《刑法总论》复习知识点整理

1、刑法总论复习知识点第12章刑法概述一、刑法概念：国家有权机关制定的关于犯罪、刑事责任及刑罚的法律规范的总称。二、分类：广义刑法/狭义刑法、普通刑法/特别刑法三、渊源：刑法典、单行刑法、附属刑法四、特征：调整对象不特定性、最后手段性、最严厉的强制性五、机能：规制机能（评价机能+导向机能）、保护机能、保障机能第3章刑法的基本原则一、刑法基本原则概述贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则。二、主要内容罪刑法定原则（1）定义：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。（2）定义理解：“法无明文规定不为

2、罪”“法无明文规定不处罚”（3）罪刑法定的理论基础：传统理论基础（自然法、三权分立、心理强制）、现代理论基础（民主主义、尊重人权）（4）罪刑法定的派生原则：形式侧面：排斥习惯法；禁止溯及既往；禁止类推解释；禁止不定期刑实质侧面：明确性原则；刑罚内容适当原则；禁止处罚不当罚的行为；禁止残虐、不均衡的刑罚罪刑相适应原则（1）定义：刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。（2）定义理解：犯多大的罪，就应承担多大的刑事责任，重罪重罚，轻罪轻罚，罪责相称，罚当其罪。（3）罪刑均衡的理论演进旧派：同态复仇，等量报复；新派：刑罚个别化；折中：罪责刑相适应（4）罪刑相适应原则的含义刑罚的轻重

3、，与犯罪分子所犯罪行相适应；刑罚的轻重，与犯罪分子承担的刑事责任相适应。刑法面前人人平等原则（1）定义：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。（2）内容：定罪平等；量刑平等；行刑平等第4章刑法效力论一、刑法的空间效力属地原则（最基本原则）（1）定义：凡在中华人民共和国领域内犯罪的（行为结果择一说），除法律有特别规定的以外，都适用本法。（2）特别规定的类型：享有外交特权和豁免权的外国人的f外交途径解决；民族自治地方制定的变通或补充规定；刑法施行后由国家立法机关制定的特别刑法的规定；香港特别行政区、澳门特别行政区基本法作出的例外规定。属人原则定义：中华人民共和国公民在中

4、华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。保护原则（1）定义：外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪，按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用我国刑法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。（双重犯罪原则）4、普遍原则定义：对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行（即国际犯罪，eg.劫机犯罪），中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。二、刑法的时间效力生效时间：公布即刻生效；指定日起生效失效时间：宣布失效；自然失效三、刑法的溯及力：从旧兼从轻旧法（行为时）新法（裁判时）罪非罪J罪重罪轻J

5、非罪J罪罪轻J罪重第56章犯罪概念与犯罪构成论一、犯罪概念1、我国定义：犯罪是指违反我国刑法，应受刑罚处罚的严重危害社会的行为。2、犯罪的形式概念与犯罪的实质概念（1）犯罪的形式概念：仅从犯罪的法律形式上给犯罪下定义。e.g.犯罪即违反刑事制裁法律的行为。（2）犯罪的实质概念:不强调犯罪的法律特征，而试图揭示犯罪现象的本质所在。eg衡量犯罪的真正标尺，即犯罪对社会的危害。（3）我国犯罪定义被认为是实质定义与形式定义的统一。3、犯罪的基本特征1、严重社会危害性（本质特征）（1）其考察原则：发展观点犯罪化/非犯罪化；全面观点堕胎罪；本质观点正当行为（2）其考量因素：法益无价值；行为无价值；人格无价

6、值2、刑事违法性(法律特征)3、应受惩罚性(法律后果)要点：当罚VS必须判处；情节显著轻微危害性不大的，不认为是犯罪；犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以免予刑事处分二、犯罪构成1、定义：刑法规定的，反映某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机整体。2、特征：是主客观要件的有机统一；是犯罪的社会危害性的法律标志；是认定犯罪的法律标准。三、犯罪构成与犯罪概念的关系1、联系：犯罪概念是犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体化。2、区别：犯罪概念的功能是揭示犯罪的基本特征，不是认定犯罪的具体标准；犯罪构成的功能是说明犯罪如何成立，因而是认定犯罪的唯一

