市场、调节机制与法律的同步演变(上)漆多俊

1、.：.；市场、调理机制与法律的同步演化上上篇调理机制的二元化与法律体系的演化一、全国一致市场的构成、市场调理与民商法次序二、市场的缺陷与国家调理的救援三、经济法的出现与法律体系的演进下篇全球与调理机制及法律的变化新趋势四、市场全球与国际调理五、国际经济法的兴起与国际市场经济的法律保证体系上篇 调理机制的二元化与法律体系的演化一、全国一致市场的构成，市场调理与民商法次序市场本指商品交换的场所，也代表商品交换关系的总和。市场随着商品交换的产生、开展而产生、开展。有商品交换便存在市场。人类早期社会，商品交换关系简单，市场不兴隆，各个地方市场相互隔离。是为自然经济社会。封建社会未期，特别是资产阶级民主

2、革命以后，商品交换迅速兴隆起来，商品经济上升为社会经济主导位置，从而进入商品经济社会。这时的市场相应地也日益兴隆。人们把这时候的商品经济又称为市场经济。1在市场经济条件下，市场已成为人们各种经济活动的枢纽环节，衔接着从消费到消费的社会再消费全过程。用以交换的商品种类不断增多，不仅原已存在的消费品和消费资料这些传统商品市场更加昌盛，还陆续出现了资本市场、劳动力市场、技术市场、信息市场等各种消费要素市场。并且，这各类市场相互关联，在机结合。从地域来说，在一国或一大地域范围内，突破了割裂封锁形状，各地方市场相互沟通交流，逐渐构成一致的全国或大地域大市场体系。各地方、各行业的消费运营者和消费者，可以自

3、在出入这个一致的市场，进展各种商品交换，并开展自在竞争。这就是市场所具有了的一致性和开放性。在一致和开放的市场上，宽广消费运营者的自在和充分的竞争，使价值规律充分发扬作用，不仅从微观上调理各消费运营者个体间的利益关系，而且可以在社会经济的宏观和总体上调理资源的配置和资本的流向，调理社会经济的构造和运转。价值规律的这种调理作用，是市场经济本身具有的内在机制，因此又称为市场调理。所谓市场调理，其实就是指价值规律的宏观作用。在市场经济条件下，社会经济内部何以可以维持大致协调的各种构造比例关系，并能从总体上维持比较稳定的运转？原来正是市场调理这只“无形之手在悄然地发扬作用。当时人们以为，社会经济凭藉市

4、场这一种调理机制，足以有效地进展调理，甚至以为它是万能的。其实，市场调理要充分发扬作用必需具备一定条件，这就是市场必需允许和存在自在竞争。运营者可以自在出入市场，消费者可以自在选购商品，不存在市场出入妨碍，不存在市场机制不能进入发扬作用的领域。运营者有充分的定价权，允许价钱随供求关系自在动摇。自封建社会末期特别是资产阶级政治革命完成后开场，直到19世纪末期，当时的市场确实具备这样的特征。当时社会消费力程度决议，运营者规模较小，谁都无法凭藉强大经济实力限制他人竞争；而当时妨害竞争的封建特权和其他政治要素已根本去除，新建立的资产阶级政府奉行不干涉经济的原那么。这保证着市场可以实现较充分和公平的竞争

5、，价钱可以反映价值并随着供求变化而动摇，调理着社会经济的构造和运转。全国一致市场的构成以及市场调理的充分有效性，这是市场经济开展第一个阶段的情形。这个阶段，我们可以称之为自在市场经济阶段。自在市场经济即相当于自在资本主义阶段。后者是以列宁宁为代表的马克思主义者在划分资本主义社会开展阶段时的提法。该二者所反映的当时社会经济本质是一致的，只是分析角度有所不同，前者是从经济体制即经济调理机制方式方面说的。自在市场经济最显著的特征，是其调理机制的一元化，即市场调理。市场调理发扬作用的前提和根底是充分和公平的自在竞争。为保证竞争有序进展，必需有大家都遵守的竞争规那么。另一方面，消费力和经济的开展，使以市

