1500万贷款案例分析

1、佰从一桩八历经笆七年诉讼版的搬贷款纠纷案背谈芭诉讼技巧及票据皑操作靶问题百 芭 拔一、案件基本情按况阿1999年7月伴9日岸，甲公司与乙邮耙政局签订一份用邦地协议书，百乙邦邮政局征用翱甲公司拥有土地疤使用权的88号爱地块修建网管中柏心，甲公司负责搬该地块的拆迁工挨作。为此，艾1999年11案月12日翱，甲公司将88奥号地块以土地抵肮押的形式百向以A信用社傲牵头的盎B、C、D、E案共五家翱信用社罢申请借款150案0万元，埃用奥于该工程绊的拆迁安置唉。捌1999年12袄月7日爸，挨甲百公司与A信用社邦签订爸农村抵借字9埃91207号唉抵押担保借款合啊同，双方约定：坝由A半信用社向甲肮公司发放流动资

2、斑金贷款1500安万元整，月贷利昂率6.975俺班，贷款期限自芭1999年12捌月7日绊起敖至昂2000年5月哀7日邦止。熬甲岸公司以皑88号地块的埃土地使用权作为百抵押担保，矮双方办理了抵押班土地使用权他项按权利登记。肮合同签订后，甲败公司又分别与B拌、吧C伴、拔D搬、熬E摆四家信用社签订唉借据，并出具说稗明，内容为：甲埃公司不再与B、胺C、D、E四家翱信用社单独签订靶借款合同，以农跋村抵借字99靶1207号抵皑押担保借款合同胺为准。耙借款合同生效后安，板甲公司翱于爸1999年12扮月17日伴，傲向瓣A、B、C、D罢、E五家信用社胺的共同上级奥丙信用社营业部啊申请开设存款坝账户蔼，其存款爱账

3、号案为柏*矮201102挨8739。翱甲公司另于扒1997年4月暗16日奥与丙信用社签订碍（97）农银借熬合字第0401癌号房地产抵押担熬保借款合同，借矮款金额为730爸万元。借款合同霸生效后，甲公司笆于扮1999年12瓣月24日芭作出昂书面承诺，自愿矮用蔼该项目盘活资金佰归还丁公司欠丙颁信用社的借款，熬丁公司为甲公司办的关联芭公司。懊由于班甲公司跋欠丙信用社盎730敖万元贷款一直未熬偿还，胺故，1500万班元贷款到帐后，芭丙信用社于拜1999澳年按12耙月27日拌用特种转账支票版扣划了甲公司7八30万元逾期贷败款及利息共计1半0828149瓣.88元。爱1500万元白借款期限届满后氨，甲靶公

4、司未能按期归案还贷款败，而乙邮政局对半88号地块暗的土地使用权亦肮受制于A信用社按已经取得的该宗爱土地的他项权利皑。扮经A摆信用社多次催收皑，甲稗公司提出了改变暗担保方式后氨归还贷款的方案罢。拔A案信用社、乙挨邮政局、甲扒公司于摆2000年5月啊31日懊订立了协议书，背约定：由乙唉邮政局以自己的昂名义将价款人民爸币1500万元爸存入A摆信用社要求的甲敖公司阿账户搬，用以抵押甲芭公司贷款150伴0万元，此款存氨入的同时半，班A翱信用社交出他项拌权证胺给市国土局，扒并会同暗乙伴邮政局、甲公司鞍办理该宗土地使扳用权变更手续拔，在国土使用证邦变更到爱乙熬邮政局名下奥后，绊该笔存款暗凭协议付给背A信用社

5、。碍2000年6月矮21日搬，A信用社与甲俺公司在巴2000年5月昂31日爱协议的基础上又跋签订协议约定：佰乙奥邮政局支付给A啊信用社的150哀0疤万元改为由乙邮罢政局直接支付给败甲公司，乙懊邮政局直接跋向甲公司支付1皑500万元疤即履行了疤2000年5月挨31日霸协议颁，乙邮政局凭该搬协议付款150罢0万元给甲公司疤。笆协议签订后，A袄信用社办理了有矮关手续，俺乙矮邮政局亦存入了哎足额款项并完整敖取得了该土地的懊国有土地使用证巴，甲岸公司则未按协议矮向A皑信用社履行熬付款义务。艾A信用社遂于半2000年6月摆26日矮向法院递交财产班保全申请，法院把受理后俺将背甲公司账户冻结八。伴A信用社拜同

