对“第三者”应当追究民事法律责任

1、.：.；对“第三者该当清查民事法律责任论 文 摘 要 “第三者景象是目前HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会上普遍存在，争议较多的一种景象。我国的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律对此有所涉及，许多的法律学者不断对此争论不休。夫妻间因婚姻的成立而产生的同居义务和忠实义务及与之对应的配偶权，是夫妻的本质性的权益义务，夫妻任何一方结合起来，使其违背同居和贞操义务，进而进犯他方配偶的配偶权，致他方配偶人格丧失，精神损害和情感损伤等时应承当共同侵权责任。李文共分五部份，拟在法律和HYP

2、ERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml品德界限的根底上，分析第三者所应承当的民事法律责任，第一部份是绪论；第二部份是“第三者的行为应受法律调整；第三部分是“第三者进犯了当事人的配偶权；第四部份是关于“第三者应承当的侵权责任；第五部份分析了新HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml婚姻法的有关规定；第六部份是终了语。目前，第三者问题成为困惑大多数家庭的普遍问题。第三者假设不能承当有关的进犯责任，假设不遭到法

3、律的制裁，此社会景象会更加漫延下去。我呼吁，为了千百万个家庭的幸福美满，必需清查第三者的侵权责任。 关键词：第三者 清查 民事法律责任 一、绪 论“第三者并不是一个法律概念，但被笼统地指称与有配偶者通奸或非法同居的自然人。“第三者确实让人头痛，不仅让配偶一方或双方头痛，也让修正婚姻法的立法者们头痛，甚至婚姻法学家们也对他感到头痛。第三者应交由品德评判或是法律规范？各自的后果将会是什麽？能否会导致“对偶婚的重现或“法律品德主义的泛滥，或是“HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_fre

4、e/171_1.shtml历史的倒退？等等问题，让人莫衷一是。随着婚姻法修正案的颁行，明确规定“制止重婚，制止有配偶者与他人同居，“夫妻该当相互忠实，并规定因此而导致离婚的，无过错方有权恳求损害赔偿。算是部分回应了社会上要求对“包二奶“第三者景象进展处置的高潮的回声。但其只是针对过错配偶方而规定，没有涉及“共犯第三者。法律逃避或是说以沉默的方式否认了对第三者处分的恳求。笔者以为这是不够合理的。在支持向过错配偶方索赔的同时，也应同时支持向第三者索赔，由于他们其实是“一体的，不然，将导致其与HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLIN

5、K lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法，民事诉讼法的相关实际的不一致和矛盾。笔者将从以下几个方面论述清查第三者民事法里责任的必要性。二、“第三者的行为应受法律调整“清查第三者民事法律责任的反对论者反对清查第三者民事法律责任的重要理由之一就是，法律与品德各有其本身的调整范围，在第三者所涉及的私人领域里，法律不应过分介入，否那么将导致法律对私人生活的过分干涉，并致法律品德主义的泛化。它详细是指“将法学家或立法者以为不品德的行为经过法律规定为非法，从根本上混淆了品德和法律两个不同领域。在他们看来，似乎法律和品德是两不相容的范畴。但是笔者以为法律对某事介入与否

6、并不在乎其能否属于品德的调整范围，而在乎其有无能够“涉及他人，有无“外溢性后果，且品德能否对其进展有效的调整。调查法的来源，可以知道，在原始社会并没有法，有的只是原始规范。详细表现为忌讳风俗和礼仪等。随着消费力的开展和社会关系的复杂化，社会对规范的要求就不限定在原有的根底上，它将关系到社会艰苦的、带全局性的内容分别出来，由另一种规范进展调整。品德由此产生。在法律没有出现之前，社会关系皆由品德进展调整。随着消费力的进一步开展，社会关系的进一步复杂化，及由此导致的社会矛盾的锋利化，使品德已无力对现实的社会关系进展有效的规范和调整。此时，法律应运而生。法律的出现，将品德的一部分内容分别出来由法律来规

