合同风险培训李长宝律师

1、合同管理流程合同订立中应注意的问题合同管理流程订立合同应采取书面形式 （虽然我国合同法规定，合同订立可以采取书面形式、口头及其他形式，一旦产生纠纷，采取书面以外形式往往难以举证，责任无法确定，只有书面形式的证据最容易提供、效力最高）。合同形式当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式； 交付及验收违约责任；解决争议的方法。合同的一般必备条款了解合同相对方的主体签约资格、履约能力是重点 首先审查营业执照 ，包括企业法人营业执照和“营业执照 ” 签约前，应让对方提供加盖公章的营业执照复印件 合同中务必写清楚地址、联系方式等 公司内设部门不具有签约主体资格 -包

2、括解除合同 确认对方有签约资格 对于合同金额较大的合同，对对方履约能力的考察是必要的（网络检索、工商查询，征信记录、实地拜访、交易第三方访谈等） 如签约对方系代理方应提供授权委托书，代理方及被代理方的营业资质证照，确定对方的签约资格。 当事人的名称或者姓名和住所清楚明确 是产品还是服务 避免使用英文缩写或简称，例如：在不违反相关法律的前提下，乙方须按照甲方的要求为其提供 EDM 。 对于特有标的物，如无通用名称，应对其进行定义或图示 规格型号、数量、计量单位应明确 质量表述是关键：以原厂说明书、各级产品质量标准等产品的质量、技术标准合同产品的质量、技术标准如在采购文件、投标文件（什么是采购文件

3、、招标文件？如本协议引用了其他文件，建议将上述文件也作为本协议的附件，否则，极易产生争议。）中无相应说明，则按中华人民共和国有关部门颁布的最新的国家或专业（部）标准执行。没有国家或专业（部）标准的，按设备生产厂家的企业标准执行。合同标的清楚明确避免广告、宣传、性能描述用语合同标的-质量、技术指标注意价格构成：含税否？是否含运费等 注意币种，汇兑损益 价款支付要明确：一次性支付？分期支付？支付的时间节点、期限？是预付还是后付？是订金还是定金？是否生效条件？举例1：10.2、其它约定事项： 合同自收到第一笔预付款后开始执行 （这样写会造成麻烦-如果甲方一直未付款，那么此合同是有效还是无效呢？）价款

4、及报酬合同的履行地有特殊的法律含义和法律后果民事诉讼法第24条规定第二十四条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定一、当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。 当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。 合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。 二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者

5、变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。 三、当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。履行地点、期限及方式 无论是通过运输公司还是公司自身直接送货，均应让收货方签字或盖章确认，并存档。 在合同中应明确对方公司盖章还是指定收货人签收，如指定收货人，对方应提供指定收货人的授权委托书及身份证复印件并加盖公章，如变更，则应重新提供。（实践中，很多案例，买方公司员工离职，公司否认收货人是其员工，卖方又无其他证据证明履行了交货义务，最终卖方败诉的

6、案例）约定管辖高于法定管辖 履行过程： 1. 注意交付条款，如甲方指定地点交付（应限定范围）？ 2. 关于风险转移-交付方式的不同所决定（代办运输还是负责运输） 例句1：买卖合同约定交付地点： 中联科技园 （建议写省市街道门牌号，并由甲方或本合同约定的甲方联系人签收。） 货物交付例句3：交货地点、时间：广州市内买方指定地点，交货时间不迟于2011年 10 月15 日（加上“不迟于”三字对卖方浙江熊猫比较有利，意味着浙江熊猫可以提前交货，否则，提前交货也是与合同约定不符的。当然，如果浙江熊猫确认就是“10月15日当天”交货，则无需作上述添加）。履行地点、期限及方式应注意： 1. 对于验收标准（质

7、量或技术要求）的明确约定，以及可执行性 2. 验收主体（买方还是第三方） 3. 明确验收流程、期限验收应重视违约责任的约定 1. 应具备操作性； 2. 应具备合理性（我国合同法上的违约金兼具补偿性和惩罚性，以补偿性为主、惩罚性为辅。当违约金低于损失，则属于赔偿性质；当违约金高于损失的情况下，违约金兼有赔偿与惩罚的双重功能。） 3. 可设定违约加重责任 如违约后，守约方有权发出书面履约通知，违约方应在通知约定期限内全面履行合同约定义务或进行必要整改，逾期，守约方可针对违约方的违约行为采取相关法律措施，由此而发生的相关费用，包括调查费、律师费、公证费、差旅费等均由违约方承担。例句：任何一方违反本合

8、同规定致使另一方蒙受损失的，受损方可以要求损害方赔偿损失，但赔偿仅以可举证的直接损失为限，不包括流失的或预期的利益，以及任何其它连带性或间接性的损失，赔偿上限不超过本合同金额。违约责任清楚、明确例句：如无法通过协商解决，则应在被告住所地仲裁委员会仲裁或人民法院诉讼例句：如双方不愿意协商或者协商不能解决时，应向合同签订地的人民法院提起诉讼。（未约定合同签订地点，所以此条实际无法执行。） 要符合法律规定例句：第十条 双方因履行本合同而发生的争议，应协商、调解解决。协商、调解不成的，可向静安区人民法院（为何是静安区？甲、乙两方住所地都不在静安区呀！）起诉。我国民事诉讼法第二十五条规定：合同的双方当事

9、人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。争议解决用语一定要严谨，避免任何可能产生歧义的表述：例句1：货物第一次（何为“第一次交货”？如果是允许分批交货，建议在前面“交付”条款中明确）交货时，乙方可（北京地区内）例句2：供货周期： 合同生效后45个工作日到货（什么是“到货”？是到国内？到卖方？还是到最终用户？）例句3：在甲方支付全部货款前，本合同产品的所有权及使用权仍归乙方所有。例句4：收到首期后交付-自收到首期付款日次日起算的三个工作日内交付中英文本的合同一定要明确何文本有优先适用效力。合同的

10、其他注意事项生效及效力等级 签章后成立，还是生效例句：（二）合同执行中涉及采购资金和采购内容修改或补充的，须经市财政部门审批，并签书面补充协议报辽宁省政府采购监督管理部门备案，（是审批是生效条件，还是备案是生效条件？还是二者都必须满足？一定要约定清楚）方可作为主合同不可分割的一部分。 法定生效条件 附条件还是附期限：所谓条件，是指当事人以将来客观上不确定的事实，作为决定法律行为效力的因素；所谓期限，是指当事人以将来客观确定到来的事实，作为决定法律行为效力的因素；“以某人死亡”为合同生效的决定因素-是附“不确定期限”的合同。 效力等级：合同的其他注意事项合同的目的是什么： 与其说合同的目的在于保障全面、及时履行，不如说是为了