医疗损害责任概述

1、医疗损害责任概述（一）、概念医疗损害责任是指医疗机构及其从业人员在医疗活动中，未尽相 关法律、法规、规章和诊疗技术规范所规定的注意义务，在医疗过程 中发生过错，并因这种过错导致患者人身损害所形成的民事法律责任。 侵权责任法第54条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机 构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。（二）、医疗损害责任的外延在侵权责任法的医疗损害责任中，我国借鉴了法国侵权法关 于医疗科学过错和医疗伦理过错的分类方法。医疗损害责任的外延分 为医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任三种类 型。1、医疗技术损害责任医疗技术损害责任是指医疗机构及医务人员在从事病人病情的

2、 检验、诊断、治疗方法的选择，对病人治疗措施的执行和病情发展过 程的追踪及术后照护等医疗行为，有不符合当时既存的医疗专业知识 或技术水准的过失行为，医疗机构应当承担的侵权赔偿责任。医疗技 术损害责任适用的是过错责任原则。证明医疗机构及医务人员的医疗 损害责任的构成要件，须由原告即受害患者一方承担举证责任，即使 是医疗过失也应由受害患者一方负担。2、医疗伦理损害责任医疗伦理损害责任是指医疗机构及医务人员在从事各种医疗行 为的时候，没有对病人履行充分告知或说明其病情，没有给病人提供 及时有效的建议，没有保守和病人病情有关的秘密，或者没有取得病 人的同意就采取某些医疗措施或者停止继续治疗等，从而违反

3、职业良 知或者医疗职业伦理上应该遵守的规则，医疗机构所应承担的赔偿责 任。在民事诉讼中，对责任构成的医疗违法行为、损害事实和因果关 系证明，由患者即原告负责证明，实行过错推定原则。除此之外，法 律规定把医疗过失的举证责任全部归于医疗机构承担，如医疗机构认 为自己没有医疗过失，必须医疗机构举证证明自己的主张成立，否则 应负赔偿责任。3、医疗产品损害责任医疗产品损害责任是指医疗机构在医疗过程中使用有缺陷的药 品、消毒药剂、医疗器械及血液和制品等医疗产品，造成患者人身损 害，医疗机构或医疗产品的生产者和销售者应承担的医疗损害赔偿责 任。（三）、医疗损害责任的基本特征1、医疗损害责任的责任主体是医疗机

4、构，且必须是合法的医疗 机构。按医疗机构管理条例的规定，医疗机构应为从事疾病诊断、 治疗活动的医院、卫生院、疗养院、门诊部、诊所、卫生所室）和急 救站等机构。如执业助理医师个人从事诊疗活动的为非法行医，就不 能适用医疗损害责任纠纷处理，而只能适用侵权责任法的一般规 定。2、医疗损害责任的行为主体是医务人员，医务人员包括了医师 和其他医务人员。按职业医师法的规定，医师包括了执业医师和 执业助理医师，是指依法取得执业医师或执业助理医师资格，经注册 在医疗、预防、保健机构中执业的专业医务人员。尚未取得执业医师 或执业助理医师资格，经注册在村医疗卫生机构从事预防、保健和一 般医疗服务的乡村医生也视为医

5、务人员。执业助理医师如果独立从事 临床诊断活动，发生了人身事故，构成医疗损害责任，以及未取得医 师资格的医学毕业生，在上级医师的指导下从事相应的医疗活动，是 可以构成法律规定的医务人员，成为医疗损害责任的行为主体。而关 于护士是否可以成为医疗损害责任的主体，只有经注册登记的护理人 员在护理活动中造成病人人身损害，才构成医疗损害责任。3、医疗损害责任发生在医疗活动中。按常人的理解，医疗活动 是指有医疗的活动。其实不然，病人在医院进行的身体检查、医疗器 械的植入、对病人的诊断、护理、康复和观察都属于医疗活动。但对 于没有通过手术、药物、医疗器械和其他具有创伤性医学技术的美容 活动不认为是医疗活动。

6、4、医疗损害责任是因患者人身权益受损害而发生的责任。医疗 损害责任是指因病人身体、健康、生命权被医疗机构损害而产生的责 任，损害原因是过失。其中造成病人健康权损害是指造成病人的人身 损害；造成病人生命权损害是指造成病人死亡；造成病人身体权损害 是指病人的身体组成部分的实质完整性以及形式完整性的损害，即造 成了病人人体组成部分的残缺，或是未经病人同意非法损害了病人身 体。5、医疗损害责任的责任形态是替代责任和不真正连带责任。替 代责任又称为间接责任、转承责任、延伸责任，是指责任人为他人的 行为和自己管理的物件所致损害承担赔偿责任的侵权责任形态。替代 责任的最基本特征是责任人和行为人分离，行为人实

