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文档简介

1、1Z301000建设工程基本法律知识1Z301010建设工程法律体系一、精准考点1法律体系和法律部门的概念要理解。2法律体系基本框架的组成和法的形式要掌握。二者可以对比记忆。基本框架组成:宪法及其相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法。法的形式:宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方规章、国际条约等。其中:对各个法的举例要了解,尤其社会法和行政法还比较陌生;教材的举例要理解记忆,如建筑法属于法律,xxxa例属于行政法规,XXX办法绝大部分属于规章,要总结对比记忆。3法的效力及裁决要掌握。4建设法律、行政法规和相关法律的关系对比了解即可。二、高频答疑1法律部

2、门的概念该怎么理解?答:简单说就是法律划分为不同的部门法,如民法、刑法。部门法又称为法律部门,此处的“部门”容易被理解为行政办公场所。三、考题解析常见丢分点1下列与工程建设有关的规范性文件中,由国务院制定的是( )。2010A.工程建设项目施工招标投标办法B.安全生产许可证条例C.安全生产法D.建筑业企业资质管理规定【答案】 B【解析】根据立法法,法律由全国人大及常委会制定,行政法规由国务院制定,部门规章由国务院各部委制定。2不同行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由( )裁决。 2011A.国务院主管部门B.最高法院C.国务院D.全国人大常委会【答案】

3、 C【解析】根据立法法,法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决。地方性法规、规章之间不一致时,由有关机关依照下列规定的权限作出裁决:同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。部门规章之间、部门规章

4、与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。3根据立法法,()之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。2010A.部门规章B.地方政府规章与部门规章C.同一机关制定的旧的一般规定与新的特别规定D.部门规章与地方性法规E.地方性法规与地方政府规章【答案】 AB【解析】见上题解析。四、试题检测单项选择题1由国家现行各个部门法构成的有机联系的统一整体为( )。A.法律形式B.法律体系C.法律规范D.法律部门2根据一定标准和原则制定的同类法律规范总称为()。A.法律形式B.法律体系C.法律规范D

5、.法律部门3在我国法律体系中,统计法属于()。A.民法B.商法C.经济法D.诉讼法4以下属于社会法的是()A.建筑法B.招标投标法C.节约能源法D.安全生产法5以下不属于民商法的是()。A.合同法B.劳动合同法C.物权法D.侵权责任法6属于行政法的是()。A.统计法B.建筑法C.预算法D. 土地管理法7有权制定地方性法规的主体是()。A.自治区人大常委会B.省人民政府C.直辖市建设行政主管部门D.市人民政府8国务院制定的建设工程质量管理条例属于()。A.法律B.行政法规C.单行条例D.政府规章9以下规范性文件中,法律效力最高的是()。A.建筑法B.建设工程质量管理条例C.建筑业企业资质管理规定

6、D.最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释10以下关于法的效力层级,说法错误的是()。A.宪法至上B.上位法优于下位法C. 一般法优于特别法D.新法优于旧法多项选择题11以下属于经济法的是()。A.建筑法B.招标投标法C.节约能源法D.反垄断法E.政府采购法)。12以下不属于行政法的是(A.合同法B.行政处罚法C.仲裁法D.侵权责任法E.建筑法 13属于行政法规的有( )。A.建筑法B.建设工程质量管理条例C.市政公用设施防灾管理规定D.北京市建设工程造价管理规定E.建设工程安全生产管理条例14关于建设民商事法律关系的特点,下列说法正确的是( )。A.该法律关系主要是财

7、产关系B.该法律关系主要是人身关系C.该法律关系是平等主体之间的关系D.该法律关系是主体之间的民商事权利和民商事义务关系E.该法律关系的保障措施具有补偿性和财产性【答案】单项选择题B2 D3 C4 D5 B6 B7 A8 B9 A10 C多项选择题CDE 12 ACD 13 BE 14 ACDE【解析】特别注意:5劳动合同法属于社会法,而合同法属于民商法,这个要注意。四、试题检测单项选择题1在某工程项目施工中,经项目经理签字的材料款未能按时支付,则承担法律责任的主体是( )。A.施工企业B.项目经理C.建设单位D.项目经理部2在某项目中,经分厂厂长签字的销售款未能按时支付,则承担法律责任的主体

