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1、第一章公司治理概论1、企业的发展从法律角度看，企业制度是企业经济形态的法律范畴，从世界各国的情况看，通常指的是业主制企 业、合伙制企业和公司制企业。（1）业主制企（2）业合伙制企业（3）公司制企业2、企业发展过程中的典型企业（知识了解）（1）公司在古罗马和中世纪的萌生：康枚达（Commenda）、索塞特（SOCietaS）（2）资本原始积累阶段的特许公司，如1600年，特许的、专营海外贸易的东印度公司被认 为是第一个典型的股份公司。（3）19世纪中期公司制的确立。（4）公司在19世纪末的普遍发展。3、国内公司治理的研究主题（一般了解）第一个主题：治理国有企业改革过程中出现的经营者腐败问题。（监

2、督经营者）经理人员腐败 的表现形式1、在职消费膨胀；2、侵占和转移企业资产；3、信息披露不规范，报喜不报忧，对重大经营活动不做出应有的解释；4、经营行为围绕着个人眼前的成绩、地位和利益展开；5、经营管理人员和员工工资、奖金、集体福利等收入增长过快，侵占企业利润；6、财务关系透明度低，甚至搞“黑箱操作”7、置小股东和债权人的利益于不顾，搞不分红或少分红，大量拖欠债务；8、抵制兼并重组。第二个主题：国有企业建立现代企业制度，进行公司化改造。政策层面：关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定提出：建立产权明晰、权责明确、政企分 开、管理科学的现代企业制度。研究关注的重点：随着研究的深化，学者们的研

3、究集中在两个焦点问题上。一是国有企业公司化后，公司股东大会、董事会、监事会和经理层的权力如何分配与制衡；二是国 有企业公司化后如何处理新老“三会”的关系。4、公司治理学的主要研究对象（一般了解）公司治理学是一门通过对公司治理的综合性研究， 探讨公司治理实践中具有共性的基本原理运作规范和方法的科学。第二章公司治理基本框架1、说明责任和问责制（一般了解）委托代理安排的实施，要求代理人在行使权限、履行职责时要 将其行为的结果向委托人报告，以示其行为的正当性。说明责任和问责制，是指由于代理人利用了委托人的资源并以此获得收益，因此代理人有将自己行 为的结果向委托人进行说明报告的义务。在理解说明责任和问责

4、制时，关键问题是理解好委托代理关系。对委托人和代理人的划分主要是看 他们是否拥有私人信息。代理人一般为信息优势者，说明责任是他与委托人交易的基础。2、公司治理的框架（熟悉）按照公司法所规定的法人治理结构，公司治理分为内部治理和外部治理。内部治理是公司法所确认的一种正式的制度安排，构成公司治理的基础，主要是指股东（会）、董事（会）、监事（会）和经理之间的博弈均衡安排及其博弈均衡路径公司的内部治理 主要通过公司法确定的“三会四权“来实现。“三会四权”（“三会“指股东会、董事会、监事会，“四杖指出资者所有权、法人财产权出资者监督权 法人代理权）内部治理的特征表现为：第一，自我实现性，主要通过董事会、

5、监事会和股东来实现。第二，在所有者和经营者博弈中，注重设计理性，即从股东角度出发设计制度安排来激励约束经营 者。公司的外部治理主要是指外在市场的倒逼机制，市场的竞争压迫公司要有适应市场压力的治理制度 安排。公司的外部治理活动场所主要体现在资本市场、产品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论等。3公司治理的一般模式（知识了解）构筑公司治理模式应遵循的原则第一、可以对公司治理的不同类别的制度安排作出描述和分析；第二、应能说明特定公司治理安排产生的条件；第三、必须说明一种公司治理安排的不同构成之间的联系，它们与金融体系以及经济系统的其他部 分之间的相互关系。公司治理模式的类型（1）亚洲的家族式治理模式

6、（2）日本和德国式的内部治理模式（3）英国和美国式的外部治理模式（1）亚洲的家族式治理模式这种模式也可称为股东决定直接主导型模式。这种家族式治理模式体现了主要所有者对公司的控制，主要股东的意志能得到直接体现。缺点：其缺点是很明显的，即企业发展过程中需要的大量资金从家族那里是难以得到满足的。而在保持家 族控制的情况下，资金必然大量来自借款，从而使企业受债务市场的周Z响很大。（2）日本和德国式的内部治理模式在日本和德国企业里，银行、供应商、客户和职工都积极通过公司的董事会、监事会等参与公司治 理事务，发挥监督作用。这些银行和主要的法人股东所组成的力量被称为“内部人集团”。日本、德国的企业与企业之间

7、，企业与银行之间形成的长期稳定的资本关系和贸易关系所构成的一 种内在机制对经营者的监控和制约被称为内部治理模式。相比而言，日本公司的治理模式更体现出一种经营阶层主导型模式。在提出情况下，经营者的决策独立性强，不仅覆盖公司的一般问题，还左右公司战略问题，而且公司 长远发展处于优先考虑地位。而德国企业的治理模式则体现出一种共同决定主导型模式，在公司运营中，股东、经理阶层、职工 共同决定公司重大政策、目标和战略等。（3）英国和美国式的外部治理模式英美等国企业特点是股份相当分散，这样，公众公司控制权就掌握在管理者手中，在这样的情况 下，外部监控机制发挥着主要的监控作用，资本市场和经理市场自然相当发达。