6、时般向成都市中级人叭民法院罢提起诉讼，要求叭甲柏公司偿还借款本柏金1500万元把及利息俺。二、审理情况吧2001年5月耙18日靶，成都市中级人熬民法院经过审理靶，以(2000矮)成经初字第6暗87矮号民事判决书盎判决甲癌公司偿还哀A昂信用合作社借款哎1500万元本霸金及利息巴。甲公司在庭审把答辩中所提出的矮丙信用社扣划霸1082814唉9.88元按借款耙不当爱使其未足额收到蔼全额借款本金，扮并最终导致其不跋能按时归还借款蔼本息的抗辩，应拜属另一法律关系吧调整的范围，并绊未构成合同法所绊规定的贷款人违哎约的情形，与本板案无关班。把一审判决后，甲罢公司不服，以1叭500万元贷款胺未全部到帐，只安收

7、到600万元吧，其余900万耙元未收到为由，按向四川省高级人般民法院提出上诉耙。四川省高级人半民法院稗认为C、D、E扒三家信用社划出芭的900万元不佰能认定进入了甲拔公司的账户，甲把公司未取得此背900万元袄的使用权和支配案权，隘遂半于皑2001年9月啊26日氨作出（2001稗）川经终字第1埃95隘号民事判决安，判决甲公司只爱偿还A般信用社借款本金疤600熬万元，驳回A鞍信用社其他诉讼阿请求。柏1500万贷款案纠纷案靶终审判决后，甲矮公司以此盎终审生效懊判决为依据，以吧900瓣万元未实际到帐巴为由，造成其吧181巴万元定金邦损失，向乙邮政盎局赔付氨300万元土地靶出证金跋，以及A信用社百超标查

8、封900疤万元损失126拜万元，向四川省挨成都市中级人民背法院提起诉讼，熬要求A信用社赔鞍偿三项经济损失般共计哀600余隘万元。成都市中按级人民法院癌经过审理，版认为甲公司所举八证据不能证明其埃损失，捌以(200盎1澳)成经初字第案675号民事癌判决书判决驳柏回甲公司的诉讼哎请求。罢中院拌判决后，甲俺公司不服，办以一审法院未对颁客观存在的事实班依法认定，适用靶法律有误为由，办向四川省高级人邦民法院提起上诉笆。四川省高级人伴民法院认为，根敖据已经生效的癌（2001）川哀经终字第195叭号民事判决癌，A信用社付款盎项未全部实际到哎账，造成甲公司扮损失481万元澳，遂胺以(200般2肮)斑川民终碍字

9、第霸261号民事翱判决书判决A般信用社赔偿甲拌公司半损失懊481万元岸，对126万元俺索赔未予支持爱。拔A信用社对15按00万贷款纠纷办案和481万赔办偿案的终审判决拌均表示不服，于敖2002年10版月18日哎向最高人民法院把申请再审，斑请求撤销四川省扒高级人民法院作斑出的岸（2001）川疤经终字第195哎号民事判决书，坝对该案进行再审百。鞍于拜2002年11搬月16日爸向四川省高级人扳民法院请求撤销败四川省高级人民爸法院作出的稗（蔼2002扒）川经终字第搬261号民事判扳决书。跋四川省高级人民暗法八院于肮200暗3昂年艾6月2日疤、3懊日对以上两案进暗行了再审，并败分别作出了（2懊003）川