8、是( )。A.总厂B.分厂C.分厂财务部D.总厂财务部 3建筑公司取得法人资格的时间为( )日。A.注册资金到位B.公司成立C.工商行政管理机关核准登记D.建设行政主管部门颁发资质证书多项选择题4法人应当具备的条件包括( )。A.依法成立B.经核准登记C.有必要的财产或经费D.有自己的组织机构E.能独立承担民事责任【答案】单项选择题1 A2 A3 C多项选择题4 ACDE1Z301020建设工程法人制度一、精准考点1法人的分类及应具备的条件要求掌握。法人分为企业法人和非企业法人,应当具备的条件:必须依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。2法人和项目

9、经理部的关系要求理解。项目经理部不具有法人资格,是非常设下属机构,无法独立承担民事责任,法律后果由施工企业承担。项目经理由企业法人委派。二、高频答疑1施工企业法人是不是可以作为项目经理?答:按照法规规定,理论上是可以的,但是实际中一般做不到,因为企业有很多项目部。2子公司有法人资格吗?答:一般情况下,子公司有法人资格,而分公司、分厂没有。这个要注意。三、考题解析常见丢分点1施工单位的项目经理属于施工单位的( )。2010A.委托代理人B.法定代理人C.指定代理人D.职务代理人【答案】 A【解析】项目经理部不具有法人资格,项目经理是企业法人委派的。2法人应当具备的条件有( )。2011A.依法成

10、立B.有自己的场所C.有必要的财产或者经费D.有自己的名称、组织机构E.能够独立承担无限民事责任【答案】 ABCD【解析】法人应当具备的条件有:依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任;法人以其独立的财产承担民事责任。2013 年一级建造师法规及相关知识高频丢分点:建设工程代理制度12301030建设工程代理制度一、精准考点有关代理的知识点均要求掌握。以下内容需要重点注意。1代理包括委托代理( 最常见,建设工程基本都是委托代理) 、法定代理( 比如监护人 ) 和指定代理( 法院或单位指定) 。2自然人和法人均可成为代理人,但法律对代理人资格有特别规定的

11、除外。例如,招标投标法规定,招标投标活动中的招标代理机构应当依法设立,并具有法律规定的条件。3代理人与被代理人的责任承担:没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任。代理人和第三人串通,损害被代理人的利

12、益的,由代理人和第三人负连带责任。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。4建设工程代理的一些特别规定:不得委托代理的,比如转包和违法分包;必须取得法定资格,比如对招标代理的资格要求;民事法律行为,一般是委托书等情况,要按照要求一一照办,比较正式。有下列情形之一的,委托代理终止:代理期间届满或者代理事务完成;被代理人取消委托或者代理人辞去委托;代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;作为被代理人或者代理人的法人终止。其中,、是建设工程中常见的情形。5一个比较陌生的代理表见代理。表见代理是指虽无代理权,但表面上

13、有足以使人相信有代理权而需由被代理人负授权之责的代理。构成要件:存在事实及理由客观要件;存在过失本人表达了足以让第三人相信的表示或实施行为,发生了外表授权的事实;相对认为善意主管要件。二、高频答疑1若代理人签完合同后死亡,该合同有效吗 ?答:代理人的代理权自动消失,但不影响合同的履行。2工程分包、企业负责人委派项目经理是不是代理关系?答:是委托代理。3有关表见代理的法律规定是什么?行为人如果不是订立合同而是其他行为,该代理行为也有效吗 ?答:合同法第 49 条规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。该规定在于保

14、护善意相对人的合法权益,如果相对人知道行为人没有代理权而与之实施民事法律行为,适用于民法通则第 66 条规定。4被代理人死亡也属于委托代理终止情形吗 ?答:不属于,属于法定代理或指定代理,注意区分。5“企业法定代表人在相对人知道其越权代理的情况下,代表企业签订担保合同,这份合同的效力待定。”这句话对吗 ?答:该越权合同是否有效,看相对人是否知道其越权,如果知道则待定( 因为还有企业是否承认) ,不知道则有效。6表见代理和越权代理的区别和联系是什么?答:简单说就是表见代理是相对人相信代理人有代理权,其后果是代理有效。越权代理是指超越权利的代理,如单位负责人超越股东大会代理相关事宜。代理是否有效,

15、看相对人是否知道其越权,如果知道效力待定,不知道则有效。7法院指定小李担任某案的书记员是指定代理吗?答:不是,这是单位内部工作安排。作为书记员做记录是他的工作,他没有代理任何人的任何事务,不属于代理范畴。8请陈述法定代理或指定代理的终止。答:出现下列情形,法定代理或指定代理终止:被代理人取得或者恢复民事行为能力;被代理人或者代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。9被代理人死亡的,委托代理人实施的代理行为是否有效?答:最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第 82 条规定四种情况下有效:代理人不知道被代理人