8、公开的流动性很强的股票市场、健全的经理市场等对持股企业有直接影响。这种治理模式被称为 “外部治理模式”，也被称为“外部人系统”。4、公司治理机制设计的主要原则（熟悉）（1）-激励相容原则保持一个机制有效的根本原则就是激励相容，这一原则强调了机制需求者最终目的的一致性，强 调了机制设计者和机制需求者最终目的的一致性。（2）-资产专用性原则资产专用性是指某种资产只能用于某种专门的用途，如果转移用于其他用途，则其价值大大降低， 放弃其他用途构成此类专用资产的机会成本。判定公司利益相关者的依据是资产专用性，这样资产专用性就构成了公司治理的重要原则。（3）等级分解原则等级分解原则指使组织的内部结构安排能

9、够克服各当事人的机会主义行为，进一步，就是使组织中 的决策权和相应的资任进行分解，并落实到每个便于操作的基层单位，从而有助于防止“道德风险 ，进一步节约交易费用。（4）效用最大化的动机和信息不对称假设的原则效用最大化的动机表明了行为人的行为方 向，信息不对称或不完备表明了行为过程中的约束。第三章股东权益：谁是治理主体一、股东的概念是指依法持有公司股份的人，股东按其所持有股份的种类和数量享有权力、承担义务。二、股东权利的种类（一）普通股股东的权利（了解）定义：普通股是股份公司发行的无特别权利的股份，也是最基本的、最标准的股份。普通股股票的 票面价值是股票票面表明的金额，大小通常由公司章程规定。普

10、通股股东的权利（1）剩余收益请求权和剩余财产清偿权普通股股东有权从公司利润分配中得到股息。普通股的股息是不固定的，由公司赢利状况及其分配 政策决定。普通股股东必须在优先股股东取得固定股息之后才有权享受股息分配权。第一、普通股的股利收益不固定，股利的多少完全取决于该公司的经营业绩、盈利的多寡、公司的 股利分配政策以及董事会的决议。第二、当公司破产或清算时，若公司的资产在偿还欠债后还有剩余，其剩余部分按先优先股股东、 后普通股股东的顺序进行分配。（2）监督决策权普通股股东有权参与股东大会，并有建议权、表决权和选举权，也可以委托他人代表其行使其股东 权利。（3）优先认股权如果公司需要扩张而增发普通股

11、股票时，现有普通股股东有权按其持股比例，以低于市价的某一特定 价格优先购买一定数量的新发行股票，从而保持其对企业所有权的原有比例，即不稀释控制权。（4）股票转让权投资者购买股票成为股东后，不能退股，但可以将股票转让给他人。（5）检查账册权公司股东，不管持股数量多少，只要有必要，可以到股份公司检查财务、账册等状况。（二）优先股股东的权利（必须了解）优先股定义：公司的一种股份权益形式。持有这种股份的股东先于普通股股东享受分配，通常为固 定股利。优先股收益不受公司经营业绩的影响。优先股主要特征：享受固定收益、优先获得分配、优先获得公司剩余财产的清偿、无表决权。除了这些本质特征外，发行人为了吸引投资者

12、或保护普通股东的权益，对优先股附加了很多定义， 如可转换概念、优先概念、累计红利概念等。优先股的权利（1）利益分配权在公司分配盈利时，拥有优先股票的股东比持有普通股票的股东，分配在先，而且享受固定数额的 股息，即优先股的股息率都是固定的，普通股的红利却不固定，视公司盈利情况而定，利多多分，利 少少分，无利不分，上不封顶，下不保底。（2）在公司解散，分配剩余财产时，优先股在普通股之前分配。但是，优先股一般不上市流通，也无权干涉企业经营，不具有表决权。优先股的种类很多，为了适应一些专门想获取某些优先好处的投资者的需要，优先股有各种各样的 分类方式。（3）管理权优先股股东一般不享有公司经营参与权，即

13、优先股股票不包含表决权，优先股股东无权过问公司的 经营管理，但在涉及到优先股股票所保障的股东权益时，如公司连续几年不支付或无力支付优先股 股票的股息，优先股股东可发表意见并享有相应的表决权。（4）优先股股票可由公司赎回。由于股份有限公司需向优先股股东支付固定的股息，优先股股票实际上是股份有限公司的一种举债 集资的形式，但优先股股票又不同于公司债券和银行贷款，这是因为优先股股东分取收益和公司资产 的权利只能在公司满足了债权人的要求之后才能行使。优先股股东不能要求退股，却可以依照优先股 股票上所附的赎回条款，由股份有限公司予以赎回。大多数优先股股票都附有赎回条款。（三）中国上市公司的股权结构及其权

14、利特征（必须了解）从投资主体来看，我国上市公司的股份可以分为国有股（包括国家股和国有法人股）、法人股、流 通股。（1） 国有股指有权代表国家投资的部门或机构以国有资产向公司投资形成的股份，属于国有股权的范畴。包括 以公司现有国有资产折算成的股份。由于我国大部分股份制企业都是由原国有大中型企业改制而来 的，因此，国有股在公司股仅中占有较大的比重。国有法人股是指具有法人资格的国有企业、事业及其他单位以其依法占用的法人资产向独立于自己的股 份公司 出资形成或依法定程序取得的股份。国有法人股属于国有股权。（2）法人股指企业法人或具有法人资格的事业单位和社会团体，以其依法可经营的资产向公 司非上市流通股

