部门法哲学方法论上课内容概要

1、-PAGE . z部门法哲学方法论上课容概要上课形式：课程上课形式分为一、学生自主选择教师提供的部门法哲学相关的学习容，进展相关容的准备，在课堂上发言；二、同时请事先邀请的同学对你的文章进展点评；三、全班同学对其文章进展点评，同时说出你自己的观点和想法；四、最后由教师进展最终的点评与文章的纠正。主讲人：杜键荣教师法哲学和法理学的区别一、等同论：文显、郭道辉二、并列论：二者互有区别德士?法理学?注重对法律知识的描述三、重属论：1、法理学包含法哲学 2、法哲学包含法理学庞德：法理学等同于法律科学，将法哲学和哲理法学派等同博登海默：?法理学：法律哲学与法律方法?黑格尔：?法哲学原理?从民法哲学角度来

2、讲法哲学的反思性什么是反思：目的、批判与超越法哲学具有一定的反思性，法理学则具有诠释性。法哲学是对既有的法律规、法律概念进展反思的哲学。需要看的文章：文显关于部门法哲学的论文兴良：?刑法哲学?要求在学习的过程中反思根本概念和原则并对其进展批判和超越主讲人：壮司法审查=违宪审查.司法审查带有立法的职能，它的开展是黑格尔的辩证法司法至上模式美国是典型的司法至上国家代议制是一种.三、?斯科特案件?南北双方奴隶制的平衡被打破。是司法审查的负面例子我的想法：仅是的方面1、本身是一种信仰.中国是没有信仰的国家。信仰分为信仰和日常行为信仰。2、理性法律信仰与法律信仰目前我国是没有法律信仰的，因为我们建立的法

3、律不被民众、法院、司法机关所公正执行。信仰是法律信仰的一局部，我连法律信仰都没有何来是一种信仰。我认为我们应建立一种理性法律信仰。主讲人：黄敏对老实守信的涵的反思诚信和道德、法律密不可分，在?辞海?，?说文解字?中可见解释老实守信与道德和法律老实守信最初是一个道德义务，老实守信原则从一个道德的原则成为一个法律原则的过程，是一个到的法律化的过程。但是诚信从道德规转化为具有强制力的法律规以后星危机依然严重。诚信危机的原因与应对措施任何规都有局限性，老实守信也是如何贯彻好老实守信教育：柏拉图的理想国不是不可尝试，对善良正义的敬畏和化。杜教师点评：没有区分清楚老实守信和老实守信原则没有区分老实信用和老

4、实守信的区别我的想法：1、对发言人发言中“一个人不懂道德不懂法律更严重的一点看法我否认这样的说法。因为道德是更高层次的法律，法律具有强制性，但道德是没有强制性的。道德是必法律更高层次的要求。2.、老实守信就是平等的分配权利和义务柏拉图的诚信观是为交往和买卖的原则，这在?正义论?中也有所表达。罗尔斯把正义原则的选择当作订立契约的过程主讲人：秀芝言论自由与女性话语在杜拉斯作品?情人?中的表达象征性语言在?情人?中的女性话语阐释父亲的形象在杜拉斯作品中的缺失。通过拉康关于父亲的理论解读其作品，证明杜拉斯作品中父亲的缺失与死亡是象征性的。以“父亲之名这一能指符号代替父亲的位置。通过情人，儿子，母亲的话

5、语，甚至是*些物体来表达“父亲之名。父权制的男性权威在杜拉斯作品?情人?中的构筑与倒塌父权制在女权主义中的介入，凯特.米利特在她的著作?性政治?1969年一书中第一次引入“父权制的概念，并未其注入新的含义。她暗示男女对立，男性总是主动的，女性总是被动的。杜拉斯?情人?女性话语与父权制的对垒?情人?的女性包括“小姑娘，“母亲，“有钱的情妇等的衣着和语言对传统的父权制以及社会的最高最高权力的男性“边缘化和“否认化，试图伸与重构女性。但是也看到了女权主义在斗争中的举步维艰。杜教师点评：观点和写作视角还算新颖，但是文章逻辑过于混乱。我的想法：文章层次不够清楚。可以改从德里达的解构主义思想进展写作。主讲

6、人：丁晓英一、理论学界关于人格与财产关系的不同观点(一)财产源于人格；(二)有财产而无人格；(三)以财产保护人格。二、我国民法学界关于人格与财产关系的认识*国栋 新人文主义的民法典制定思想 VS 田“无财产即无人格三、反思：无财产即无人格1、“人格财产一体性的逻辑困境“人格财产一体性的权利不可能存在人格权与财产权的本质区别在于：对象能否永久地外在于主体。则，“人格财产一体性自然面临了一重逻辑困境：权利的对象怎么能够既可以永久地外在于主体、又不可以永久地外在于主体呢.2、人格与财产之间的因果关系：人因其人格而享有权利能力，能够在实在法规定的围，具有占有财产的能力。这一权利首先表现为创设或取得权利

7、的能力；其后被创设或经取得的权利，即为占有财产的权利财产权。人格是创设或取得财产的前提，财产是人格创设或行使的结果。从这种意义上来讲，人格与财产之间具有因果上的联系。杜教师点评：没有区分人格和人格权；财产和财产权 要超越民法的围反思，关键是要反思在宪法中强调财产权的根本地位与在民法中强调人文主义是相冲突还是相和谐我的想法：我支持*国栋的观点，作为自然意义上的“人格既然是与生俱来的，则，人格就不以财产为要素或前提。而即使是法律上的“人格和人格权，现代民法的根本原则也是自然人因出生而成为民事主体，享有法律上的“人格和人格权，而无财产性的资格要求。乞丐以乞讨为生，那你就能说他没有人格权吗?主讲人：泽