10、民再巴终字第70号、半71袄号民事判决，判坝决甲芭公司归还150隘0傲万元借款本金和疤利息，驳回了甲氨公司481万元斑索赔请求。摆介于本案搬案情复杂氨，为便于审阅，矮笔者将此案例加半以整理，绘制成稗图表，详见附件哎一癌：败案争纠纷图解碍。安三、本案亮点：靶诉讼策略的灵活扮运用按吧730万之诉摆此借款合同八纠纷瓣案是笔者实务中半遇到的真实八案例啊，笔者为A信用俺社的代理律师柏。败A信用社最终阻摆止了甲公司任意岸逃废银行债务，柏挽回了爸1500蔼万元贷款，避免案了班481挨万元索赔氨损失肮，未造成金融百资产的流失。事坝实上，本案之所柏以能够在终审判跋决不利的情况下安最终达到再审改昂判的结果，除了耙

11、笔者认真查明案敖件事实真相之外挨还在于诉讼过程哎中安诉讼策略的灵活盎运用艾，即及时提出奥730万隘逾期贷款八之诉斑。凹成都市中级人民班法院凹于捌2001年5月靶18日版就1500万贷百款纠纷案作出一叭审判决傲，扒判决甲奥公司偿还巴A白信用合作社借款瓣1500万元本班金及利息。哀一审判决后，甲蔼公司不服，向四耙川省高级人民法拌院提出上诉。四把川省高级人民法碍院白作出改判，判决唉甲公司只需偿还白A瓣信用社借款本金暗600癌万元，驳回A蔼信用社其他诉讼矮请求。翱终审判决后，甲颁公司以此判决为哀依据，懊向成都市中级人耙民法院提起诉讼坝，要求A信用社癌赔偿三项经济损敖失共计皑600余笆万元。成都市中懊级

12、人民法院判决俺驳回甲公司的诉癌讼请求。一审判蔼决后，甲办公司不服，氨向四川省高级人跋民法院提起上诉吧。四川省高级人绊民法院作出改判挨，判决A信用社胺赔偿甲翱公司481万元哀。伴事实上，矮1500爸万元系足额到帐盎，省高院的改判办是错误的，斑于是笔者拜于吧2002年10拌月18日案代表A信用社向巴最高人民法院请斑求对1500万懊贷款纠纷案进行败再审，于阿2002年11白月16日叭向四川省高级人拔民法院请求对4般81万元赔偿纠俺纷进行再审。但般是再审时间不可哀确定，而甲公司拌却已经在要求法把院对其账户解冻耙，并要求A信用碍社赔偿481万柏损失稗并已申请强制执罢行盎。甲公司当时已稗经歇业且负债累鞍累

13、，无偿还能力半，如果让甲公司蔼重新恢复对该账凹户的支配权，俺将款额挪走哎到叭，八时候再审改判后佰要想执行回转将颁难于登天。澳为防止国有资产哀流失，绊为争取诉讼时间败，霸笔者决定代表丙案信用社向成都市绊中级法院起诉甲隘公司归还730版万逾期贷款，同霸时申请对啊甲公司账户保全稗，这样一来就为背1500万案件安再审改判争取到岸宝贵的时间敖。当摆四川省高级人民扳法扒院于笆200耙3绊年邦6月2日暗、3昂日改判甲懊公司归还摆A信用社摆1500氨万元借款本金和拔利息，驳回了甲艾公司481拔万元索赔请求后耙，笔者就撤消了俺730万元之诉唉。可见，正是7凹30万诉讼的及暗时提出，才凹有效地阻止了芭甲公司逃废债

14、务霸，为A信用社挽俺回损失开辟了一袄条耙“昂救生通道挨”吧。安四跋、哎争议癌焦点与风险提示伴此借款合同啊纠纷艾案一波三折，懊涉及诸多法律问扒题，如权利主体坝资格问题、票据碍的合法性问题、白证据的有效性问跋题、债务承担问氨题、银行扣划问敖题等等背，笔者不再一一办阐述，在此仅就扮该案的两个争议耙焦点把作出分析背，唉并艾对金埃融机构贷款矮票据岸操作的规范性傲做出安风险提肮示。半（一）有争议的胺900鞍万元是否进帐佰1500万元碍账务处理流程拜如下：傲1999年12拜月17日案，A信用社向甲扒公司转款，转账把进账单载明：收芭款人甲公司，收隘款人账号*敖*201102按8739，金额隘200万元。盎19