15、权部分投资所形成的股份。根据法人股认购的对象，可将法人股进一步分为境内发起法人股、外资法人股和募集法人股三个部 分。日常股市中说的V2股，就是进入协议转让的法人股。法人股是国有法人股和社会法人股的总称。如果该法人是国有企业事业及其他单位，那么该法人股为国有法人股：如果是非国有法人资产投 资于上市公司形成的股份则为社会法人股。法人股转让的限制性规定1股份公司发起人持有本公司股份自公司成立之日起一年内不得转让；2公司法及其他法律法规规定不得从事营利性活动的主体，不得受让公司股份，如商业银行 不得向非银行金融机构和企业投资；3法人股只能在法人之间转让，不能转让给自然人或其它非法人组织；4、上市公司收

16、购中，收购方持有的上市公司股票，在收购行为完成后六个月内不得转让；5、除为核减公司资本或与持有本公司股票的其它单位合并，公司不得收购本公司股票；6、中国公民个人不能作为中外合资（合作）有限公司的股东；7、属于国家禁止或限制设立外资企业的行业的公司股权，禁止或限制向外商转让。法人股流动的方式:协议转让、拍卖、质押和回购。由于缺乏更广泛的投资者参与，法人股的流通 受到制约，更无法通过股票市场的交易来体现其真正的价值。（3）流通股可流通股股票是指在上海证券交易所、深圳证券交易所及北京两个法人股系统STAQ. NET上流通 的股票。在可流通的股票中，按市场属性的不同可分为人股、8股、法人股和境外上市股

17、。与流通股对应 的，还有非流通股，非流通股股票主要是指暂时不能上市流通的国家股和法人股。非流通股指中国证券市场上的上市公司中不能在交易市场上自由买卖股票（包括国家股、国 有法人 股、内资及外资法人股、发起自然人股等）；这类股票除了流通权，与流通股不一样夕卜，其它权利 和义务都是完全一样的。非流通股也不是完全不能买卖，它可以通过拍卖或协议转让的方式来进行 流通，但这样做了，一定要获得证监会的批准，交易才能算生效。三、普通股东大会程序普通股东会议每一个日历年举行一次，正是因为如此才又被称为股东年会。股东年会的间隔期虽然 以一个日历年为单位，但也有一定的弹性，不过通常不得多于15个月。股东年会的议公

18、司的年度财务预算决算；公布股息；听取和审议董事、监事的年度报告；重新任命监事，讨论决定监事的年薪；补充或罢免董事等四、表决制度（必须熟悉）第一：举手表决不论股本持有量是多少，一律一人一票。举手表决制度将股权的多少与议案的表决割裂开来，弱化了大股东的表决权限，加之受从众心里的影 响，其表决结果有悖于公平、公正、公开的投资原则；也未必比能准确地反映广大股东们的真正意愿。第二：投票表决投票表决可细划为两种：法定表决制度；累加表决制度法定表决制度法定表决制度，是指当股东行使投票表决权力时，必须将与持有股份数目相对应的表决票数 等额的 投向他所同意或否决的议案。譬如，某股东持股量为100股，表决议题是选

19、举五个董事。法定表决制度规定，一股股票享有一票表决权，有效表决票数等于持股数目与法定董事人选的乘积， 即该股东的有效表决票数等于500 (100 x5)。该股东必须将有效表决总票数(500)分为五份等额地投向 他所选定的每一董事，即他所选定的每一董事都从他那里获得100张选票。法定表决制度，对控股的大股东绝对有利。头号大股东的持股比例一旦超过50%,便可以绝对操纵董事人选，绝对控制某项议案的通过和否决。 在股权分散的情况下，持股不超过50%大股东也有控股优势。累加表决制度与法定表决制度相同之处在于，二者都规定：一股股票享有一票表决权；有效表决总票数等于持股 数目与法定董事人数的乘积。不同者是，

20、在累加制中，股东可以将有效表决总票数以任何组合方式投向他所同意或否决的议案与法定表决制度相比，累加表决制度既可充分调动中小股东行使投票表决权的积极性，也可以降低大 股东的控股优势，弱化其在股东会议表决过程中的控制和干预作用。第三：代理投票制这是现代股份公司会议表决的一个重要组成部分。代理制貌似民主、公允，在实际操作中一方面存在许多欺诈现象；另一方面，也强化董事会的独裁作 用。采用双项选择制，既可赞成也可反对。五、中小股东权益的维护(基本措施必须熟悉)纵观世界各国，维护中小股东合法权益的举措大致有以下几种制度：1、累积投票权制度累积投票制指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待

21、选董事总人数相等的 投票权，股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决 定董事入选的表决权制度。累积投票权制度可以分为两种：一是强制性累积投票权制度，即公司必须采用累积投票权制度，否则属于违法。二是许可性累积 投票权制度。又有两种情况：第一，除非公司章程作出规定，否则就应实行累积投票权制度；第 二，除非公司章程有规定，否则不采用。我国上市公司治理准则规定：“控股股东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。采用累积投票制的上市公司应 在公司章程里规定该制度的实施细则2、强化小股东对股东大会的请求权、召集权和提案权请求权的强化公司法规定，持有公司股份