7、标准。三、犯罪构成的共同要件1、概念：犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件。2、逻辑关系：(1)犯罪发生的过程中：犯罪主体f犯罪主观方面f犯罪客观方面f犯罪客体(2)司法认定的顺序中：犯罪客体一犯罪客观方面一犯罪主体一犯罪主观方面3、概念理解：(1)说明该罪由某人实施的要件主体要件。即年满14周岁且具有刑事责任能力的人。(2)说明行为人在实施该罪时的主观心理状态的要件主观要件。如故意非法剥夺他人生命的心理。(3)说明该罪在何条件下用哪种行为使客体受到侵害的要件客观要件。如实施非法剥夺他人生命的行为。(4)说明该罪危害了什么利益的要件客体要件。如他人的生命权利。第7章犯罪客体一、定义：

8、我国刑法所保护的，而为犯罪行为所侵害的社会关系。二、分类：1、一般客体：我国刑法所保护的社会主义社会关系的整体。2、同类客体：某一类犯罪行为所共同侵害的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面。3、直接客体：(1)概念：某一犯罪行为所直接侵害的我国刑法所保护的社会关系，即我国刑法所保护的某种具体的社会关系。(2)继续分类如下：产简单客体直接客体。勒盗窃主要客体；人身俱杂客体（2）e国抢劫次要客体：财产三、犯罪客体的立法表现形式直接明确规定了犯罪的客体；规定了犯罪客体的物质形态；规定了犯罪触犯的法律法规；规定了犯罪侵害的具体的人；规定描述了犯罪的行为特征。四、犯罪客体与犯罪对象的联系、区别1

9、、联系：犯罪对象是被犯罪行为所侵害或威胁的客观存在的具体人或者具体物，是社会关系存在的前提和条件;犯罪客体则是隐藏在犯罪行为所具体亲好的人或物背后的社会关系，是对犯罪对象的理论升华和概括。2、区别：（1）是否为犯罪必备要件；（2）是否决定犯罪的性质；（3）是否受到实际的损害；（4）是否是犯罪分类依据。答案：客体是，对象不是。第8章犯罪客观方面【课堂重点】1.危害行为：不作为；2.危害结果；3.因果关系第一节犯罪客观方面概述一、概念：犯罪客观方面，是指刑法规定的、说明行为构成犯罪的客观外在表现。二、犯罪客观方面的内容（诸要素）1、必备要件：危害行为2、选择要件：危害结果；行为对象；刑法中的因果关

10、系；犯罪的时间、地点和方法等三、犯罪客观方面的意义（1）在犯罪构成中占有中心地位（无行为既无犯罪）（2）有助于区分罪与非罪、此罪与彼罪（3）有助于正确认定犯罪的主观方面（4）有助于正确量刑第二节危害行为一、概念：危害行为，是指在人的意识、意志支配下实施的违反刑法规定的严重危害社会的身体动静。二、特征：1、有体性：危害行为是人的身体动静。2、有意性：是行为人的意志支配下的身体动静。3、有害性：具备刑事违法、严重危害社会。三、不属于刑法中的危害行为1、无意识或无意志的行为：（1）反射动作、在睡梦中或者精神错乱状态下的举动；（2）人在不可抗力下的举动；（3）人在身体受强制情况下的举动。2、欠缺有害性

11、的行为：正当防卫、紧急避险等四、危害行为的表现形式作为1、概念：行为人以积极的身体活动所实施的刑法所禁止的危害社会的行为。即“不当为而为之”。2、作为的实施方式（1）利用自身条件的作为：利用自身身体的作为；利用自己的自然身份实施的作为；利用自己的法定身份实施的作为。（2）利用外力条件的作为：利用他人的作为；利用自然力的作；利用动物实施的作为；利用物质性工具的作为。五、危害行为的表现形式不作为1、概念：犯罪人有义务实施并且能够实施某种积极的行为，却未实施的行为。即“应为能为而不为。”2、不作为的成立条件：（1）行为人负有实施某种积极行为的特定法律义务（2）行为人能够履行而没有履行特定义务（3）行