7、范、调整。因此，可以说，法律是品德的后防，在品德有足够的力量调整社会关系时，法律无用武之地。但当品德对某些社会关系已无力调整时，法律就以品德所不具有的强迫实施力量-国家强迫力对其进展规范，以维护经过长期社会生活而建立起来的品德体系，进而维护社会关系的和调和社会生活的稳定。历史上婚姻家庭制度阅历了蒙昧时期的血缘群婚制和亚血缘群婚制，野蛮时期的对偶婚制，及至原始社会末期出现的一夫一妻制，进入阶级社会后，各统治阶级都以法律的方式确认一夫一妻制，并规定了违反之后的严峻处分措施。一夫一妻制在长期的历史开展过程中逐渐作为一种习惯、品德方式确立，并为人们所接受。它规范了男女两性的性关系，使人的性要求经过婚姻

8、得到合理满足。它也保证了子女血缘的洁白，利于防止近亲结婚，防止发生乱伦等，并因此而促进了人类社会的开展、社会生活的调和运作。时至今日，采行一夫一妻制来规范婚姻关系已成为如今社会除部分伊斯兰国家之外的普遍共识。但目前我国一夫一妻制已遭到极大挑战，随着改革开放而致的人们价值观和品德观的多元化，及第三者固有的强大的诱惑力，第三者日渐开展，并渐成燎原之势。离婚案件中由30%是通奸为理由提出离婚的，且另一项HYPERLINK lunwentianxia/class_free/183_1.shtml调查阐明，有45%以上的民众对婚外恋表示明确的反对态度。虽然反对者甚重，但第三者数量照增不误。可见，品德对此

9、表达的力量有多弱小，品德的约束力主要经过社会言论这种不太确定的压力和自我良心这种内心的力量进展约束，客观性太强，法律此时便有了介入的必要性与能够性。 反对论者以为婚姻家庭领域内第三者的出现属私人生活领域，情感世界，法律不应过多干涉。但这不该当成为配偶一方损害他方因婚姻的缔结而享有的利益并致他方损害而不受制裁的借口。配偶双方因婚姻的缔结而享有并承当一些由婚姻的本质所决议的排他性的权益、义务，如忠实义务、同居义务，及相对应的配偶权。假设没有这些义务的存在，婚姻就不能从本质上与其他社会关系区分开来。正是由于这些特定的存在，婚姻才成其为婚姻，并显示出其与其他社会关系的本质不同。而这些本由夫妻专有的部分

10、权益义务却由于第三者的介入，而遭到不利影响，一方的配偶权因第三者与另一方配偶的共同行为而遭到损害，基于婚姻享有的一切都没有了，人格遭到侮辱、精神遭到损伤，对当事人打击极大。有损害、有侵权，就该当有补偿或制载是法律的普通原理，特别当这种损害已不是特殊景象时，法律有义务对此进展规制。同居义务和忠实义务不论法律有无明确规定新婚姻法有忠实义务的规定都是婚姻的本质性义务，都应遭到法律的维护决不由于明文规定出来而出现“历史的倒退，相反的是，法律不对第三者加以规制而任其开展的话那么有些像野蛮时期的对偶婚制，那才是社会的真正倒退呢！当配偶一方因对方义务的不履行而遭到精神损害和情感损伤时，法律当然应该以规制，以

11、坚持婚姻关系的调和。法律对行为的调整与否的规范不在乎其能否属于品德的专属调整领域，而在于其能否具有“外溢性后果。只需那些纯粹对他人和社会无害的行为法律才明确表示不予介入。如上所述，“第三者日渐泛滥，对配偶一方呵斥人格上损害，精神上损害和感情上的损伤，甚至因此而产生暴力景象，如用暴力赶其配偶出门，公开鼓动离弃或杀害妻儿或非婚生子女等，呵斥极坏社会影响，品德的力量在第三者强大的诱惑力前显得如此不堪一击，法律该当介入了！反之，假设像反对论者所声称的，“把品德的东西还给品德，那么，根据性HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtmlHYPERLINK lu