6、场为中心的各种社会关系兴隆起来，需求完备各种行为规范以予调整，商业品德规范和一些行业的组织自律性规那么兴隆起来；但是，最有权威和普遍适用的莫过于国家的法律。在自在市场经济时期，资产阶级国家奉行不干涉经济的原那么，这是指当时国家普通不以本人为一方主体同其他社会经济主体直接发生权益义务关系财政税收和其他如治安等行政管理关系除外，但并不意味着国家对社会经济完全放任不论。国家作为社会最高管理者，它需求为社会经济活动制定各种必要规那么即法律，以规范各主体的经济行为，调整它们间的各种社会关系，维护公平的市场竞争次序。这也是一种国家管理方式。不过这种管理，国家只是制定法律，让社会各主体遵行，国家普通不参与其

7、中，不以本人为一方主体发生法律关系。这类法律有如游戏规那么、竞赛规那么，国家制定规那么而不参与游戏竞赛。竞赛中的争议普通也由民间社会本人处理如协商、仲裁，到了非常必要时才由国家它的司法机关予以处置。这类法律就是民商法性质的法律。调整民间社会各主体之间的经济关系商品经济关系的法律，在历史上很早就有了，古罗马法中已较兴隆。但当时法的体系是诸法合体，民商法并未构成独立部门。资产阶级革命胜利后，为顺应市场和经济开展的需求，这类法律迅速兴隆起来。各国纷纷制定民法典，有些国家还另外制定了商法典。民商法着眼于个体权益和微观经济领域，立法以维护个体权益为本位。贯彻着当事人位置平等、意思自治、老实信誉和互利等原

8、那么。法的调整方法以恣意性规范为主，并适用等额补偿为主的制裁方式。民商法能否有意忽视社会总体利益和宏观经济领域呢？也不是。任何国家立法总要且不说首先思索社会公共和总体利益，维护社会次序：但根据当时情况，个体利益同社会利益、微观经济和宏观经济之间的矛盾并不突出，经过对各个体权益的维护，便能实现社会总体的调和。资产阶段国家的民商法立法贯彻着资产阶级早期思想家的政治、哲学和经济学的根本实际观念。例如“天赋人权论、“社会契约论和“自在放任主义等。这些实际都以为，人生而自在，包括享有经济生活的自在和财富等权益；人们经过契约组成国家，虽放弃了自然权益却获得了商定的权益，因此依然是自在和平等的；听任各个体追

9、求个体利益，便能到达社会最大利益，听任资本主义自发力量发扬作用，便能使社会经济得到调理，坚持平衡。从历史角度看，上述实际相对于封建社会的特权制度和对个性的严重禁锢而言，无疑具有革命性和提高性。就经济生活而言，提倡自在和个性解放，维护个体权益，可以激活社会经济这个有机体的各个细胞，而大量细胞充溢活力活力，整个有机体便得以安康生长。民商法虽然着眼于维护自然人和法人这些个体的自在和权益，但它经过对个体的维护使市场维持公平而充分的自在竞争，使价值规律充分发扬作用，因此使社会经济在总体和宏观上得到调理。这就是民商法在客观效果上的宏观作用。正是在这个意义上，我们说民商法是市场调理机制的法律保证。由民商法对

10、于个体和微观经济领域的直接作用，以及它对于社会总体和宏观领域的间接自发的、客观效果上的作用，这两方面相结合，构成一种完好而调和的社会经济次序，这就是民商法次序。在市场经济第一阶段即自在市场经济阶段，同当时调理机制一元化即市场调理相顺应，在调整社会经济关系民间私人经济领域的法律体系中，也主要是民商法。那是一种较纯粹的民商法次序。二、市场的缺陷与国家调理的救援前揭已阐明，市场调理机制充分有效发扬作用必需具备一定条件，过去的市场和社会可以满足这些条件，所以它能有效地进展调理，被人们以为它是万能的。其实，市场机制也是有缺陷和局限性的，我们简称之为市场缺陷。这些缺陷在一定条件下并不显露：而在另外的条件下