15、99年12伴月20日肮，B信用社向甲盎公司转款，转账啊进账单载明：收扮款人甲公司，收艾款人账号*拌*201102拌8739，金额安400万元。氨1999年12佰月17日瓣，C信用社向甲凹公司转款，转账袄进账单载明：收哀款人甲公司，收版款人账号201摆1，金额200办万元，2011扮为丙信用社营业傲部的存款科目。袄1999年12翱月22日皑，D信用社向甲靶公司转款，转账拌进账单载明：收搬款人丙信用社营靶业部，收款人账霸号为空白，金额澳300万元，板备注栏注明拆借般甲案公司贷款。扳1999年12颁月23日耙，E信用社向甲半公司转款，转账鞍进账单载明：收埃款人丙信用社营板业部，收款人账俺号为空白，金

16、额八400万元,备暗注栏注明调剂资安金。般根据以上记录，盎甲公司芭否认收到C信用佰社于叭12月21日埃划入的200万俺元，D信用社昂12月22日傲划入的300万笆元，E信用社于傲12月23日按划入的400万柏元三笔借款共计挨900万元到其哎存款账户，称其瓣只收到A信用社氨1999年12阿月17日敖划入的200万艾元，B信用社氨1999年12翱月20日肮划入的400万坝元，共计600案万元，而其仅使胺用了450万元昂。柏A信用社班则主张翱1500唉万元贷款已实际奥到甲公司败账户。虽办然C、D、E三摆家信用社的转款办在票据处理癌上有部分瑕疵，昂未直接注明收款挨人及账号，但注办明的调剂资金、跋拆借甲

17、把公司的用途非常摆明确，绊1500懊万元分别转到收岸款人甲凹公司账号邦2011028把739碍账户上。俺1500瓣万元捌不仅已经霸实际到癌甲公司帐上，且碍去向明确，甲岸公司已经占有，耙其支配使用情况拔为： = 1 * GB3 岸板1999白年昂12昂月扮17癌日挨，甲扳公司转账支取霸150胺万元； = 2 * GB3 肮跋 昂1999傲年凹12拌月耙21白日奥，甲颁公司转账支取熬200艾万元； = 3 * GB3 翱蔼 柏1999绊年八12斑月斑27熬日俺，甲奥公司转账支取伴67敖万元； = 4 * GB3 熬半 吧1999敖年霸12颁月矮27摆日矮，啊丙信用社营业部胺扣收甲半公司逾期贷款本拌

18、金及利息阿10828懊149.88扮元。上列四笔支八出，第 = 1 * GB3 吧挨笔、 = 2 * GB3 扒坝笔、 = 3 * GB3 俺耙笔系甲扳公司直接转账支爸取，合计支取疤417绊万元，余款还逾爱期贷款巴1082814稗9.88案元。跋对于上述事实，八信用社安提供了省检察院奥委托成都联合司斑法鉴定中心作出斑的爱成联鉴（审）2鞍002第60号捌司法会计盎鉴定意见，啊鉴定结论熬表明A、阿B、C、D、E办五家信用社翱已于吧1999年12吧月17日绊至凹12月23日碍分五次八将1500万元阿贷款澳全部拔划入甲公司在丙斑信用社账号*佰*20110肮28739的存八款账户上。风险提示：笆爱中国人

19、民银行支芭付结算办法矮第九条碍规定，哀“爱票据和结算凭证俺是办理支付结算澳的工具。敖”绊 熬第一百六十六条昂规定：案“暗按照本办法的规唉定必须在结算凭摆证上记载汇款人肮、付款人和收款拌人账号的，账号爸与户名必须一致翱。埃”巴本案中，C、D胺、E三家信用社巴的转款板在票据处理鞍上的确存在版瑕疵，盎 C信用社向甲翱公司转款，收款挨人甲公司，收款拜人账号2011俺，绊账号与户名败不斑一致。叭D信用社向甲公笆司转款，收款人板丙信用社营业部班，收款人账号为霸空白，账号与户埃名均非甲公司，皑仅在胺备注栏注明拆借埃甲版公司贷款。翱E信用社向甲公把司转款，收款人皑丙信用社营业部斑，收款人账号为矮空白，账号与户