12、为人不履行特定义务而发生了危害社会的严重后果3、不作为的特定义务的来源：（1）法律明文规定的特定义务（2）职务上或业务上要求履行的义务（应考虑义务时限、义务对象）（3）由行为人先行行为而引起的义务4、不作为的分类：（1）纯正的不作为：按照刑法分则的规定，只能由不作为行为方式构成的犯罪。如遗弃罪。（2）不纯正的不作为：既可以由作为方式构成，又可以不作为方式构成，实际上以不作为方式构成的犯罪。如不作为的故意杀人罪：将受害人饿死。第三节危害结果一、概念：危害结果，是指危害行为对我国刑法所保护的直接客体（法益）造成的法定的实际损害或者现实危险状态。二、分类：1、直接结果与间接结果2、物质性与非物质性结

13、果3、实害结果与危险结果4、单一结果与复合结果5、构成要件与非构成要件结果三、危害结果在犯罪构成中的地位：危害结果并非犯罪构成的共同要件要素，只是某些犯罪的构成要件要素。四、危害结果的作用：（一）区分罪与非罪（二）区分此罪与彼罪（三）区分犯罪形态（既遂与未遂）（四）影响量刑轻重第四节刑法上的因果关系一、概念：刑法中的因果关系，是指刑法中的危害行为与危害结果之间存在的引起与被引起的联系。二、特性：客观性；相对性；时间序列性；条件性和具体性；复杂性三、地位：1、某些犯罪中，因果关系是行为人是否承担刑事责任的客观基础。2、查明刑法上的因果关系后，并不等于行为人一定要承担刑事责任。3、因果关系仅是犯罪

14、构成要件的选择性要素。四、拓展因果关系的认定条件说条件说认为行为与结果之间存在“没有前者就没有后者”的条件关系时，前者就是后者的原因。“无A则无3,那么A就是B的原因”第五节其他选择性要件一、犯罪的时间：“禁渔期”、“禁猎期”、“在侦查、审判中”、“战时”、“在签订、履行合同过程中”、“在招收公务员、学生工作中”等。二、犯罪的地点：“战场上”、“禁渔区”、“禁猎区”、“车站、码头、民用航空站、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所”等。二、犯罪的方法：“暴力、胁迫或者其他方法”、“禁用的工具”等。第9章犯罪主体【课堂重点】1.刑事责任能力；2.刑事责任年龄；3.单位犯罪第一节犯罪主

15、体概述一、定义：犯罪主体，是指实施刑法所禁止的危害社会行为，依法应负刑事责任的自然人和单位。二、犯罪主体的作用：（1）有助于区分罪与非罪；（2）有助于区分此罪与彼罪；（3）有助于正确量刑三、自然人主体的共同要件：（1）自然人（“出生”“死亡”）（2）达到刑事责任年龄（3）具备刑事责任能力第二节刑事责任能力一、概念刑事责任能力，指刑法所规定的，行为人实施犯罪行为时所必须具备的辨认和控制自己行为的能力。二、理解1、辨认能力（意识）。2、控制能力（行为）。3、辩证关系。三、刑事责任能力的程度1、完全无刑事责任能力不满14周岁的人；完全不能辨认或者不能控制自己行为的精神病人2、相对无刑事责任能力已满1

16、4周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。3、减轻刑事责任能力（二限制刑事责任能力）达到一定年龄的人（14-18、75t）、聋哑人、盲人、精神障碍的人4、完全刑事责任能力四、我国影响刑事责任能力的因素1、年龄；2、精神状况；3、生理缺陷；4、醉酒第三节刑事责任年龄一、概念：刑事责任年龄，是指法律规定行为人对自己的犯罪行为负刑事责任所必须达到的年龄。二、刑事责任年龄的划分（无玲相对玲减轻好完全）1、完全不负刑事责任年龄阶段不满14周岁的人。2、相对负刑事责任年龄阶段a.14-16周岁；八种犯罪的罪名（第二节提