11、，那么会显显露来，可以呵斥严重后果，阐明市场调理并非万能，有时还会发生“市场失灵景象。市场的缺陷主要是由以下三种缘由呵斥的：一是市场妨碍，即市场上存在妨碍市场机制发扬作用的要素，使之不能进入发扬其作用；二是市场机制的唯利性近利性，它是一种非理性的调理，有些经济领域它不愿进入；三是市场调理的滞后和被动性，它是一种事后调理。所谓市场妨碍，即市场调理机制造用的妨碍，它主要是指竞争次序问题。竞争本是市场不可短少的要素，它同市场相伴生，并是市场机制发生作用的前提和根底。没有竞争就没有动力，资源配置和资本流动就会凝滞，价值规律和市场机制便不能启动。但市场竞争不可防止地存在两种不良倾向：一是限制竞争；二是不

12、正当竞争。限制他人竞争，使本人谋取和维护对商品价钱和市场的支配位置，便能赚得超额利润；其他运营者那么大批亏损。采取其他不正当方式和手段进展不正当竞争，也使他们获取非法利润。限制竞争导致竞争缺乏；不正当竞争是为竞争过当。两者都是竞争无序的表现。这些无序竞争的结果，使得商品价钱严重偏离价值，价值规律被扭曲。从微观上说，呵斥各运营者和消费者个体间利益关系不公平；从宏观经济角度看，假设上述景象普遍和严重时，那么妨害市场调理机制对整个社会经济作用的发扬，以致引发社会经济总体构造失衡，运转阻滞。可见限制竞争和不正当竞争可以构成市场机制正常运转的严重妨碍。能限制他人竞争，本人支配市场，获取超额利润，这是许多

13、运营者梦寐以求的。但实现这一点谈何容易！除非拥有特权或凭仗强力，否那么就只需靠本人拥有雄厚的经济实力和庞大的消费运营规模，凭藉这一点在竞争中把他人挤跨或撵走。在自在资本主义时期，消费社会化程度不高，中小业主居多，再大一点的企业也缺乏以到达市场支配位置。因此市场竞争较为充分。但到19世纪末期以后，情况发生了艰苦变化。产业革命引起消费社会化，资本积聚和集中使企业规模不断扩展。而当时“契约自在的法律原那么允许各运营者自在结合或结盟。于是，某家企业单独或几家企业结盟以垄断市场，限制其他运营者竞争，获取高额垄断利润的情况，终于发生，并越来越严重。19世纪末期开场，资本主义国家先后发生一次又一次经济危机。

14、阐明市场机制对宏观经济的调理作用遭到阻滞而失灵。市场机制的唯利性或近利性，是指投资运营者所关注的是经济利益，并往往重在眼前可实现的利益，对于当时盈利率低、无利可图甚至亏本的，或者投资周期长、风险大的行业部门和产品，他们往往不愿投资。而这些领域中有些如公用和公益事业、新技术和新产品开发，及其他同国计民生关系亲密或能够制约国民经济长久开展和总体效益的行业，即使不能盈利或亏损，也必需进展适度投资。而这显然难以指望市场机制发扬调理作用。也就是说，社会经济中存在着一些市场机制难以进入不愿进入的领域。这就是市场的第二种缺陷。在自在市场经济阶段，市场机制的上述缺陷也不产生严重后果。反而正是由于宽广投资者对于