12、nwentianxia/class_free/144_1.shtml心思学家蔼理士的实际，“大多数人，无论男女，是单婚而多恋的，那就是说，他们只故意有一次永久的婚姻，而同时希望这种婚姻关系并不妨碍他或她对于其他一个或多个异性发生性的吸引。2在目前品德调整力度缺乏的情况下，必然出现“合法婚姻的女方，只是丈夫的主妻；合法婚姻的男方，只是妻子的主夫。夫妻双方仍有与其他异性发生性关系的自在的情况。这与人类历史上的对偶婚制并无两样，它“只能加剧世风日下，HYPERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml品德体系混乱的局面，诱使人不分是非，不讲责任，视不品德为最品

13、德，视违法为合法，3而且必然导致HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会混乱、暴力频生。因此目前似乎该当疾呼“把HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律的东西还给法律吧。 三、“第三者进犯了当事人的配偶权赞成法律介入的学者多主张以侵权行为法规制第三者行为，并为此提出了配偶权的概念。杨立新以为：配偶权是指配偶间互为配偶的根本身非权，阐明夫妻之间互为配偶的身份利益，由权益人专属支配，其他任何人均负有不得进犯的义务。配偶权的详细内容虽然众说不一，但都包括同居义务和忠实义务两个最根本的方面：(一

14、)同居义务同居义务是男女双方以配偶身份共同生活的义务，包括共同寝食、相互扶助和进展性生活，是因婚姻成立而产生的夫妻间的本质性义务。它是婚姻关系存在的标志，也是婚姻关系得以继续的根本要件之一。同居义务的履行是婚姻存在的重要价值之一，是配偶双方合理的满足生理需求、进展情感交流、繁衍种族的重要途径。它不是某一方单独负有的义务而是双方平等、共同负有的与对方生活的义务。早期HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法曾基于浓重的夫权思想而将同居妻一方义务，而后随

15、着男女平等思想的开展，各国相继规定同居为夫妻双方平等的义务。同居义务的发生和终止，需有法定事由的出现。同居义务的发生始于婚姻关系的有效成立。男女双方正式办理结婚登记手续之后，婚姻关系有效成立。男女双方既负有同居义务。同居义务的终止源于离婚或一方或双方死亡而致婚姻关系的解除。无正当理由，同居义务不得终止或中止。同居义务包括共同寝食、相互辅助和进展性生活等。共同寝食是共同生活的根本内容，是婚姻关系存在的根本特征。相互扶助是指夫妻双方应在生活上、精神上相互扶持，相互协助 ，不应出现一方独享权益，一方担负义务或权益义务分担失衡的情形。这是婚姻关系得以正常存续的重要条件。进展性生活是夫妻共同生活的重要内

16、容，是由人的生理天性决议的，为规范人类两性关系将其规定为夫妻同居义务的内容之一。但是基于男女两性的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtml心思、心思差别及维护男女人格的平等，此义务不应过分强调。否那么，易于导致家庭暴力、婚内强奸等恶性事件的发生。有正当理由或经双方平等协商时，可暂不履行同居义务，如因生理缘由，公事私事及人身自在限制等不算对同居义务的违反。二忠实义务：忠实义务也称贞操义务，是指配偶的专注性生活，不为婚外性行为的义务。它也是一夫一妻制下夫妻

17、的当然义务。在原始社会中前期，是无所谓贞操观念的，只需到了原始社会末期，随着私有制的出现，产生了私有承继观念，有私产者要将本人的私有财富承继给本人的亲系子女。为达此目的，要求对偶方所生子女确为本人的亲生子女。此时贞操义务才逐渐确立起来。但是由于此时贞操义务确实立只是为了保证妻子所生的子女确为本人的亲生子女以承继其私有财富，故对妻子的贞操要求极严，当丈夫违背贞操义务时，最多影响到夫妻关系和家庭继续，不会影响到本人子女的血缘，因此对男子几乎无要求。既使其违反贞操义务，其处分也远远宽于女性。直到现代，各国才相继规定男女互负贞操义务，表达男女平等的精神。我国前两部HYPERLINK lunwentia