22、10%以上的股东请求时，董事会应当召集临时股东大会。（2）自行召集权公司法规定，股东有召集请求权，没有规定董事会依请求必须召集股东大会，也没有规定董 事会拒绝股东的该项请求时应如何处理。因此，相应的法律应当规定中小股东有自行召集股东大会的权力。（3）提案权指股东可以就某个问题向股东大会提出议案，以维护自己的合法权益，抵制大股东提出的或己经通 过的损害小股东利益的决议。3、类别股东表决制度类别股东是指在公司的股权设置中，存在两个以上的不同种类，不同权利的股份。具体区分包括： 发起人股、非发起人股；普通股、优先股；无表决权股份，特殊表决权股份；不同交易场所的股份； 关联股东股份、非关联股东股份等。

23、类别股东表决制度，是指一项涉及不同类别股东权益的议案，需要各类别股东及其他类别分别审 议，并获得各口的绝对多数同意才能通过。4、建立有效的股东民事赔偿制度5、建立表决权排除制度表决权排除制度，也称为农决权回避制度，是指当某一股东与股东大会讨论的决议事项有特别的利 害关系时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决权的制度。6、引入异议股东股份价值评估权制度即对于提交股东大会表决的公司重大交易事项持有异议的股东，在该事项经股东大会的多数表决通 过时，有权依法定程序要求对其所持有的公司股份的“公平价值进行评估并由公司以此买回股票， 从而实现自身退出公司的目的。7、完善小股东的委托投票制度委托投

24、票制度，是指股东委托代理人参加股东大会并代行投票权的法律制度。8、建立中小股东维权组织六、股东利益至上论与利益相关者论（一）、股东利益至上理论内容：股东利益至上理论的基本理念是管理者服务于股东，股东是公司剩余风险的承担者，股东拥 有使用、处置、转让其产权的权力，管理者的目标就是追求股东利益最大化。（二）股东利益至上理论的局限性：1、企业价值增值的来源不仅仅是股东最初投入的物质资本要素。2、人力资本是企业价值增值的重要资源，企业职工也与股东一样承担了与企业经营效益相关的风 险。3、股权的分散和流动降低了股东承担的风险，其关注企业的积极性减弱。4、经营环境的变化使越来越多的个人和群体的利益受到企业

25、业绩的影响，企业越来越演变为“社 会的企业。（三）利益相关者理论：内容：利益相关者理论的基本论点是企业不仅要对股东负责，而且要对与企业有经济利益关系的相 关者负责。利益相关者理论的要点主要体现在以下几个方面：1、以布莱尔为代表的学者认为，传统理论把作为所有者的一切权利和责任赋予股东，并非出于社 会科学的规律，而仅仅是一种法律和社会惯例而已；2、职工、债权人、供应商都可能是剩余风险的承担者，所有利益相关者的投入都可能是相关专用 性资产，这部分资产一旦改做他用，其价值就会降低；3、该理论还从对企业发展的贡献上说明了重视非股东的其他利益相关者的必要性；4、该理论还从产权角度论证了其“新所有权观”的合

26、理性。（四）利益相关者理论的不足空森对利益相关者理论提出如下质疑：1、利益相关者理论将股东利益至上的企业单一目标转向服务于满足相关利益主体的多目标，实际上将导致公司无目标；2、企业所有的利益相关者参与的公司治理成本高，决策效率低；3、强调满足各利益相关者的利益，要求企业管理者对所有的利益相关者都负责任，相当于让他们 对谁都不负责任。第四章董事会一、基本职能（中国公司法对董事会职权的规定）（熟悉）第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：1、召集股东会会议，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；3、决定公司的经营计划和投资方案；4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5、制订公司的利润分

27、配方案和弥补亏损方案；6、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；7、制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8、决定公司内部管理机构的设置；9、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的捉名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程规定的其他职权。二、董事及其分类（一）、董事会的组成：董事会是由股东大会选举产生的，由符合法律规定人数的董事组成。1、董事及其分类；2、董事会的规模3、董事的权利、义务及免责（二）、董事及其分类1、董事就是董事会的成员，是由股东大会选举产生的。董事是公司内部治理的主要力量，对内管 理公

28、司事务，对外代表公司进行经济活动。2、董事资格3、执行董事和非执行董事、独立董事执行董事执行业务并从事内部经营管理，一般是公司内部人士，又称“内部董事。非执行董事，一般由其他公司执行董事或前董事担任，大多具有丰富的专业知识、经验，能 够促进公司从整体和更加长远的角度审视问题。独立非执行董事，是非执行董事的一种特殊形式，简称独立董事，具有超然独立的地位，独 立的态度和判断。非执行董事和独立董事统称为“外部董事”。4、“内部董事”与“外部董事”（三）董事资格（了解）我国公司法第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1、无民事行为能力或者限制民事行为能力；2、因贪污、

29、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执 行期满 未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责 任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公 司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级 管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出 现本条第一款 所列情形的，公司应当解除其职务三