7、施侵权行为，责 任人承担侵权责任。医疗损害责任就是典型的替代责任，实施医疗损 害行为的是医务人员，但承担赔偿责任的是医疗机构。而且只有医疗 机构在自己承担了赔偿责任后，对于有过失的医务人员才能对其行使 追偿权。医疗产品损害责任的责任形态是不真正连带责任。在侵权 责任法第59条规定“患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔 偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗 机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿”。这 就是不真正连带责任，承担产品责任的最终归属者是生产者或者血液 提供机构，而不是医疗机构。（四）、医疗损害责任的归责原则1、过错原则。侵权责任法第54条规定

8、医疗机构在医疗行为 中须存在医疗过错，且因为该过错导致了患者医疗损害才需要承担侵 权赔偿责任，这是侵权责任法实施以后在医疗损害诉讼案件中， 医方承担赔偿责任的前提。2、过错推定原则。侵权责任法第五十八条规定“患者有损害， 因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（1）违反法律、行政法规、 规章以及其他有关诊疗规范的规定；（2）隐匿或者拒绝提供与纠纷有 关的病历资料；（3）伪造、篡改或者销毁病历资料。”在以上三种情况 下，患者不需证明医疗机构的医疗行为存在医疗过错，只要证明医方 存在上述情况，法院就应推定医疗机构存在医疗过错。3、无过错责任。侵权责任法第59条规定了在医疗行为中， 只要医疗机构使用

9、了不合格的医疗产品致使患者人身受到损害，无论 其医疗行为是否有医疗过错，都应该承担赔偿责任。（五）、医疗损害责任与责任赔偿方面的区别医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫 生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成 患者人身损害的事故。国务院在2002年颁布的医疗事故处理条例 中对这进行了规定。在侵权责任法实施前，我国医疗损害责任的 赔偿标准实行双轨制，医疗事故责任采用的是医疗事故处理条例 规定的赔偿标准，医疗过错责任适用的是民法通则第119条的规 定，两者的差距非常大。2009年11月26日全国人大常委会通过并 颁布了中华人民共和国侵权责任法，统一规定适用

10、其第16条规定 的人身损害赔偿标准，它从根本上解决了赔偿标准双轨制的问题。（一）侵权责任法规定了在医疗损害责任中医疗机构应当承担 死亡赔偿金，而医疗事故处理条例规定医疗事故责任中没有死亡 赔偿金。侵权责任法第18条规定“被侵权人死亡的，其近亲属有 权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人为单位，该单位合并、分立的， 承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人死亡的，支 付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用， 但侵权人已支付该费用的除外。”该条明文规定了医疗机构在造成患者损害后应承担死亡赔偿金。（二）侵权责任法规定了在医疗损害责任中医疗机构应当承担精神损害赔偿，而医疗事

11、故处理条例 中则无精神损害赔偿的条款，只有精神损害抚慰金的规定。侵权责 任法第22条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的， 被侵权人可以请求精神损害赔偿。”。（六）、医疗事故处理条例和侵权责任法的冲突1、赔偿责任的构成要件不同在我国现阶段，处理医疗损害赔偿纠纷在适用法律上既适用医 疗事故处理条例，又适用民法通则和人身损害赔偿司法解释。 这些法律法规对人身损害赔偿责任的构成要件的规定有所不同。医疗事故处理条例第四十九条规定：医疗事故赔偿，应当考 虑下列因素，确定具体赔偿数额：（一）医疗事故等级；（二）医疗过失 行为在医疗事故损害后果中的责任程度；（三）医疗事故损害后果与患 者原有疾病状

12、况之间的关系。不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔 偿责任。根据此条规定，构成医疗事故的，医院承担医疗事故的赔偿 责任;如果不构成医疗事故的，则适用人身损害赔偿司法解释处 理。侵权责任法在第七章对医疗损害责任作了专章规定，其第五 十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员 有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”依此规定，只要医院和患者 存在诊疗关系、患者在诊疗活动中受到损害并且医疗机构有过错，医 疗机构就应该赔偿，不再区分是否构成医疗事故，这样，在法律的适 用上就统一起来。2、赔偿标准不同医疗事故处理条例第五十条规定：“医疗事故赔偿，按照下 列项目和标准计算：(1)医疗费误工费(

13、3)住院伙食补助费(4)陪护 费(5)残疾生活补助费(6)残疾用具费(7)丧葬费(8)被扶养人生活费 (9)费(10)住宿费(11)精神损害抚慰金”；第五十一条规定：“医疗事 故造成患者死亡的，参加丧葬活动的患者配偶和直系亲属所需交通费、 误工费、住宿费，参照本条例第五十条的有关规定计算，计算费用的 人数不超过2人。”这两条对医疗事故的赔偿范围和赔偿标准做出规 定，但是没有规定死亡赔偿金，而且，赔偿范围较窄、标准较低。在 案件事实基本相同时，是否构成医疗事故，处理的结果相差很大。在 鉴定为医疗事故时，医院过错较重，患者损害较大，按照条例的 规定赔偿较低;而医院过错较低，患者损害较小，不构成医疗