18、nxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml婚姻法都未规定夫妻的忠实义务，这其中有着较为复杂的缘由。首先，我国的立法传统受家本位思想的影响较深，偏向于强调夫妻对家庭和家族乃至社会的责任，而忽视了对婚姻内部关系的调整。因此，在发条上表现出来，就只看到了夫妻作为一个整体与外界的关系而不见夫妻之间也是有独立性的主体。其次，我国长期提倡集体主义，强调的是个人对社会对国家的责任和奉献，注重公法关系，而忽视了私法中具有个体之间的权益和义务关系。再次，立法者的立法思想问题，其以为忠实义务是夫妻之间最根本的要

19、求。对于这种最根本也是最明显的义务是用不着法律的特别规定的。为此，新婚姻法明确规定夫妻有忠实义务，实为一大提高。但实践上，不论婚姻法有无明确的规定，忠实义务都是随着一夫一妻制确实立而存在的。只需成认一夫一妻制，就该当认可贞操义务的存在。从我国公布的诸多司法解释也可以看出这一点。忠实义务的存在，是规范人类性行为重要途径，它保证了夫妻关系的稳定、性行为的纯真、防止了因血缘关系混乱而带来的一系列问题。而且“性爱从其本质来说就是排他的，忠实义务的规定也是符合人性的。夫妻间因婚姻的成立而产生的同居义务和忠实义务及与之对应的配偶权，是夫妻的本质的权益义务，是随一夫一妻制的产生而产生的，不论法律对此有无明确

20、的规定，它们都是真实存在的，夫妻任何一方违背这两个义务都应承当一定的责任。第三者与配偶一方结合起来，使其违背同居和贞操义务，进而进犯他方配偶的配偶权，致他方配偶人格损失，精神损害和情感损伤等时应承当共同侵权责任。四、“第三者该当承当侵权责任用侵权行为为法清查第三者连同过错方配偶责任是合理的，它以损害的存在为清查责任的前提，有相当大的弹性，能顺应不同时代和不同的人的品德观的不同。但假设发生损害，又能及时予以救援。它还能防止国家公权益的过分干涉。将提请损害赔偿的自动权交给当事人，“不告不理，而又适当发扬了法律的引导、评价、预测的功能。对于第三者侵权责任的构成，普通坚持“四要件说：一损害行为：任何侵

21、权现实的发生都必由一定的行为导致。第三者以作为的方式经过与过错方配偶实施通奸、非法同居等违法行为而损害了无过错方配偶的配偶权。由于配偶权是夫妻因婚姻成立而享有的人身权，其具有绝对权的性质、任何人负有不作为的义务。第三者与过错方配偶通奸、非法同居的行为损害了其权益，属二人共同实施的共同侵权行为。假设同时还发生其他侵权行为，如运用暴力进展侮辱、虐待等，可另行构成独立的侵权，受害人可恳求相应的补偿和惩罚方式。二客观过错：第三者实施违法行为时客观上出于故意，明知是本人应履行的义务而不履行或故意、放任本人的行为损害他人的合法婚姻关系。过失不能构成侵权。从实际看，实施婚外性行为的双方，即第三者和过错方配偶

22、都具有直接或间接的侵权故意，不存在过失。 三损害现实：是配偶身份利益遭到损害的现实。损害现实的存在与否是第三者应否承当迫害赔偿责任的根据。由于第三者和过错方配偶结合，共同进犯无过错配偶的身份权，使合法的婚姻关系遭到破坏，配偶的身份利益遭到损害，而且由于忠实义务的违反，破坏了配偶身份的纯粹和夫妻感情的专注。这些都将给无过错方配偶呵斥极大的精神苦楚和情感损伤，为恢复这些损害，还能够呵斥一些辅助性的财富损失。 但精神损害确实定，实践上应取决于两个要素。一是详细的个体实践产生的精神苦楚和精神创伤。假设某些个体因品德观、价值观的变化而对第三者与过错方配偶的行为采取超然的态度，自不存在损害的现实。相应地，