30、、董事义务（熟悉）1、善管义务2、竞业禁止义务3、私人交易限制义务我国公司法对董事义务（也称勤勉与诚信义务）虽没有专门规定，但比对权利的规定集中。主要有：（一）善管义务勤勉义务产生于董事与公司间的受托关系，实质上是一种管理义务，其含义是董事必须以一个理 性、审慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责。（1）董事必须忠实于公司。（2）董事必须维护公司资产。（3）董事在董事会上有审慎行使决议权的义务，谨慎行事是善管义务的核心内容。（二）竞业禁止义务：是指特定地位的人不得实施与其所服务的行业有竞争性质的行为。董事、高级管理人员不得有下列行为：1、挪用公司资金；2、将公司资金以其个人名

31、义或者以其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；4、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的淘业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。（三）私人交易限制义务私人交易，指特定地位的人为自己或他人而与公司进行交易。私人交易受到公司法限制【案例4-11：董事的义务原告和被告都是泛美航空公司驻原西德

32、的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州 成立了 一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董 事。公司的股 东除原告和被告外（各占33%），还有IeICo公司（由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的 3.3%）及柏林空运的律师（占公司股份的1 %）。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接 触都是通过被告或其授意的雇员进行四、董事的任免股份有限公司的董事由股东大会选举产生，可以由股东或非股东担任。五、董事会模式（一）、单层制董事

33、会（比较熟悉）单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克 逊治理模式执行职能监督职能（二）双层制董事会（比较熟悉）一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式 是社会导 向型的，也称为欧洲大陆模式。特点：地位较高的监事会全部由非执行成员组成，包括主席。执行董事会全部由执行董事组成，主席 是CEOo监事会具有聘任、监督和在必要时解聘执行董事会成员的权力。双层制董事会决策、监督职能执行职能董事会1图4 2德国模式的董事会结构双层制董事会的特征1、双层董事会以德国模式为代表，以监督职能为中心构成董事会。与股东代表和工会代

34、表共同 组成第一层董事会，即监督董事会。2、监督董事会的工作包括，制定政策目标、挑选人员来执行政策目标、监督执行过程、对执行 结果进行评价。3、监督董事会提名决定第二层董事会，即执行董事会的人选，并进行监督。监事会成员不能干 预董事会的经营决策。真正意义上的双层制董事会通常以德国模式为代表，它建立在“共同决定原则基础乞上，并以 监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的彩响；彳惠国证券市场不发达；作为大 股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。（三）业务网络模式（business network），或者说日本模式特指在日本公司的治理结构。特点：公司之间通过

35、内部交易交叉持股和关联董事任职等方式形成非正式的网络关系，公开上 市公司的董事会规模庞大，董事会中包含四五个等级组织。业务网络模式或者说日本模式执行职能执行董事会监督职能图43日本模式的董事会结构从治理角度分析，中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择。第五章独立董事一、容易引起争议的问题（经理人员的高薪问题）（问答题）1、经理人员的高薪问题【网络链接51】强生公司。忙0薪酬引起争议强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员 报酬情况是：（0的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交 股东会讨论时引起了很

36、大争议。许多股东认为这一薪金太iTo因为无论公司的规模和业务复杂程度 有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统 的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近 百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府 的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何 人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元 的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也 没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成

37、了自我永续的 集团股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子窣握在打工者（经理人员）而非老板 （股东）的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联 系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经 理 人员控制；三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人员获取高薪的正当藉口。市场均衡 价格的形成应是供需双方讨价还价的结果，而不是由经理人员单方面的力量所决定。经理人员报酬决定者：独立董事。2、股东诉讼事件大量增加独立董事更高的报酬意味着更高的责任和未尽职诉讼美国1000家大公司小，股东诉讼赔偿案：二十世纪初，没有

38、一家。1978年，不到十分之。1979年，九分之一。1985年，约六分之一。非执行董事：股东权益主要保护者二、引入独立董事制度的意义和作用（结合问题去分析）1、对于一名独立董事而言，在公司治理小发挥作用的基础在于独立性派生出的客观性；2、帮助经理人员识别市场发出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的周Z响；3、在管理大型项月、设计和实施股票期权计划 安排国际国内贷款等方面具有丰富的经验和特殊的知 识和才能；4当公司由一个强有力的（已0控制时，独立董事可以避免其过度一手遮天，及时识别和限制不当行 为；5当前投资者对公司的社会责任要求越来越高，来自社会各方的压力促使董事会必须将公司的

39、社会 责任问题提到董事会的议程上来。三、独立董事决策参与及措施（战略审计的内容必须熟悉）独立董事制度在解决“内部人控制“和“大股东剥削小股东“等问题上可以起一定的作通过强化董事 会、设计有效的决策参与机制，可以完善独立董事制度并促进其在公司治理体系中发挥更大作用 1强化董事会强化董事会是指独立董事在监督公司管理层、参与公司战略决策方面发挥更大作用。即制度上确保独 立董事在董事会的监督经理人员、参与公司战略规划、协调公司所有利益相关者方面发挥更大的作 用。的强化董事会可以从三个方面增加公司价值，包括监督经理人员、参与公司战略规划、协调公司所有 利害相关者。协调公司所有利益相关者与公司的社会责任有