17、到）负刑事责任，其余犯罪不负刑事责任。3、减轻刑事责任年龄阶段a.14-16-18周岁；b.75周岁以上。4、完全负刑事责任年龄阶段18-75周岁（通说认为是16周岁以上）三、刑事责任年龄的计算四、刑事责任年龄的计算1、刑事责任年龄应当是指实足年龄即周岁，一律按照公历。过了几周岁生日的第2天起，才认为已满几周岁。2、责任年龄计算的时间基准：应以行为时为基准3、跨法定年龄阶段的犯罪问题：（1）行为人在已满14周岁不满16周岁期间，实施了刑法第17条第2款规定的8种严重行为，其在不满14周岁时实施过相同行为的：只追究已满14周岁不满16周岁时的刑事责任。（2）行为人已满16周岁后实施了某种犯罪，其

18、在已满14周岁不满16周岁期间也实施过相同行为的：如果是刑法第17条第2款规定的8种严重行为，一并追究刑事责任；如果不是，只追究已满16周岁后行为的刑事责任。五、对未成年人犯罪的特殊处理1、从轻或减轻处罚的原则。2、不适用死刑的原则。3、符合条件应当宣告缓刑。4、不构成累犯的原则。5、免除前科报告义务。六、对老年人犯罪的宽待处理1、从轻或减轻处罚的原则。2、不适用死刑的原则。（但是）3、符合条件应当宣告缓刑。第四节影响刑事责任能力的其他因素一、精神病人1、完全无刑事责任能力的精神病人。2、完全负刑事责任的精神病人：（1）精神正常时期的“间歇性精神病人”（2）大多数非精神病性的精神障碍人2、限制

19、刑事责任能力的精神病人尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人。二、醉酒的人醉酒分生理性醉酒与病理性醉酒。1、“生理性醉酒”或“明知自己病理性醉酒，还饮酒，实施了危害行为”的，犯罪；2、不知自己病理性醉酒的情况下，不构成犯罪。三、又聋又哑的人、盲人又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。（是“可以”而不是“应当”。）第10章犯罪的主观方面【课堂重点】犯罪故意；犯罪过失；认识错误第一节犯罪主观方面概述一、概念：犯罪主观方面，是指刑法规定成立犯罪必须具备的，行为人对他所实施的危害行为及其引起的危害结果所持的心理态度。二、犯罪主观方面的内容：1、故意、过失（合称罪过）2、犯罪动机

20、、犯罪目的3、意外事件、认识错误其中：罪过是必要要件；犯罪目的、意外事件、认识错误是选择要件。动机不是犯罪构成的要件，但能够反映行为人主观恶性的大小。第二节犯罪故意一、概念：犯罪故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果的发生的一种心理状态。（明知故我）二、犯罪故意的结构1、认识因素明知自己的行为会发生危害社会的结果（1）明知的内容：a.行为本身（内容性质）b.行为结果（性质因果）c.行为条件（特定时间地点对象身份）（2）明知的范围：只要求行为人明知其行为及行为结果的社会危害性即可。不包括行为人对行为违法性的认识。（3）明知的程度：会发生（包括：a.可能会；b

21、.必定会）2、意志因素希望或放任这种结果的发生（1）意志选择：实施犯罪行为的决意（2）意志态度：希望、放任三、犯罪故意的类型（依意志因素不同划分）1、直接故意概念：明知自己的行为会发生某种危害社会的结果，并且希望这种结果发生的一种心理状态特征：认识因素：a.明知必然会发生（例如：甲用枪顶在乙的太阳穴开枪）b.明知可能会发生（例如：丙隔湖开枪杀人）意志因素：希望一积极追求结果发生2、间接故意概念：明知自己的行为可能引起某种危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理状态。特征：认识因素：明知可能会发生意志因素：放任表现形式：积极的放任：追求甲犯罪意图而放任乙结果（抢劫暴力致人死亡）消极的放任：追求