23、也不能恳求损害赔偿，但假设其确因第三者与过错方配偶行为采取超然的态度，自不存在损害的现实。呼应地，也不能恳求损害赔偿，但假设其确因第三者与过错方配偶行为而蒙受精神苦楚和创伤那么应思索另一要素，即社会的普通观念，假设整个社会都因品德观和价值观的多元化和“进化而将第三者看得与吃饭、穿衣普通平常。而独极个他人因心思极脆弱或精神之不健全等要素而产生损伤，那么内因才是缘由，外因只是条件，此时不能恳求对方承当赔偿责任。从这一方面看以侵权责任规范第三者，并无法律品德主义之嫌，由于它已实践上允许了多种品德观的存在，而只是以损害为规范确定责任。一因果关系：即第三者与过错方配偶的行为与无过错方配偶所受的精神苦楚和

24、情感损伤具有直接的因果关系。其精神损害是由第三者与过错方配偶行为直接呵斥，而并非由于文中所述HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtml心思脆弱或精神不健全等本身要素所致。这也是思索责任存在与否的重要困素。 二相关问题：第三者与过错方配偶侵权致无过错方配偶损害的赔偿主要是精神损害赔偿。由其配偶身份利益受损而致精神苦楚或情感损伤。思索赔偿额时应根据受害人精神损害程度、加害人客观过错和加害人HYPERLINK lunwentianxia/class_free/

25、3_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml经济负担才干等普通方法，由法官裁定赔偿金额。对于因恢复损害而致的辅助性财富损失，应由受害人举证，据实赔偿。关于赔偿义务主体，有不同说法。有人以为，既可以是第三者与过错配偶任何一方，也可以是双方，应依受害人恳求而定。但笔者以为，第三者与过错配偶结合起来实施一个侵权行为，这个行为中短少任何一方都是不能成立的。因此，他们应构成共同侵权行为。在民事诉讼中，由于其诉讼标的同一，因此他们必需共同参与诉讼，作为共同被告。即使原告只起诉其中一方，人HYPERLINK lunwentianxia/class

26、_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法院也该当依职权追加另一方共同被告，承当连带责任。否那么既不利于案件现实的查清，也不利于赔偿责任的公平分配。关于起诉时间，从实际上说是不应该限制在离婚时提起的。在其蒙受损害之后，其就该当有权恳求损害赔偿。但假设如此规定的话，将使许多感情尚未破裂的夫妻不着国补救其婚姻而是对簿公堂，往往促使着婚姻的完全破裂。假设双方对离婚尚未达成一致，又要再起诉。既不利于当事人又添加人民法院的任务负担。而且，在夫妻财富制多采取婚后所得共同制的情况下，损害赔偿金的给付也成问题。因此，建议规

27、定侵权之诉应于离婚诉讼之时或其后提起。五、关于新HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml婚姻法新婚姻法规定夫妻该当相互忠实，并规定因重婚和与他人同居而导致离婚的，无过错方有权恳求损害赔偿。向谁恳求赔偿？新婚姻法未明文规定。但司法解释规定赔偿主体为离婚诉讼当事人中过错方配偶，因此排除了清查第三者民事责任的能够性。司法实际中，我们无疑该当遵照司法解释的规定，但对于规定本身的合理性尚可进展讨论。笔者以为，实际的创设不是为实际而实际，其从根本上是为HYPERL

28、INK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会生活效力的。随着社会生活的需求和开展而创建并修正的。在现实中针对特定的社会景象，应采用何种实际及以此实际为根据而制定的规定进展规范，应根本上取决于社会景象的现实情况。“一切从实践出发，而不是纯实际本身。从这个意义上讲，实际上，我们可以选择契约实际，以过错方不履行因婚姻成立而产生的人身契约义务为由，而强迫其承当违约责任并不清查第三者责任。但我们也可以根据侵权实际，认定第三者与过错方配偶实施共同侵权行为，而责令双方承当相应的公家权责任。甚至基于契约实际也可引进第三人积极损害债务实际而清查第三者责任。从这个意义上讲，实际上，我们可以选择契约实际，以过错方不履行因婚姻成立而产生的人身契约义务为由，而强迫其承当违约责任并不清查第