8、滨刑罚的学说简介国外的刑罚目的学说分为三类，1、绝对主义，2、相对主义，3、折衷主义对刑罚目的的分层分析刑罚目的的单一及复合性分析一元论，二元论刑罚目的的局限性二层次说的刑罚目的观的局限刑罚目的的一般分析刑罚惩罚犯罪目的的价值分析刑罚的本质与目的取向杜教师点评：与部门法哲学关系不大，也没有进展反思。建议重写。主讲人：罗霞一西方学说中关于犯罪本质的简要梳理二我国犯罪本质的认识 1.社会危害性说2.法益侵害说三犯罪本质之在认识1、概念的界定：法律上的犯罪与事实上的犯罪2.犯罪本质历史观点评判3、社会危害性说与法益侵害说之比拟4、如何认识犯罪本质杜教师点评：名家观点的结合，没有自己的观点。我的想法：

9、发言人发言中“罪刑法定是基于形式法治、人权保障、一般公正的要求我认为在司法和立法的关系中，个别公正是一般公正的必然结果。在英美法系国家，司法判例是个案思维的产物，有助于个别公正的实现，则在中国要通过怎样的途径实现或有助于一般公正呢！主讲人：王重周一、罪刑法定原则的核心价值是对权利的保障，而辩诉交易的主要目的是为提高司法效率1.辩诉交易在自由保障上存在缺点，罪刑法定有自由保障的机能2.检察官、被告共同成为适用辩诉交易制度的真正“法官3.辩诉交易无法实现心里强制的目的二、辩诉交易是否适用于中国三、我国现行法律模糊和司法解释冲突，导致司法机关在案件证明标准上的分歧杜教师观点：在阐述问题之后没有看到反

10、思我的想法：辩诉交易的实质是“绝对公正无常实现的情况下，退而求其次，追求更加现实的“相对公正。辩诉交易表达的是公平、正义与效率的关系。在?正义论?中罗尔斯用原初状态引出了“作为公平的正义而正义又被分为平均正义和分配正义。在辩诉交易中，被告与检察官“讨价还价的过程中，我们应注意到被告述的事实是什么，而非事实本身是什么。则又如何表达正义和公平，从而又何谈效率呢.主讲人：盛涨龙一、事实行为和法律行为的概念和区别二者区别在于：1、事实行为不以意思表示为必备要素，而法律行为以意思表示为必备要素；2、事实行为一法律规定产生法律后果，法律行为依据人的意思表示的容而发生效力；3、事实行为不要求行为人具有相应的

11、民事行为能力，而法律行为要求行为人具有相应的行为能力。二、法律事实中的“法律与“事实1、“事实是什么呢.大家很容易想到“客观真实存在这层面的含义。因为，事实似乎从哲学上更容易探讨些，从法律角度似乎很难将其说清楚。但法律现象本身作为一种客观事实存在却是毋庸质疑的。2、“法律是什么呢.作为国家统治意义上的法律是人类社会开展到一定历史阶段的产物，而且其表现形式的开展变化必将会伴随着人类社会开展的始终。三、“事实和“法律之间的关系1、二者是主客观想统一的结果，具有一定的模糊性和不确定性2、二者相互影响，相互塑造3、二者必须借助一定的形式或介质来表现杜教师点评：文章没有新颖之处主讲人：高阳程序正义与实体

12、正义之争正义，在西方是与古希腊以来的“自然法观念相伴成长的。西方国家倾向于利用制度规则实现正义，中国倾向于利用道德评判实现正义。程序正义与实体正义之关系程序正义有两个理论渊源，一是英国的自然正义，一是美国的正当程序实体正义所关注的是人的权利和义务是否都能按照良法所创造的模式得到充分的分配，分配的好坏关系到结果和目的意义上的权利与义务的分般配，以及是否实现最终的公正 三对程序正义和实体正义的再思考结果真实并不等同于实体正义，程序正义是实体正义的实现者和检验者，没有程序正义不会实现实体正义。杜教师点评：观点混乱，自相矛盾。看不到自己的想法我的想法：发言人认为“正义是最大限度的客观事实假设程序保证正

13、义则实体也是正义的对此我有不同的看法。在?正义论?中罗尔斯向我们阐述了分蛋糕的理论，这正是一种纯粹程序正义，它表达了这个分蛋糕过程的正义，但是最后，可能在这种“正义的背后，结果并不是公平的，因为到最后可能每个人分到的蛋糕并不一样大。主讲人：杜键荣教师一、程序的来源程序来源于英国自然正义，而自然正义最早来源与自然神论。是法国的理想和经历结合，认为上帝是核心。自然正义认为任何人不得审理与自己有关的案件二、为什么程序正义和实体正义首先产生在英美国家英国：经历论，认为形式必实质更重要德国：概念论，把法律“放置在一个具体的框架中法国：自然神论中国：正义标准建立在结果的诉求三程序正义受到重视的原因德沃金?认真对待权利?提到了程序工具正义：认为程序并不具