20、佰名均非甲公司，背且备注栏注明为捌调剂资金。虽然哎事实上该三笔款胺项均进入甲公司办帐户，由甲公司绊支配，但罢这种埃票据处理方式存扮在巨大的诉讼风搬险，此票据作为暗证据很容易被对疤方及法庭否定，坝所以在二审中，背高院才会以票据按存在瑕疵而对此柏900万元不予拌认定。敖虽然在笔者的努颁力下，板最终哎再审改判认定9扮00万元进账，艾为懊A信用社昂挽回了吧1500按万元贷款，避免安了拌481皑万元索赔，柏但跋笔者瓣是爸经过其他证据形拜成锁链，最后通扒过司法会计鉴定罢才罢达到再审改判艾的结果敖，此案经过一审翱、瓣二审柏、再审，前后耗班时近七捌年，如此曲折的傲诉讼经历希望班对金融机构票据胺操作的规范性是癌

21、一次很重要的警胺示。安（二）按730万元皑扣划是否合法疤丙拌信用社邦从坝甲公司的唉1500万元的摆账户佰中肮扣划吧730万元傲是否安有法可依芭？败对此，双方各执柏一词：案丙信用社盎认为鞍其啊从拔甲八公司帐户扣划逾按期贷款的行为合艾法，于法有据。靶理由如下：（1按）挨1999年12般月24日澳，甲败公司班向丙信用社做出皑关于按国家调皑整利率政策执行半计付利息的请示笆中承诺吧，自愿八归还其关联哎公司丁公司欠丙疤信用斑社的扳730万元跋逾期贷款及利息扒，扳并扳承诺用邮局项目半盘活资金归还丙安信用社贷款疤；凹（2）丙信用社巴有催收到期债务盎的催款通知拌，甲公司在此通版知书上签字班；案（3）叭贷款合同有

22、约定敖，即债务人不按扳约定还款时，银啊行有权从其懊账户翱存款中扣划；澳（4）我国哎贷款通则坝第22条规定：埃贷款人的权利包盎括，依合同约定靶从借款人账户上隘划收贷款本金和隘利息。由此可见跋，只要不违反翱法律和社会公益耙，借款人可以与俺贷款人约定在借唉款人账户上扣划搬存款；（5）版根据最高人民法挨院关于银行、靶信用社扣划预付绊货款应否退还问把题的批复精神爸奥法复（案1994叭）翱1扳号懊柏，按此规定，对蔼欠款单位预收货百款都可以扣划，癌何况存款户上的瓣款呢？白（6）甲公司在斑1500万元的颁借款申请上注明坝了原欠贷款73芭0万元。八因此，丙信用社懊扣划于理、于法班都是可行的。安甲公司认为：靶（1

23、）扳甲啊公司办向丙信用社作出拔关于按国家调白整利率政策执行盎计付利息的请示邦叭的承诺吧后，丙信用社对癌此未予答复，该拔请求函已经失去癌效力，且甲公司稗已于柏2000年1月敖4邦日般又发函给丙信用胺社表示对该请示办函予以撤销，甲版公司并不同意替跋丁公司还款耙。捌（2）丙信用社艾提供氨的催款通知吧系伪造，该催款罢通知办为甲公司盖章后坝交付给丙信用社俺的空白催款通知扳书。斑换句话说，傲丙信用社认为碍甲公司扳存在730万元爸逾期贷款耙，哎其扣划甲公司7案30万元是在行艾使法定抵销权，绊而甲公司吧的抗辩理由则是鞍在岸否认其欠丙信用熬社730万元债皑务。疤事实上，甲公司拔的确存在730鞍万元逾期贷款，罢证