14、事故但 有医疗过错时，适用人身损害赔偿司法解释的规定反而赔偿额更 高。侵权责任法虽未明确规定医疗损害赔偿的标准，但却解决司 法实践中赔偿标准的二元化问题，不再区分医疗事故与非医疗事故， 对赔偿的范围作了原则性的规定。其第十六条规定：“侵害他人造成 人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出 的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾 生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡 赔偿金。”3、对医疗事故鉴定的要求不同根据医疗事故处理条例，需要通过医疗事故鉴定来确定是否 构成医疗事故，从而确定医院是否应该承担赔偿责任。对于医疗纠纷 鉴定我国至今

15、没有统一的规定。在现行法律制度下，医疗事故技术鉴 定和司法鉴定两种鉴定制度并行。现行的医疗事故鉴定体制，是建立 在医疗事故处理条例和卫生部发布的配套规定基础之上的，其科 学性法院比较认同，但其中立性往往受到患者质疑。而司法鉴定则是 依据司法部颁布的司法鉴定机构登记管理办法、司法鉴定人管理 办法等，其中立性不成问题，但其管理混乱，能力水平参差不齐。 实践中，要不要鉴定、由谁鉴定、是否重新鉴定往往成为双方争论的 焦点和困扰法院的难题，但是对于两种鉴定如何选择适用，没有相关 的法律法规，导致鉴定一拖再拖，甚至反复多次，从而影响了整个案 件的进行。侵权责任法第七章第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受

16、到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。” 依此规定，医院承担赔偿责任的条件不包括“一定要构成医疗事故”， 显然就不再需要进行医疗事故鉴定，只要医院存在过错，医疗机构就 必须承担赔偿责任。4、冲突的化解为进一步维护正常医疗秩序，建立和谐医患关系，卫生计生委起 草了医疗纠纷预防与处理条例（送审稿），报送国务院。为广泛听 取社会各界的意见和建议，提高立法质量，国务院法制办公室于10月31日将送审稿及起草说明全文公布，征求意见。送审稿中显示，为规范医疗纠纷民事处理途径，解决医疗纠纷民 事处理中赔偿和鉴定两个“二元化”的问题。送审稿显示，将借鉴国际上同行评价的通行做法，卫生行业对

17、医 疗事故进行认定，作为行政处理的重要依据。新条例共六章，增加了“医疗纠纷调解”一章，删除了 “医 疗事故的赔偿”一章。将原“医疗事故技术鉴定”一章与“医疗事故 行政处理与监督”一章合并为“医疗事故监督与技术鉴定”。医疗纠 纷处理增加人民调解的渠道，规定了医疗纠纷民事处理的3条途径是: 医患协商、人民调解和司法诉讼，旨在维护正常医疗秩序、构建和谐 医患关系工作成果纳入法制化轨道。一是对医疗纠纷解决渠道进行了规定。借鉴司法实践经验，患方 当事人提出赔偿请求的，医患双方当事人原则上应当通过人民调解、 诉讼等渠道解决，将医疗纠纷处理由医院内引向医院外。二是对医疗纠纷人民调解进行规范。强调医疗纠纷人民

18、调解的专 业性，在医疗纠纷人民调解中，设定了启动专家咨询和医疗损害鉴定 的要求，为人民调解明晰责任，提供专业意见，保护医患双方合法权 rw.o三是对建立完善医疗风险分担机制进行了原则性规定。医疗机构 应当参加医疗责任保险；要求医疗责任保险承保机构应当协同医疗机 构、医疗纠纷人民调解组织，及时参与医疗纠纷的处理，并加强机制 创新，改善服务，按照合同及时理赔。四是强化依法维权。强调了医疗机构内禁止实施扰乱医疗秩序的 行为，明确了相关处置措施，遏制涉医违法犯罪，维护正常医疗秩序。五是强化了卫生计生行政部门行政监管职责。卫生计生行政部门 不再直接进行医疗纠纷民事赔偿的处理，同时增加规定：对重大医疗 纠

19、纷，卫生计生行政部门应当进行现场指导、协调，引导医疗纠纷当 事人依法解决纠纷。（七）、医疗机构与医护人员的保护1、侵权责任法第六十四条 医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干 扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。2、刑法修正案（九）将刑法第二百九十条第一款“聚众扰乱公共、交通秩序罪”，变 更为“聚众扰乱社会秩序罪”，情节认定包括“致使工作、生产、营 业和教学、科研、医疗无法进行，造成严重损失”，意味着“医闹” 今后将入刑。不仅如此，处罚级别从原本的“首要分子处五年以下有 期徒刑、拘役或管制”，提高为“首要分子处三年以上七年以下有期 徒刑”。同时增加二款作为第三款、第四款，内容为:“多次扰乱国家 机关工作