22、非犯罪意图而放任（为防止西瓜被盗而注射毒药/私设电网）突发性的案件：被告人崔某在发廊与刘某发生殴斗，遂随手拿起理发刀朝其刺扎，致刘某死亡。3、犯罪故意的其他分类（1）突然故意与预谋故意；（2）确定故意与不确定故意第三节犯罪过失一、概念犯罪过失，是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见但轻信能够避免,以致发生这种结果的一种心理态度。犯罪过失，法律有规定的才负刑事责任。二、特征：认识特征（应预见没预见or预见轻信能避免）、意志特征（否定态度）三、犯罪过失的种类1、疏忽大意的过失特征：（1）应当预见（包括预见义务&预见能力）（2）没有预见（3）没有预见

23、的原因是行为人的疏忽大意2、过于自信的过失特征：（1）已经预见（2）相信结果可以避免（3）结果发生违背了行为人意愿（4）是因为相信了自认为有利的因素，即“轻信”。四、犯罪过失的种类1、法定分类：疏忽大意的过失、过于自信的过失2、理论分类：普通过失与业务过失、重过失与轻过失第四节意外事件一、概念：意外事件，又称无罪过事件，行为人的行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于故意或过失，而是由于不能预见或者不可抗拒的原因引起的情形。二、类型：1、不能抗拒的意外事件。（不可抗力）能够预见，但不可抗拒2、不能预见的意外事件。完全不能预见危害结果三、不能预见的判断：客观说、主观说、折中说四、罪过的判断流程

24、预圮义患一尚未莉比二玩曲大毒的t夹L有；恭过.-反时：域于自信也夫L巴想演一致在：河桂城布L不用时：败忠tL希望：直播故去第五节犯罪目的与犯罪动机一、犯罪目的，是指行为人通过实施犯罪行为希望达到某种结果的心理态度。一般来说，只有直接故意犯罪才有犯罪目的对于那种必须具备某种目的才构成的犯罪，刑法理论上称为目的犯。二、犯罪动机，是驱使、刺激行为人实施犯罪行为以实现犯罪目的的内心冲动或内心起因。犯罪动机通常不是犯罪构成的必要要件，但它却影响对行为人主观恶性大小的评价，从而影响量刑的轻重。第六节认识错误一、概念：刑法上的认识错误，指行为人在实施危害行为时，他的主观认识同行为的事实情况或刑法上对该行为的

25、评价不相符合。二、分类低出犯菲认识错误，一法律认识错误展胡不犯罪罪名.罪刑认祺钿误st住认物轮法时跟仇讯辨认：事实认识错误行为他庸又讯君证工县仇汜揖俵因聚关至人加搐强三、法律认识错误（行为人不懂法）1、行为人将无罪误认为有罪一假想犯罪2、行为人将有罪误认为无罪一假想不犯罪3、行为人对于其应成立的罪名或应处刑罚的轻重有错误认识处理：法律的认识错误不影响定罪。四、事实认识错误1、对客体认识错误：行为人意图侵犯一种客体，而实际上侵犯了另一客体。如：妨害公务罪与故意伤害罪处理：按照行为人意图侵犯的客体定罪。2、对行为性质认识错误:行为人行为时对自己行为的实际性质发生了错误理解。如：假想防卫、假想避险等

26、。处理：过失犯罪或者意外事件（无罪）3、对行为工具（手段）认识错误：行为人在行为时对自己采用的工具发生了错误认识。（1）行为人所使用的手段本来会发生危害结果，但行为人误认为不会发生的。如误将毒酒当成药酒。处理：有过失，则定过失犯罪；无过失，则属意外事件。（2）意图使用产生危害结果的行为手段，但错误使用了不能产生危害结果的工具。（不能犯分类：相对不能、绝对不能；手段不能、对象不能）处理：故意犯罪未遂：一不能犯未遂：好手段不能犯值得研究的是，采用了绝对不可能发生危害结果的手段的情况如迷信犯。一般宜认定为无罪，但是有些人认为是不能犯未遂。4、对行为对象认识错误（目标错误）:行为人对自己的行为对象在认