40、关。强化董事会的压力主要来自于机构投资者。2独立董事的战略参与这是独董强化董事会的主要措施，但是各公司独董参与程度有不同。这种差别是由董事会结构、内部 工作程序以及独立董事的个性等多种因素所造成的，其中董事会结构起着至关重要的作用。3、独董战略参与的具体措施是战略审计即董事会的战略审计委员会由独董负责。具体包括：（1）选择测度指标。（2）备选测度指标。（3）财务数据的设计和保存。（4）指定负责的次级委员会。国际投资者认为独立性和多元化是保证董事会维护股东利益的基本因素第六章：高层管理者：激励与约束一、对高层管理者的约束机制（理论基础必须熟悉，牵扯到公司治理的核心）（一）、高层管理者约束机制建立

41、的理论基础1、现代公司理论：公司产权与委托代理中的利益冲突、非对称信息。（1）产权理论剩余索取权、公司控制权（特指控制权和剩余控制权），公司的分配体制是否合理，是否起 到有效的 激励作用，关键在于公司是否建立了有效的剩余索取权和控制权的配置机制。作为代理人的高层管理 者拥有特指控制权，理应拥有部分剩余索取权，否则，高层管理者就会利用手中的控制权来侵蚀公司 的剩余资产。（2）委托代理理论资本所有者必须建立对代理人的激励与约束机制，这是因为所有者与高层管理者之间存在追求目标的 不一致性。（3）非对称信息理论由于委托代理双方对经营过程信息的不对称了解，对代理人的约束是不完全的。资本所有者为阻止 代理

42、人背离自己的目标，必须设计有效的激励与约束机制，使高层竭力选择对股东最有益的行为。2、公司监督机制原理：内部权力的分立与制衡产权理论。这是所有权和经营权分离的现代公司的客观要求：（1）、因为两权分离，股东不能直接参与公司经营管理。（2）、在股东会将其决策权交由股东选举产生的董事组成的董事会行使，这是权力的第一次分 工；当董事会将公司具体经营业务和行政管理交由其聘任的经理人员时，权力出现第二次分工。（3） 、董事会聘任的经理层一旦形成，反过来，有可能在事实上控制董事会。甚至出现董事与 经理人员合谋的道德风险问题。（二）、当前我国高层管理者约束机制方面存在的突出问题1、约束主体社会化：责任不明确2

43、、约束对象扩大化：范围太宽泛3、约束原则绝对化：有悖常理4、约束形式简单化：偏好对人的行政约束【案例61】上海船用设备公司：激励与约束机制的失衡上海船用设备公司有14个事业部，每个事业部分别从事23个船用产品的生产与经营。该公司对各个 事业部采用利润分成的方式，激励各个事业部的发展，分成比例在最后阶段达到50%，而同时关于业务 管理等的各项制度却非常粗略，合同管理、生产管理、采购管理等方面均缺乏实质性的约束，属于典 型的汀强激励、弱约束）土组合模式。后来随着各事业部越来越熟悉了各种机会性的做法，导致公司的业务量虽然在整体增加，但公司的利 润率却越来越低，以至于公司提存的利润总额不足于支付各项管

44、理费用 i资料来源：王岩 诗：经营者持股网，中经研究，2003年第7期。（三）、我国高层管理者行为约束机制的设计1、公司内部约束机制（1）组织制度约束：组织制度约束是公司内部约束机制的核心。组织制度约束有效的关键是：董事会真正代表股东的利益；监事会具有检查公司财务的权力和能力。权责明确协调配合相互制衡。（2）管理制度约束2公司外部约束机制（1）市场约束：商品市场、资本市场、经理人市场（2）、债权人约束债权人通过对公司偿还能力的考核和监督，以保证其按期还本付息，实行对公司的约束。（3）、法律法规约束二、高层管理者激励与约束的长效机制（-）长效机制（熟悉概念）长效机制是为克服公司代理人（经营者）的

45、低效激励与约束的短期行为，把未来的收益与企业 发展和股市紧密结合起来，使经营者对个人效用的追求转化为对企业利润最大化的追求。它 催生职业经理市场，以弥补“产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学”制度未能有效解 决的企业家激励约束手段的不足，最终给企业改革的顺利进行提供激励与约束的长期保证而 建立的一种制度选择。三、经理股票期权：高层管理者激励约束机制的重要实现形式（熟悉概念、主要处理什么样的 关系）（一）股票期权的涵义及其利弊经理股票期权（ExecutiveStockOption，简称ES0）,源于美国20世纪70年代公司最富有成效的 激励制度，是从员工持股计划（ESOP）中分离出来的，在国外

46、M又得了很大的成功。ESO作为金融衍生工具，是指买卖双方按约定的价格在特定的时间买进或卖出一定数量的某种 股票的权利，也是公司股东（或董事会）给予高级管理人员的一种权利。（二）股票期权的长处：1、这种制度比现金方式的奖励有更大的激励作用，将未来的收益与公司发展和股市紧密结合起 来，有利于激发公司高层管理者进行经营管理的能动性。2、公司高层管理者在任期和行权期内比较重视优化决策，减少短期行为，提高效率和创新，这 种行为对公司有正而作用，从而使激励显效，部分解决“59岁现象”，有利于激励国有企业高 层管理者的长期化行为。（三）股票期权的弊端：1.股票期权激励机制的广泛运用，不仅加大了高管人员与普通