24、据在于背甲公司向丙信用班社申请1500芭万贷款时隘出具的短期贷耙款申请书，该扳申请书中盎“绊原欠贷款余额矮”百一栏为百“百730万元安”傲，案“安其中逾期贷款7疤30万元，结欠傲利息316万元颁”霸，所以甲公司的敖抗辩理由澳再审时未得到法安院支持绊。那么，甲公司把存在730万元靶逾期贷款的前提跋下，丙信用社是懊否理所当然的就背可以扣划甲公司版730万元呢？胺这实际上涉及到柏银行抵销权问题拜。板有关抵销权的规岸定最早出现在罗芭马法中白， 周枏：罗马法原论，商务印书馆，1994，第844页。芭其所设立的法律傲价值在于实现法叭律上的效率及担奥保债权的实现绊。败所谓抵销，是指皑二人互负债务而阿其给付种

25、类相同败的巴场合，得以其债背务与对方的债务挨，按对等数额使啊其相互消灭的意鞍思表示 崔建远、韩世远：债权保障法律制度研究，清华大学出版社，2004，第367页。笆。八通常认为，存款瓣是银行对客户的鞍负债，而贷款是碍客户对银行的负拜债。颁在存款人和借款叭人竞合的情形下癌，版允许白商业银行将存款肮人的贷款抵销应埃保证支付给借款霸人的存款，无疑艾具有重要的现实扳意义。坝一方面，叭贷款银行和借款拜人互负同类债务懊，本应各自向对爸方作实际清偿，爸以消灭债的关系艾。在适傲用案抵销案权的邦情形下，可不必叭作实际履行行为半，即可消灭债权办债务关系，从而案大大节约了交易疤成本，便利了债氨务履行瓣。靶另一方面，版

26、对行使抵销权的坝贷款银行而言，疤在借款人疤违约或破产而清懊偿能力不足时，爱径直行使抵销权凹不失为一种凹自我救济邦的方式跋。可见，银行行艾使抵销权的重要罢性不仅在于银行班可以用借款人在岸银行的存款来抵爸销稗借款人对银行所芭欠的债务，而且背在于霸这种凹抵销权是银行的哀自我救济，是银奥行的一种自助行拔为，当银行行使佰抵销权时，银行柏单方行为就能发氨挥效力，不需要埃求助法院或外界颁的其他帮助或合澳作。氨虽然霸银行澳抵消般权是消灭债的重傲要方法之一，但板是在我国民事立扮法中拌尚未对之做出具半体规定。佰仅有中华人民搬共和国拌合同法挨爸第99条摆、爸第100条以及爸中华人民共和扳国爱破产法般熬第33条搬共三

27、条构成了我稗国现行的抵销法佰律原则框架。扳在我国，金融机爱构澳必须在懊该傲框架内设立或行扒使抵销权。耙依产袄生根据的不同，敖抵销权又可分为凹约定抵销（又称奥合意抵销）和法俺定抵销。约定抵癌销是双方当事人敖根据协商一致，百彼此抵销相互债皑务的抵销行为。百敖中华人民共和国佰合同法第奥一百扒条规定：俺“白当事人互负债务摆，标的物种类、俺品质不相同的，把经双方协商一致蔼，也可以抵销。案”背法定抵销是指在败法律规定的抵销跋条疤件成就时根据当吧事人一方的意思八表示即可发生法班律效力的抵销行蔼为。胺癌中华人民共和国皑合同法第蔼九十九搬条规定：懊“挨当事人互负到期吧债务，该债务的捌标的物种类，品罢质相同的，任

28、何扳一方可以将自己熬的债务与对方的皑债务抵销，但依搬照法律规定或者盎按照合同性质不肮得抵销的除外。背当事人主张抵销暗的，应当通知对鞍方。通知自到达靶对方时生效。抵扒销不得附条件或癌者附期限。矮”败具体到本案，笔霸者认为，丙信用斑社行完全符合法敖定抵押权行使的扳五个条件埃，其有权行使法癌定抵销权八：鞍第一，双方债权叭的存在。抵销发跋生的前提是当事罢人双方既互负债跋务，又互享债权翱。俺丙信用社蔼与岸甲公司懊之间懊1500万贷款傲属隘存款袄关系，摆甲公司翱对袄丙信用社享有1办500万债权，搬丙信用社对甲公搬司负有发放15佰00万的义务懊，安丙信用社对甲公按司享有730万班债权，甲公司搬对拔丙信用社负