27、识上出现了偏差。（1）误甲为乙而侵害，两者体现相同的法益：故意犯罪既遂（2）误甲为乙而侵害，两者体现不同的法益：从轻罪出发的主客观统一认定（3）误犯罪对象当作非犯罪对象而侵害：过失犯罪或者意外事件（4）误非犯罪对象为犯罪对象而侵害：故意犯罪未遂（绝对不可能发生侵害的无罪）5、对因果关系认识错误：行为人对自己所实施的行为和所造成的结果之间的因果关系的实际发展产生了错误认识。（1）因果内容的错误a.实际结果行为人预想：故意犯罪未遂b.实际结果行为人预想：超出部分，过失责任（2）因果联系的错误行为人误认为自己行为已经产生预期结果，事实上却没有发生：故意犯罪未遂行为人误认为预期结果是自己行为导致的，实

28、际上结果是其他原因导致：故意犯罪未遂（3）因果过程的错误行为人的行为没有按照他的预想方向发展和预想目的停止，而是发生了行为人预见、追求目标之外的结果。eg甲持刀伤害乙，二人扭打过程中，刺伤乙大动脉，甲逃走后，乙失血过多死亡一主客观相统一原则认定行为人为实现某种犯罪结果而实施了最初的犯罪行为，但并未达到犯罪目的，行为人误以为已经达到目的，进而又实施了其他行为，后实施的行为使行为人最初意图实现的目的得以实现，导致了行为人所追求的结果的发生。e.g.甲将乙打昏，误以为乙已经死亡而将其扔入河中致使其淹死f犯罪既遂五、打击错误（不属于认识错误。又称方法错误or行为误差）1、概念：行为人的侵害行为，由于失

29、误而导致实际侵害对象与行为人意图侵害对象不相符。2、事例：（1）甲看见情敌乙坐在大树下，便举枪瞄准乙射击，但枪法不好，射杀了躺在树上睡觉的丙；（2）甲想扔石头砸毁楼下的仇人乙的汽车，在石头扔下之际，刚好住在楼下的丙从窗口探头张望，被砸成重伤.3、处理：行为人对意图侵犯对象成立犯罪未遂；对实际发生的危害结果如出于过失，承担过失罪责；如无罪过，则属意外事件。六、认识错误的判断规则1、本不想犯罪的，因为认识错误，导致危害结果发生的，有过失的认定为过失犯罪，无过失的认定为意外事件。2、本来就想犯罪的，因为认识错误未能完成犯罪：（1）没有超出同一构成要件范围的，仍认定为原来犯罪的既遂。如杀错人；（2）超

30、出同一构成要件范围的，成立犯罪预备或者未遂。如想杀人，杀成猩猩。第11章排除犯罪性行为【课堂重点】1、正当防卫；2、紧急避险第一节排除犯罪性行为概述一、概念：排除犯罪性的行为，又称正当行为，阻却犯罪事由等，是指行为虽然客观上造成一定损害结果，形式上似乎符合某些犯罪的客观要件，但实质上既不具有社会危害性，也不具有刑事违法性的行为。二、种类：1、正当防卫2、紧急避险3、其它排除社会危害性的行为：（1）法令行为（职务行为、执行命令）（2）正当业务行为（医疗行为、竞技行为）（3）自救行为（4）自损行为（自甘冒险）（5）被害人同意的行为（6）基于推定的承诺的行为（7）安乐死第二节正当防卫一、概念：正当防

31、卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。二、成立条件：（一）起因：存在不法侵害（二）时间：不法侵害正在进行（三）对象：不法侵害人本人（四）意图：保护合法权益（五）限度：不能明显超过必要限度造成重大损害1、防卫起因：存在现实的不法侵害说明是真实的、客观存在的，而不是主观臆断的，否则是假想防卫。假想防卫属于刑法中的事实认识错误，因而应当按照事实认识错误的处理原则来解决。2、防卫时间：不法侵害正在进行说明防卫不适时：防卫行为发生在不法侵害开始之前，或者发生在不法侵害已经结束之后的情况。包括事前防