47、员工之间的报酬鸿沟，而且诱导少数 上市公司的高管人员过分关注股票价格的波动，甚至不惜采取激进的会计政策以抬高股价。2.股票期权激励机制有可能滋生“报喜不报忧”的氛围，使高管人员不能及时如实地向投资者报 告公司的经营状况。3.股票期权激励机制可能使董事会将太多时间精力耗费在薪酬事务，忽略了对公司财务报告系统 真实性和可靠性的监督，客观上助长了高管人员伪造账册，掩盖真相，通过股票期权牟取暴利。第七章：证券市场与控制权配置：走向成熟一、了解公司资本结构与资本市场的关系成熟市场上，公司的融资方式的优序理论（啄食顺序理论，the PeCking Order theoiy）顺序： 内源融资债务融资股权融资

48、即在公司资本结构小，内部融资（留利和折旧）占最垂要地位。其次是银行贷款和债券融资， 最后才是发行新股筹集资金。在典型的市场经济国家，公司主要通过发行公司债券和股票方式从资本市场上筹集长期资本。 因此，公司的资本结构决策所要解决的问题，就是选择、确定一个最优的股票和债 券结构。【网络链接7-11：发展能够给予好的公司治理以奖励的资本市场 要使中国的资本市场具有奖 励好的公司治理结构的功能，机构投资者是一个关键因素。它们具有识别、要求和期待好的公司治理 （包括对重大事件及时披露、董事会构成合理、素质高 等）的能力。另外，由于机构投资者能够更加有效地使用股东权利，能够使用代理投票制度并有利于收购机制

49、作用 的发挥，它们有望在提高公司治理方面发挥直接的作用。机构投资者还有望为国有股和法人股的逐步 减持提供所需的额外资金。通过这种方式，也有望降低市场上的过度投机和不稳定性 两种融资方式的比较：增发股票1这意味着公司自有资本的增加、所有权的分散和风险的降低。对公司来说，增发股票有利于公司 本身的发展。2对现有股东而言，所有权的分散，即股息收入的耗散和降低。因此，常常遭到股东的反对。3增发股票会造成监督动机下降，代理成本增加。增发债券不会导致股东权力的分散，但是会造成公司风险的提高。二、资本结构与公司治理资本结构直接周Z响着企业的治理。 1、在公司内部，股东对公司的控制，即内部控制，主要是通过股东

50、大会来实施。内部控制的有效性与股票的集中程度、股东性质、董事会以及相关法律有关。在股权分散的情况 下，内部控制效率低，要约束公司经理人员，通常需要借助外部市场。股票市场可以反映公司管理效率的高低，股价被低估会对经理人员产生实际的压力，促使 其增进效 能。2、在资本市场上，分散性股东对公司和经理人员的约束主耍是通过“用脚投票叩勺方式实现。通常，当公司股价大幅下跌时，经理人员就要引咎辞职，或者董事会便会认为经理表现不佳而将其 撤换，这就是“用脚投票”对公司经理人员的约束机制。三、公司兼并收购的防御与应变并购之前，公司的接管防御在并购的过程中，收购方的行为对目标公司可能引起两种不同的反应：同意或者反

51、对。如果反 对，就会产生公司并购的防御行为。第一是投票权结构。不同的投票权结构会对并购者产生不同的潜在影响。第二是接管条款。即采用修改公司章程等合法手段来防止敌意收购。反接管条款的类型：绝对多数条款。即要求公司的包括控制权转移在内的所有重大交易活动，必须取得2/3甚至 90%股东的同意。公平价格条款。就是在某一特定时期内标购者支付的最高价，其至要求该价格必须超过目标 公司的会计收益或帐面价值所决定的水平。董事会轮换制。即董事会可以在控制权交易之后推迟转移。授权发行优先股。在发牛控制权争夺时，将优先股发行给对公司现有管理层持友好态度的其他机构。第三是资本结构调整。为了减少目标公司的吸引力，降低被

52、并购风险，可采取以下措施：(1)增加负债比例，用尽借款能力，并使股票相对集中于对现有管理层友好的股东或控股公司。(2)增加向股东支付的股利，减少公司现金余额。(3)在贷款合同中规定，被接管时要提前偿还。(4)规定证券组合应具有流动性，减少多余现金，营运中不断取得的现金应投放于能产生正净现 值的项目或返还给股东。(5)多余的现金流量可以用于收购其他公司，尤其是收购公司(袭击者)不希望耍的瘦狗公司。(6)对那些脱离母公司后并不影响其正常现金流的子公司，应该让其分立；或者为避免大量现 金流入，可以让它独立。(7)通过重组或分立等办法，实现被低估资产的真实价值。并购之后，公司如何应变如果并购行为已经启

53、动，为了赢得主动，目标公司必须及时行动，采取应变措施。主要的应变措施有：(1)诉诸法律。为了阻止公开收购，诉讼是常用的办法。目标公司一旦提出诉讼，收购要约被迫暂停。而诉讼过程的调查、审理，为目标公司赢得大量回旋余地。定向股份回购。亦称“绿色盔甲，即目标公司通过私下协商从单个股东或某些股东手中溢价购回大部分股份。目的 在于消除袭击者的敌意接管威胁。资产重组或债务重组。第一、目标公司或者是购进袭击者不希望的资产或部门，或是忍痛出售明星或者是现金牛部门或资 产，使袭击者失去兴趣，目的在于减少公司的吸引力，增加袭击者的并购成本。第二、债务重组一样，通过有目的的债务重组，使并购之后面临巨大的债务负担，如