16、死亡的;代理人的继承人均予承认的;被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的;在被代理人死亡前已经进行,而在被代理人死亡后为了被代理人的利益继续完成的。10转托他人代理的责任承担是什么?答:民法通则第 68 条规定:“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”三、考题解析常见丢分点1被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失,应( )。 2011A.由被代理人向第三人承担

17、民事责任,代理人负连带责任B.由被代理人独自向第三人承担民事责任C.由第三人自己承担损失D.由代理人独自向第三人承担民事责任【答案】 A【解析】民法通则第 65 条规定:“委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。”2某施工设备经销商规定其业务员按合同价5提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合同定价遵守公司规定,但王某本人按每台 50 元补贴施工企业。施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合同,并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是( )。A.合法行为B.无权代理C.不正当竞争D.滥用代理权【答案】 A【解析】本题很有迷惑性,表面是代理权限,其实正确答案是

18、合法行为,因为补贴款入账。3关于表见代理的错误说法是()。2009A.表见代理的行为人没有代理权B.表见代理是无效代理C.表见代理在本质上属于无权代理D.善意相对人有理由相信行为人有代理权【答案】 B【解析】表见代理在本质上是无权代理。依据无权代理的表现形式,表见代理可以分为:未予授权的表见代理;超越权限的表见代理;代理权终止的表见代理。表见代理的构成要件:行为人没有代理权;没有代理权的代理人实施了代理的行为;善意相对人有理由相信行为人有代理权。表见代理的法律后果依据合同法判定。合同法第 49 条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人

19、有代理权的,该代理行为有效。”4施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同,并足额缴付了保费,但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单。后施工企业发生保险事故,要求赔偿时,保险公司称张某已离职,且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法,正确的是()。2011A.张某应当向施工企业赔偿损失B.施工企业补缴保费后,保险公司方可赔偿损失C.保险公司找到张某追回保费后,方可给予施工企业赔偿D.保险公司应当支付保险金,并可向张某追偿【答案】 D【解析】此题看似是考核保险制度,其实是考核表见代理。5某施工单位法定代表人授予市场合约部经理赵某参加某工程招标活动,该行为属于(

20、 )。2007A.法定代理B.委托代理C.指定代理D.表见代理【答案】 B【解析】注意区别三种代理的概念。四、试题检测单项选择题1某施工企业在异地设有分公司,分公司受其委托与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付,供应商应以( )为被告人向人民法院起诉,要求支付材料款。A.监理单位B.分公司C.建设单位D.施工企业2乙未经甲授权,却以甲代理人的名义与丙签订了买卖合同。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同( )。A.效力待定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效3乙未经甲授权,却持有甲的授权委托书,并以甲代理人的名义与丙签订买卖合同。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同( )。A.效力待

21、定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效4乙未经甲授权,却以甲代理人的名义与丙签订了买卖合同。甲知道乙的行为却不予否认。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同( )。八效力待定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效 5甲公司依照法律规定与乙公司签订了一份合同,指定由乙公司负责某住宅小 区工程的方案设计工作。 甲乙之间的这种法律关系属于( )。A.法定代理B.指定代理C.委托代理D.表见代理6某单位甲委托乙代为采购水泥,但并未限定最高采购价格。乙持授权委托书向供应商丙采购,约定采购价格为30005吨,3 日内送货。但丙将货物发到后,甲单位认为该价格明显过高,拒绝付款。则()。A.丙只能要求甲承担付

22、款责任B.丙只能要求乙承担付款责任C.丙只能要求甲返还货物,不得向甲主张付款责任D.丙可以要求甲也可以要求乙承担付款责任7某单位甲委托乙代为采购特种水泥,乙持授权委托书向供应商丙采购,但供应商恰好缺货,在向乙说明情况后,乙同意购买普通水泥代替。以下说法错误的是( )。A.乙的行为属于表见代理B.甲有权拒绝接受这批普通水泥C.如甲拒绝,应由乙承担付款义务D.如甲同意,应由甲承担付款义务8施工单位项目经理受高额回扣诱惑,从某供应商处购进一批劣质水泥。后来被建设单位发现,要求施工单位返工,施工单位因此遭受巨大损失。施工单位的损失应由( )承担。A.项目经理B.施工单位C.项目经理与供应商D.施工单位与供应商9张某原是甲建筑公司的采购员,辞职后与王某合办了一家建筑设备租赁公司。张某以甲公司的名义与其长期负责的大客户乙公司签订3000 吨钢筋购销合同,乙公司对张某辞职并不知情。对该合同承担付款义务的是( )。A.甲建筑公司B.建筑设备租赁公

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