32、卫和事后防卫。3、防卫对象：不法侵害人本人说明防卫“本人”的什么？通常是“本人”的人身，特定情况下可以是财产，但一般不能是其他利益。4、防卫意图：保护合法权益说明防卫意图包括防卫认识与防卫目的。不具有防卫意图的行为：防卫挑拨；相互斗殴；偶然防卫；为保护非法利益5、防卫限度：不能明显超出必要限度造成重大损害说明必要限度，是指防卫人的防卫行为正好足以制止不法侵害人的不法侵害行为，而没有对他人造成不应有的重大损害。“明显超过必要限度”与“造成重大损害”是并列的，两者必须同时具备，才能以防卫过当论处。三、防卫过当1、概念：防卫过当，是指防卫人实施的防卫行为明显超过必要限度，给不法侵害人造成重大损害的行

33、为。2、防卫过当应当负刑事责任，但“应当减轻或者免除处罚”3、防卫过当具有客观危害性与主观罪过性。这是它同正当防卫的本质区别。四、特殊防卫权（无限防卫权）1、概念：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”2、防卫起因的特殊要求：不法侵害必须是正在进行地严重危及人身安全的暴力犯罪行为。第三节紧急避险一、概念：紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。二、成立条件1、前提条件：面临正在发生的危险说明（1）存在

34、现实的危险（假想避险）（2）危险正在发生（避险不适时）危险源：自然力、动物侵袭、机械故障、人为原因等2、主观条件:正当的避险意图说明只能是出于保护国家、公共利益、本人或他人的人身、财产或其他权利免受正在发生的危险的损害这一正当目的。具备避险认识和避险目的。3、对象条件:针对的对象通常是第三者的合法权益说明特殊情况下也可能直接指向危险源本身。4、限制条件:迫不得已情况下实施说明（1）对行为的限制条件一迫不得已；（2）对主体的限制条件一一行为人在职务上、业务上不能负有特定责任（不能是消防警察、医生等）5、限度条件:没有超过必要限度造成不应有的损害说明法益衡量：避险行为造成的损害必须小于所获得的利益

35、。三、避险过当1、概念：指避险人实施的超过必要限度造成不应有的损害而应负刑事责任的避险行为。2、处理：我国刑法规定避险过当应负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。第四节其他排除犯罪性的行为一、法令行为（职务行为、执行命令）二、正当业务行为（医疗行为、竞技行为）三、自救行为四、自损行为（自甘冒险）五、被害人同意的行为六、基于推定的承诺的行为七、安乐死第12章犯罪停止形态【课堂重点】犯罪既遂；犯罪未遂；犯罪中止第一节犯罪停止形态概述一、概念：是指在故意犯罪过程中，因主客观原因而出现的结局性停止状态，包括犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂。二、其他问题1、过失犯罪不存在犯罪的未完成形态，只有成立与

36、否的问题；2、间接故意犯罪是否存在未完成形态，理论上有争议，但通说认为不存在；3、直接故意犯罪中的举动犯，不存在未遂形态，但是否存在预备和中止，则有争议；4、犯罪停止形态的处罚根据。第二节犯罪既遂一、既遂的判断:（1）目的实现说。该说认为犯罪既遂是指行为人实施的犯罪行为达到了其预期的犯罪目的。（2）结果发生说。该说认为犯罪既遂是指发生行为性质所决定的特定结果。（3）构成要件齐备说。该说认为犯罪既遂是指行为人所实施的犯罪行为已经齐备了刑法分则规定的该种犯罪构成的全部构成要件。这是刑法学界的通说。二、犯罪既遂的类型1、结果犯:以法定的危害结果作为犯罪是否既遂的标志。（故意杀人罪、盗窃罪）2、行为犯

37、：只要实施了法定的犯罪行为，达到一定程度即可构成犯罪既遂，而不论实害结果是否发生。（脱逃罪、诽谤罪3、危险犯：实施犯罪行为后，足以发生某种严重危害结果的危险状态即可认定为犯罪既遂。不要求实害结果实际发生。（爆炸罪、破坏交通工具罪）4、举动犯：行为一但着手实施便告既遂。（传授犯罪方法罪、煽动分裂国家罪）第三节犯罪预备一、概念：犯罪预备是指为了实行犯罪，准备工具、制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪形态。二、犯罪预备与犯意表示的区别：犯罪预备行为是为实行犯罪准备工具、制造条件的行为，是实现犯意的行为，对犯罪的实施起促进作用。对法益构成了威胁。犯意表示仅仅是行为人以口头、书面