29、有归摆还730万的义澳务。俺第二，该债务已鞍届清偿期。叭730万借款的盎清偿期为捌1997年4月氨15日敖，1500万债办权的发放期为霸此笔贷款的到帐耙时间，即翱1999年12碍月23日俺，可见澳1999疤年八12白月班27版日蔼，伴丙信用社营业部岸扣收甲矮公司逾期贷款本耙金及利息胺1082814爸9.88扳元懊的时候，双方债盎务均已届清偿期拌。暗第三，该债务标癌的物种类、品质皑相同。百丙信用社营业部蔼与甲公司之间所翱负的债务扒均为同种类的金般钱债务，俺标的为百货币，债权、债霸务的种类、品质矮完全相同。白第四，懊主张抵销的当事芭人已通知对方疤。昂丙信用社在扣划叭该款的时候已经拌通知了甲公司。拔

30、第五，蔼抵销不得附加任懊何条件或者期限懊。矮本案中双方并未般附加任何条件。风险提示挨虽然银行有权行瓣使抵销权，但是矮现实纷繁复杂，半金融机构应当鞍高度重视耙，从以下几个方哀面控制风险，在翱法律允许的框架按内行使抵销权。爱1、芭充分利用合同条稗款行使抵销权爸相对于法定抵销爱而言，约定抵销昂在适用条件上更蔼为灵活，也更有暗利于银行充分隘保护自身合法权佰益。因此，版在签订借贷合同挨时，银行应该参案照国际借贷合同拌惯例，在合同中背同客户签订一个般称为般“办抵销函暗”伴的特殊协议。袁圣兰：浅议贷款银行抵销权，当代法学论坛，引自/showArticle.asp?id=1563，2009年8月28日访问。巴

31、这个协议的目的按是给予银行以下唉两种权利：第一半，只要客户对银拔行负有债务昂，挨银行就有权中止隘客户提款；其二邦，允许银行将客挨户所欠的一切金瓣额借记客户账户吧，以抵销贷方余鞍额。般此翱抵销权协议条款伴对银行有权行使班抵销权的范围做爸出了明确约定，坝避免了不应有的拔纠纷扮。具体而言，银翱行可颁在合同中明确约百定有关抵销权条板款昂如下邦：碍（1）笆如果客户不能清扒偿到期贷款本息肮，银行有权直接皑从客户在本行开跋立的账户中进行罢扣收；靶（2）安如果客户在本行柏开立的账户资金癌余额不足以清偿敖贷款本息，银行班有权从客户在本拌行其他分支机构啊开立的账户中进霸行扣收；埃（3）芭客户存款是否到佰期以及客户

32、存款熬的币种，不影响岸银行按照合同约哎定行使扣收抵销吧的权利；盎（4）碍因银行行使抵销哎权而发生的有关颁费用，由客户承拔担。爱2、唉抵销的债权必须芭是当事人自身所败享有的债权，债扳务人不能以第三斑人的债权抵销他案方的债权。肮实践中，氨商业银行及其分凹支机构常常会遇颁到这样的问题，凹当它们准备行使般抵销权时，发现捌借款人的存款存啊放于本行在其他碍地区的分支机构懊。那么，一家商拔业银行的某一分哀支机构能否主张办将其对借款人的案债权与该借款人坝对同一家商业银斑行的另一分支机霸构的债权相互抵盎销拔？稗根据商业银行鞍法的规定，商芭业银行经中国人搬民银行批准，可傲以根据业务需要胺在中华人民共和坝国境内、境

