混合过错的法律后果-小议过失相抵规则

1、.：.；内容提要 混合过错既是侵权法的概念，也是 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml HYPERLINK lunwentianxia/class_free/188_1.shtml 合同法的概念，大陆法系称之为与有过失，英美法系称之为共同过失，我国 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml 民法依原苏联民法实际将其称之为混合过错。侵权行为法上所说的混合过错是指侵权行为所呵斥的损害结果的发生或扩展，不仅加害人有过错，而且受害人也有过错。它是一种重要的侵权行为形状，其 HYPERLINK l

2、unwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律后果是过失相抵。过失相抵，是在损害赔偿之债中，由于混合过错的成立，而减轻加害人的赔偿责任的规那么。它通常被称为损害赔偿之债的原那么，与损益相抵并存，无论是在侵权法中，还是在合同法中，只需成立混合过错，便发生过失相抵的法律后果。实行过失相抵原那么,该当经过过错的比较和缘由力的比较,在此根底上,依比例确定双方当事人各自的责任比例,依此减轻加害人的责任，并且，法院可以不待当事人主张，而依职权减轻加害人的赔偿责任。关键词 混合过错 过失相抵 共同缘由 不当行为 比较过错 缘由力一、问题的提出最高人民法院曾于1991年8月9日以(

3、1991)民他字第1号复函，对混合过错作出过司法解释。 该批复性司法解释所针对的案例是赵正诉尹发惠侵权赔偿案。受害人赵正，系3岁男孩，加害人尹发惠，女，云南省某县职员，40岁。赵、尹两家居在同一宿舍区，相距不远。1989年11月26日下午，尹到开水房提开水回家预备给她的孩子洗澡，当提到赵家门口通道与 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/10_1.shtml 公共通道集合处，因提不动，遂将两只装满开水的水桶放下，另去找扁担。这时侯，赵正从外面玩耍回家，倒退着行至水桶旁，被水桶的耳子刮着毛线裤，跌人开水桶中，致使赵正左背部、臀部及双下肢烫伤，面积为28%，深度为一

4、度。该批复性司法解释以为：“尹发惠的忽略大意行为致使幼童赵正被烫伤，该当承当侵权民事责任；赵正的父母对赵正监护不周，亦有过失，应适当减轻尹发惠的民事责任。 最高人民法院的上述司法解释也阐明了侵权行为混合过错双方当事人应按过失相抵的规那么来进展责任分担二、混合过错与过失相抵侵权行为法上所说的混合过错，是指侵权行为所呵斥的损害结果的发生或扩展，不仅加害人有过错，而且受害人也有过错。 也就是说，假设损害结果的发生或扩展，不仅加害人有过错，受害人也有过错，在这种情况下发生的侵权行为，就是侵权行为法上的混合过错。我国第131条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻损害人的民事责任。这一规定，是确

5、认混合过错责任的法律根据。其特征表现为：1、双方当事人的客观过错混合。2、损害发生的缘由现实相混合。在混合过错中，双方当事人的行为，是损害结果发生的共同缘由，都对损害现实的发生具有缘由力。3、受害人一方受有损害。 过失相抵，也称与有过失，是债法的概念，是在损害赔偿之债中，由于混合过错的成立，而减轻加害人的赔偿责任。正如史尚宽先生所说：所谓过失相抵，不过为描画之语，其实为就义务者之过失与权益者之过失，两相竞赛，以定责任之有无及其范围，并非两者相互抵销，是以有仅称为被害人之本人过失者。 侵权行为的混合过错，同样适用过失相抵原那么。混合过错是不仅加害人一方有过错，受害人一方也有过错。混合过错是双方当

6、事人的过错的不当(或不法)行为导致一方当事人蒙受损害，而不是双方受有损害，按照过失相抵原那么减轻加害人责任的根据，是受害人过错程度的轻重以及行为缘由力的大小，实践上是受害人因本人的过错所呵斥的那一部分损害，应由本人担任，而不应由加害人担任。在侵权法中，只需对损害结果的发生或扩展，加害人与受害人均有过错，即发生过失相抵的法律后果。 三、过失相抵的构成过失相抵的构成，应从两个方面进展思索。对于加害人的责任，应按照侵权损害赔偿责任构成要件的要求来确定，须具备行为的违法性，违法行为人要有过错，要有损害现实的存在和违法行为与损害现实之间有因果关系这四要件，符合这四要件，构成普通侵权责任。对于受害人应负的