38、或其他方法单纯流露犯意，没有去实现犯意，不对法益构成威胁。三、预备犯的刑事责任：对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。（“可以”：一般情况下得比照既遂犯从轻、减轻、免除处罚）第四节犯罪未遂一、概念：犯罪未遂是指行为人已经着手实行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞的犯罪形态。二、特征（成立条件）：1、已经着手实行犯罪：是否“着手”是犯罪预备区别的重要标志。所谓着手，是指犯罪分子开始实施刑法分则条文规定的具体犯罪的实行行为。2、犯罪未得逞：犯罪行为未具备犯罪构成的全部要件。这是区分于犯罪既遂的重要标志。3、未得逞是由于犯罪人意志以外的原因所致：这是区分于犯罪中止的重要标志（欲而不

39、能）。意志以外的原因，是指违背犯罪人的意志，客观上使犯罪不可能既遂，或使犯罪人认为不可能既遂而被迫停止犯罪的原因：（1）客观的原因：如被害人的原因；第三人的原因；自然力的阻碍；犯罪人自身条件；时间、地点、环境对犯罪人不利等。（2）主观的原因：行为人认为不可能既遂，认识错误三、犯罪未遂的类型1、实行终了的未遂与实行未终了的未遂以犯罪行为是否实行终了为标准判断实行终了与否，应以犯罪分子是否自己认为实现犯罪意图所必要的全部行为都实行完了为标准。这里“行为是否实行终了”中的“行为”，指导致发生行为人所追求的危害结果的行为，不包括危害结果发生后行为人为了其他目的所实施的行为。（e.g.）实行终了的未遂：

40、故意杀人罪中致人重伤却误认为被害人已死亡或必然死亡，因而放弃加害离去，被害人却遇救幸存；实行未终了的未遂：盗窃犯正在行窃时被当场抓获。2、能犯未遂与不能犯未遂以犯罪行为是否能实际达到既遂状态为标准。（1）能犯未遂：是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但由于意志以外的原因而未得逞。（2）不能犯未遂：是指行为人由于认识错误，所实施的行为本身就不可能既遂。它又可以分为以下两种：对象不能犯未遂：如误把晾着的衣服当作人进行射击手段不能犯未遂：如误把砂糖当作砒霜投毒杀人特别地迷信犯：由于愚昧无知误认为实施某种行为能发生危害结果，但实际上任何情况下都不会导致结果发生。行为人实施的行为与认识的行为一致。迷

41、信犯不是犯罪。三、未遂犯的刑事责任：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。第五节犯罪中止一、概念：犯罪中止是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪停止形态。二、特征（成立条件）：1、时空性：必须发生在犯罪过程中说明在犯罪过程中：在犯罪预备阶段、实行阶段及实行后犯罪结果尚未发生之前。注意积极中止与消极中止的时空范围不同。下列情况不属于犯罪中止：犯罪完成后的自动返还原物，赔偿损失；犯罪预备、未遂后的悔罪行为。2、自动性：必须自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果的发生说明“弗兰克公式”，能而不欲（中止）VS.欲而不能（未遂）“能”是行为人在主观上认为的能，而非客观上的能。自动性应当有两层含义：其一，行为人自认为当时可以继续实施与完成犯罪。其二，行为人出于本人意志而停止犯罪。犯罪中止是犯罪人不想干了，而非不能干或无法干了。犯罪中止的原因不影响中止的成立。通常有：出于真诚的悔罪，他人的规劝，慑于法律的威严，对被害人的怜悯、同情等。3、有效性：必须是彻底中止而不是暂时中断说明有效性是指犯罪人彻底抛弃了犯罪意图，放弃实施犯罪行为，或者有效地防止了犯罪结果的发生。“犯罪结果