条款相同同的结论。合理界定对于竞竞业禁止的的范围、商商业秘密的的范围、竞竞业禁止的的期限及对对雇员的补补偿没有合合理的界定定。111竞业业禁止以

45、与与本单位的的业务相同同的竞争业业务为限，即即竞业禁止止的范围应应以雇员在在本单位任任职时接触触或可能接接触到的商商业秘密范范围相适应应，而不能能扩大到任任职人员所所熟悉的整整个专业领领域或 HYPERLINK /view/114338.htm 行业业领域，更更不能扩大大到与本单单位商业秘秘密无关的的雇员所掌掌握到的一一般知识、经验和技技能。12商商业秘密的的范围，应应根据商业业秘密的价价值性、新新颖性、保保密性、秘秘密性等诸诸要素来确确定，商业业秘密是一一种存在于于生产、经经营、管理理各过程中中的知识与与经验，包包括技术秘秘密和经营营秘密两种种。竞业禁禁止的义务务主体如果果利用自己己掌握的企企业所有的的技术秘密密或经营秘秘密进行兼兼职或在