7、责任，其构成须具备以下三个要件：一受害人须有过错受害人为本人的行为担任的前提，是本人有过错。假设受害人的行为虽然是损害发生或扩展的共同缘由，但其客观上无过错，依然不构成过失相抵。受害人的过错，存在三种学说：第一种学说强调受害人必需有责任才干。第二种学说以为，受害人的过失并非固有意义上的过失，只需受害人不留意而对损害的发生予以助力就足够了，因此，与有过失的辨识才干，并非对于违法行为担任的责任才干。只需具备防止危险发生的必要留意才干，如此责任才干并非必要。这就是“不留意-事理辨识才干说。 第三种学说为才干不要说。以为从加害人立场看，受害人如无责任才干或识别才干，即与有过失规那么，实欠公平，故与有过

8、失不以受害人具备责任才干或识别才干为必要，只需受害人在客观上与有过失，即可适用与有过失规那么。这种学说又称参与度缘由力减责论。 我国第131条规定混合过错中的受害人过错，我以为不仅包括普通的故意和过失的客观的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtml 心思形状，还包括对本人的过失。(二)受害人的行为须为不当构成过失相抵，受害人的行为不需违法，只需求不当即可。所谓不当行为，就是为本人利益或在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml 伦理的观念上为不当，阻却违法的行为如正当防卫、紧急避险等行为

9、，不构成过失相抵。 这种不当行为，既可以是积极的行为，也可以是消极的行为。消极的不作为构成过失相抵，分三种情况：一是艰苦损害未促使其留意，二是怠于防止损害，三是怠于减少损失。这三种情况都是受害人的消极行为，都是构成过失相抵的要件。前者如受害人患有心脏病与加害人摔跤游戏，未告知其留意而致其心脏病发；中者是未呵斥损害时受害人已发现能够呵斥损害并可以采取措施防止却未加防止；后者为损害曾经发生但可采取措施减少损失而怠于采取措施减少损失。三受害人的行为系损害发生或扩展的共同缘由第131条仅规定受害人对损害的发生也有过错的，适用过失相抵，没有对损害扩展也有过错的应如何处置作出规定。所谓共同缘由，是指受害人

10、的行为与加害人的行为共同作用，促成了一个损害结果的发生或扩展，或者是受害人的行为作用于曾经发生的损害结果上，使其继续扩展。 至于那个在先，那个在后抑或同时存在，那么在所不问。举例来说，虽然受害人与有过失，在其过失对损害的发生未予任何影响的场所，受害人仍得恳求全额的损害赔偿。相反，假设受害人的过失是独一的缘由，由于赔偿义务人的行为和结果欠缺因果关系，故并不发生赔偿责任。损害发生的缘由，不仅包括损害本身发生的缘由，也应包括损害缘由现实的成立或发生的促成要素。促成损害现实发生的行为，也构成损害现实发生的共同缘由。四、过失相抵的实行 过失相抵的实行，包括两个步骤，一是比较过错，二是比较缘由力。(一)比

11、较过错比较过错亦称比较过失，是指在混合过错中，经过确定并比较加害人和受害人的过错程度，以决议责任的承当和责任的范围。比较过失是美国侵权法自本世纪以来特别是第二次世界大战以来广泛采用的一项制度，与大陆法的过失相抵抗度相近似，并不是仅以维护加害人为目的，以期减轻其赔偿额，而在于衡平维护各方的利益，充分表达过错责任的固有作用。运用比较过错这一概念，偏重于认定侵权行为双方当事人责任根底即双方各自过错程度，经过比较过错而确定混合过错的责任承当。比较过错，有三种不同的方法：第一种，在双方当事人中，一方的过错在程度上要重于另一方的过错，那么不论那一方能否有故意或艰苦过失，都可以使受害人获得完全的赔偿或使加害