33、外设拌立分支机构。经艾批准设立的商业百银行分支机构，哎由中国人民银行百颁发经营许可证板，并凭该许可证隘向工商行政管理耙部门办理登记，碍领取营业执照。八根据民事诉讼扒法的有关规定瓣，在我国的民事办诉讼中通常将商扳业银行设在各地白的分支机构作为肮一类独立的诉讼绊主体。考虑到商扳业银行在上述情把形下依法行使抵霸销权时借款人可瓣能会以主体不适败格为由霸进行抗辩，加之癌我国现行的法律盎和司法实践对此吧问题均未予以明岸确。霸笔者澳认为，为稳妥起艾见，在这种情况袄下商业银行可以翱通过在本行不同八分支机构之间进爱行债权转让再行斑抵销的方式实现败债权。根据合艾同法的有关规靶定，债权人可以唉将合同的权利全奥部或者

34、部分转让案给第三人，债务哎人接到债权转让爸通知时，债务人百对让与人享有债拌权，并且债务人胺的债权先于转让案的债权到期或者皑同时到期的，债爸务人可以向受让颁人主张抵销。扮故，柏作为一种事前预岸防的措施，商业耙银行也可以在借暗款合同中与借款拌人预先订立允许蔼在本行的不同分吧支机构之间行使啊抵销权的条款，鞍条文可设计如下熬：案“般借款人在本行及叭本行的分支机构袄中的存款可以抵岸销借款人在本行斑及本行的分支机袄构的任何到期债背务。澳”捌此外，实践中还癌会遇到借款人不扳能按期偿还贷款暗，商颁业银行能否向该伴借款合同的保证熬人在本行的存款阿行使抵销权的问傲题。笔者败认为，根据担案保法第18条扮的规定：皑“

35、哀当事人在保证合蔼同中约定保证人熬与债务人对债务敖承担连带责任的傲，为连带责任保矮证。连带责任保半证的债务人在主背合同规定的债务斑履行期届满没有扳履行债务的，债爸权人可以要求债熬务人履行债务，吧也可以要求保证癌人在其保证范围扮内承担保证责任拜。澳”昂因此，在借款人霸不跋能履行债务的情百形下，提供连带跋责任担保的保证巴人因为与借款人版处于同等坝的清偿地位，此奥时亦可成为商业熬银行直接行使抵百销权的对象。 岸3、傲银行在行使抵销般时应当注意通知拔借款人矮在百实务中癌，银行往往不通奥知借款人就行使昂抵销权，扣划借摆款人在银行账户颁上的存款，这一癌做法有违霸中华人民共和国鞍合同法的规定吧。佰银行应当以

36、书面挨形式将抵销事宜巴通知客户，否则凹抵销不能发生法白律效力；对客户把在本行其他分支叭机构开立的账户澳存款进行抵销时叭，如果银行采取胺将阿债权转移给该分按支机构的方式进拜行，银行应当将霸债权转移事宜通罢知客户。需要注肮意的是，百在通知客户抵销啊之前，银行应当阿事先将存款予以哎锁定，否则可能扮发生客户转移存邦款逃废银行债务柏的风险。唉4、阿对于客户未到期俺存款，银行不能袄直接行使抵销权罢。盎对于客户未到期邦存款，金融机构般可申请法院对客罢户存款予以冻结靶并申请支付敖令或提起诉讼，败在获得胜诉判决澳后通过法院执行跋程序扣划该客户版的存款。办5、绊诉讼时效对抵消霸权的影响。按对已届满埃诉讼扳时效的债权能否般适用抵消，我国昂法律并无明确规敖定。办笔者认为，对超把过诉讼时效的债芭务仍然可以行使版抵销权。白在理论上，超过稗诉讼时效债权的背性质为自然债，叭自然债的本质属盎性在于拜“疤不能要求通过诉凹讼程序强制债务芭人履行版”敖，而不是不能通靶过其他方式实现案，也不是不能向盎法院提起诉讼，傲更不是债权债务叭关系不存在。也懊就是说，诉讼时安效期间届满，当敖事人只丧失胜诉绊权，不丧失起诉矮权和实体权利。半因为起诉权仍然矮存在，债权人可傲向人民法院提起板确认之诉，要求摆确认