54、还债时间的提前 等。毒丸防御。这要求袭击者要收购就得先吞下毒丸，才可以实施收购。毒丸策略通常是公司发行特别权证，该权证载明当本公司发生重大突变时，权证持有人可以按非常 优惠的价格将特别权证转换为普通股票，或者公司有权以特别优崽的价格赎回特别权证。中国大陆的并购1、买壳上市所谓买壳上市，是指一些非上市公司通过收购一些业绩较差，筹资能力弱化的上市公司，剥离被购公 司资产，注入自己的资产，从而实现间接上市的目的。2、MBO (Management Buy-Outs):即管理者收购”。目标公司的管理者与经理层利用所融资本对公司股份的购买，以实现对公司所有权结构、控制权结构 和资产结构的改变，实现管理者

55、以所有者和经营者合一的身份主导重组公司，进而获得产权预期收益 的一种收购行为。四、监管(熟悉信息披露制度的改革与作用、我国的信息披露制度)信息披露理论：信息披露主要是为了纠正公司中存在的道德风险(如操纵财务信息)和信息不对称现象，这些因素会 对公司股东造成利益损害。强制性信息披露可以捉高信息质量，并使证券市场逼近最优效率，可以节约交易成本。强制性信息披露的必要性1、公司管理层缺乏主动披露的激励。2、信息披露是有成本的。信息披露的价值1、通常，在信息不对称情况下，质量比较好的公司有比较高标准的公司治理信息。2、公司治理好的公司，将及时披露该公司绩效信息。3、通过直接披露的信息，投资者可以了解公司

56、治理机构、资本结构、股利政策、会计政策 等，依次 判断公司价值、公司破产可能性、会计政策稳健性等。4、如果公司经营者提供的信息存在虚假成分，信号的显示功能会对公众发出警告。5、公司披露信息的动力在于资源的低成本，真实完整及时的信息可以增强投资者的信心二决定信息披露质量的几个方面的： 仁季报、年报的详细和明晰程度；2能否获得公司管理层与财务分析师的讨论结果；3通过媒体发布信息的频率。6公司为获得社会资源，就必须满足资源提供者对信息的需求。（三）信息披露的目标目标：提高信息透明度。按照契约理论，如果市场是有效的，某一契约当事人的机会主义行为就有可能损害另一方当 事人的利 益，因此，存在自愿降低信息

57、不对称，提高信息透明度的要求。信息披露制度（一）信息披露的作用1、有利于保护投资者，使股东全而了解公司情况，作出科学决策。还可以减少关联交易、内部交易 等行为的发生。2、加强对经营者的约束和激励。透明信息可以约束经营者行为，透明信息有助于提升股价，这对经 营者形成激励。3、信息披露促进控股权市场的发展。强制性信息披需有助于收购者获得更多信息，促进控制权市场 的健康发展。我国的信息披露通过对信息披露的内容和行为进行强制性规定来予以保证。（一）主要法规：证券法上市公司信息披露行为指南股票发行与交易管理暂行条例上市公司信息披露管理规定公开发行股票信息披露实施细则（二）中国证券市场信息披露类型：（1）

58、上市信息披露，如一级市场的招股说明书、二级市场上的上市公告书。（2）定期信息披露，如年报、小报。其小年度报告是上市公司的主要信息披露方式。（3）临时信息披露，如重要事件公告、收购与合并公告等。第八章银行治理一、商业银行在公司治理中的角色1专家式债权监督股东的“搭便车“行为，使管理人员的机会主义行为缺乏必要的监督，结果股东的利益受损。债权监督赋予商业银行在公司治理中的独特地位。GrOSSman &HaM （1982）最早提出了通过债权而不是股权促使经理人员努力工作的 崭新观 点。1984年，Diamond首次建立了债权人监督模型。1985年，尸&她提出了 “拜托债权人（EnIiSt the Bo

59、ndholders）人的概念。Jensen（1986）认为，债务支出压力减少了公司低效投资的可能性。青木昌彦和钱颖一（1995）将商业银行作为中国公司治理改革的主要依托。2市场评价式监督 主要依赖资本市场中的中立机构客观公正的评价和相应的信息发布活动而对经理人员产生监督 效果。女口：会计师、审计师、税务师事务所证券公司、各类型基金公司、投资银行等投资咨询机构.JOhn DOUkaS等人（2001）对证券分析师所跟踪的7000家公司19881994年的数据资料进 行系统研究，发现证券分析师的活动能有效降低因所有权和控制权分离而引致的代理成本， 尤其是对专业化公司经理人员非价值最大化行为方面有明显

60、的效果。3-作为公司股东而参与公司治理对于一般公司而言，金融机构是以治理者的身份出现的。美国，商业银行被禁止直接持有公司股份。口本的主银行不仅可以通过相互大量持有公司股票，而一且在公司遇到财务危机或经营困境 时会进行干预，发挥着类似美国控制权市场的作用。二、商业公司治理的特殊性（特殊性表现，了解）与_-般公司不同，商业银行具有诸多的自身特殊性，这些特殊性导致了其治理结构与一般公司治理 结构存在差异，需要我们在研究商业银行治理结构时引起足够的重视。银行治理的特殊性表现为：1、商业银行有特殊的经营目标在融通资金的同时实现效益的最大化；追求金融风险的最小化；2、委托代理关系复杂商业银行存在的信息不对