12、人被完全免责。假设受害人的过错等于或大于加害人的过失，那么受害人无权获得赔偿。简言之，受害人有49%的过失可以得到完全的赔偿，假设有50%的过失就无权获得赔偿。第二种，在双方当事人中，假设加害人出于故意或者艰苦过失，那么应负完全的赔偿责任，假设受害人具有故意或者艰苦过失，那么可使加害人被免除或减轻责任。这种做法并不是将双方当事人的过错详细以百分比确定，而是将双方的过错详细确定为故意、艰苦过失、普经过失三个等级，加害人具有故意而受害人具有过失者，加害人承当全部责任；加害人具有艰苦过失而受害人有普经过失者，加害人承当全部责任；受害人具有故意，那么加害人完全免责；受害人具有艰苦过失而加害人有普经过失

13、，普通应免责，在过错推定责任时，那么根据详细情况使加害人担任。第三种，将双方当事人的过错程度详细确定为一定的比例，从而确定出责任范围。对损害后果应负全部责任者，其过错比例为95-100%；对损害后果应负主要责任者，其过错比例为51-94%；对损害后果应负同等责任者，其过错比例为50%；对损害后果应负次要责任者，其过错比例为5-49%；过错比例缺乏5%的，免除其赔偿责任，不认其为混合过错。 以上三种方法，第一种和第二种不符合现代过失相抵原那么的主旨，不可采用。第三种方法是实务中所采用的方法。在混合过错中，根据何种规范断定双方的过错程度，是认定过失相抵责任的关键。通常采用的规范是：第一种，根据行为

14、的危险性大小及危险逃避才干的优劣来决议过失轻重。优者的行为的危险性更大，危险逃避才干更强，因此过失更重；反之，过失较轻。第二种，根据留意义务的内容和留意规范来决议过失的轻重。根据这一规范，首先要确定双方当事人所负有的留意内容，假设一方当事人在损害发生时应负有特殊的留意义务，而该当事人不仅没有履行此种特殊的留意义务，连普通人所应尽的留意义务都没有到达，其过失就比普经过失严重。假设双方当事人并不应负有特殊的留意义务，就应按照“合理人的规范衡量双方的行为，把双方的行为与一个合理的、谨慎的人的行为进展比较，以决议双方的过失和过失程度。假设行为与一个合理的、谨慎的人的规范相距较远，那么过失较重；相距较近

15、，那么过失较轻。第三种，采用不同的规范衡量各方的行为决议过失的轻重。为使受害人能有更多的时机获得赔偿，对受害人应采取低规范或客观规范衡量其过失轻重；对加害人应采取高规范或客观规范衡量其过失轻重。在我国司法实际中，采用第二种规范衡量双方当事人的过失轻重。这是由于，根据行为危险性大小及危险逃避程度的优劣的规范，只适用于 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/151_1.shtml 交通事故等狭小的范围；根据不同的规范衡量双方的过失也有失公平；只需根据留意义务的内容和规范来决议过失的轻重，才客观、公正，可以适用一切案件，因此成为通用的规范。通常掌握的过失轻重规范是：受

16、害人 加害人 过错比例故意或艰苦过失 细微过失 10%以下故意或艰苦过失 普经过失 10%-25%故意 艰苦过失 25%以上缺乏50%故意或艰苦过失 故意或艰苦过失 50%艰苦过失 故意 50%-75%普经过失 故意或艰苦过失 75%以上至90%细微过失 故意或艰苦过失 90%以上50%的过错比例，普通为同等责任；5%至49%的过错比例，加害人应承当次要责任；51%至95%的过错比例，加害人应承当主要责任；5%以下的过错比例或95%以上的过错比例，通常可以思索免除加害人赔偿责任或者承当全部的赔偿责任，由于在这种情况下，可以不作为混合过错实行过失相抵。(二)缘由力比较在确定混合过错责任范围的时候

17、，过错程度起决议的作用，但是，缘由力对混合过错责任范围的影响不能不引起足够的注重，缘由力比较也是确定混合过错责任范围的重要一环。缘由力，是指在构成损害结果的共同缘由中，每一个缘由对于损害结果发生或扩展所发扬的作用力。 混合过错中的损害结果，是由加害人和受害人双方的行为呵斥的，这两种行为对于同一个损害结果来说，是共同缘由，每一个作为共同缘由的行为，都对损害现实的发生或扩展具有缘由力。缘由力对于混合过错责任范围的影响具有相对性。这是由于，虽然因果关系在侵权责任的构成中是必要要件，具有绝对的意义，不具备那么不构成侵权责任；但混合过错责任分担的主要规范，是双方过错程度的轻重，因此，双方当事人行为的缘由

18、力大小，虽然也影响混合过错责任范围的大小，但其受双方过错程度的约束或制约。缘由力对于混合过错责任范围的相对性决议作用，主要表如今以下方面： 第一、当当事人双方的过错程度无法确定时，应以各自行为的缘由力大小，确定各自责任的比例。如在适用无过错责任原那么归责时，可依受害人行为的缘由力大小，确定减轻加害人的赔偿责任；双方当事人过错程度难以确定比例时，也可依双方行为缘由力大小的比例，确定责任范围。第二、当当事人双方的过错程度相等时，各自行为的缘由力大小对赔偿责任起“微调作用。 双方缘由力相等或相差不是悬殊的，双方仍承当同等责任；双方缘由力相差悬殊的，该当适当调整责任范围，赔偿责任可以在同等责任的根底上

19、适当添加或减少，成为不同等的责任。第三、当加害人依其过错应承当主要责任或次要责任时，双方当事人行为的缘由力起微调作用：缘由力相等的，依过错比例确定赔偿责任；缘由力不等的，依缘由力的大小相应调整主要责任或次要责任的责任比例，确定赔偿责任。(三)确定混合过错责任的根本方法和详细问题确定混合过错责任的根本方法，有过错决议说、缘由力决议说和综合说三种主张。我以为，单纯以过错决议混合过错责任和单纯以缘由力决议混合过错责任的主张，都有其片面性，应采综合说的主张，比较过错和缘由力，以过错比较为主要的决议要素，以缘由力的大小作为相对的调整要素，综合确定混合过错责任。这种根本方法已如上述。适用这种根本方法确定混

20、合过错责任，有以下详细问题需求阐明：第一、双方当事人的人数不等，如何确认过错比例和缘由力大小。双方当事人人数不等，对过错比例确实定不发生影响，仍与确定过错比例的比较过错方法一样，如双方同为故意或艰苦过失，仍为同等责任，其他类推。双方当事人人数不等，可以构成双方行为程度的不同，对缘由力的大小产生影响，可以依其详细情况，确认缘由力的比例，调整混合过错责任范围。第二、第三人过错对混合过错责任的影响。第三人的过错所致损害，原那么上由第三人负担赔偿责任。在某些情况下，第三人过错对混合过错责任发生影响。加害人过错致受害人损害，第三人对损害的发生亦有过错，假设有过错的第三人与受害人有亲密关系时可以适用混合过

21、错原那么，过失相抵。如某甲被违章骑自行车的某乙撞伤，某甲之妻怠于治疗，致某甲死亡，某甲之妻的过失可视为某甲一方的过错，适当减轻加害人的赔偿责任。加害人与受害人均有过错，受害人一方的亲属等第三人亦有过错者，那么添加受害人一方的过错比例，适当减轻责任。第三、无民事行为才干或者限制民事行为才干的受害人的过错确定。在加害人的行为与无民事行为才干或者限制民事行为才干的受害人的行为共同构成损害发生的缘由时，能否构成混合过错实行过失相抵，有的持否认意见，有的持一定意见。以最高人 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml 民法院对赵正诉尹发惠案件的批复意见观之，最高 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/110_1.shtml 审问机关采一定说的主张，学者亦持赞赞同见，即以无民事行为才干或者限制民事行为才干的受害人的行为推定其法定代理人有过失。根据第133条规定精神，行为人有无民事行为才干不影响赔偿责任的成立，只是此种责任应由无民事行为才干人或限制民事行为才干人的法定代理人承当，因此在无民事行为才干人和限制民事行为才干人的行为构成损害发生或扩展的直接缘由时，应认定受害人的法定代理人的过错比例，减轻加害人的赔偿责任。