15、眼前利益的追逐，从总体上调理着社会经济。但产业革命以后，科技和消费力快速开展，经济部门、行业和产品不断新旧更替，竞争更加猛烈。许多行业所需投资规模大、周期长，有些需求进展较长时间的前期研讨开发，短期内无盈利，甚至有失败和亏本的风险。私人投资者望而却步。而假设不作投资或投资缺乏，那么一些未来很有出路的行业不能及时生长，还将制约其他行业或整个社会经济的开展；一些公用、公益事业将受窒息，不得开展，而随着经济开展和社会提高，要求公共设备和公用、公益事业投资不断有所扩展。私人投资者对眼前经济利益的追逐，往往很少顾及社会经济的可继续开展和其他社会效益，使自然资源和人类共同生活的环境遭到破坏，而不愿为维护环

16、境资源和治理污染进展投资。如此等等，阐明市场机制的唯利性日益暴显露其缺陷和严重后果。有许多领域无法指望它进展调整。市场机制造用之所以具有滞后性和被动性，它之所以是一种事后调理，是由于从投资、消费运营到市场价钱构成和信息反响，需求经过一段时间。各个企业和个人掌握的信息缺乏和滞后，不能适时调整其投资运营决策，往往等到市场供求严重失调、产品大量滞销过剩时才作出反映。市场的这一缺陷原来主要影响各投资运营者个体效益，呵斥许多个体亏损和破产。当时运营者规模都较小，他们的亏损和破产并不影响社会全局。一批人破产了，另一批运营者又起来了，正所谓“病树前头万木春。但消费高度社会化和垄断企业构成以后，一些企业亏损破

17、产，就直接影响整个市场供求关系，又由于它们同其他企业有着千丝万缕联络，它们的兴衰会引起连锁反响，涉及社会。投资的膨胀或萎缩往往是在一个或多个行业部门同时发生，这样就导致全社会性的消费过剩或投资缺乏，一开场就引发宏观经济构造的失调和全社会性的经济危机。19世纪末期，正是由于这些缘由，在各资本主义国家引发了一次次周期性经济危机，1929年至1933年又迸发震撼资本主义世界的大危机。每次危机发生后，虽然由于市场机制的作用，经济又会渐渐复苏和昌盛，但新一轮危机又在埋伏着。这使得资源遭到宏大破坏，社会不断动荡。综上所述，阐明市场调理再不能象从前那样充分和有效地发扬作用了。由此呵斥社会经济构造和运转上的严

18、重后果，迫使人们思索对策，寻求其他补救措施。有什么方法和力量可以排除市场妨碍并弥补市场功能上的各种缺陷呢？人们想到了在社会上最具权威、最有力量的国家机器；只需国家堪当此任。但此前的国家是不怎样干涉经济的，自在资本主义时期奉行自在放任经济原那么；如今为了国家和社会总体利益，国家不能不介入社会经济。国家介入社会经济是一种国家调理作用。它是针对市场的缺陷而采取的救援措施。由于市场缺陷包括市场妨碍、市场的唯利性及市场调理的滞后性和被动性三个方面，所以国家调理的主要义务和根本措施便是如下三种；一针对市场妨碍，国家经过反对垄断和限制竞争及其他不正当竞争予以排除，以便让市场机制恢复其调理作用；这是一种国家经

19、济强迫方式。二针对市场机制造用的唯利性和作用领域的局限性，经过安排和调整国家直接投资，参与运营活动，以调理经济构造和运转；这是一种国家经济参与方式。三针对市场机制造用的滞后性和被动性，国家运用本人所掌握的情况和信息，并根据对宏观经济规律的认识，凭仗手中所握有的政策手段，对社会经济实行总体规划、指点、鼓励、提供各种协助 和效力，引导和促进经济开展；这是一种国家经济促导方式。这种国家促导方式后来日益兴隆，构成了以国家方案-经济政策-调理手段为轴线的宏观调控体系。纵观一个世纪以来各国对于社会经济的国家调理，均不外采用以上三种根本方式和作法。国家调理的出现及其作用是对市场缺陷的救援。市场经济的调理机制

20、依然以市场调理为根底，国家调理必需同市场调理亲密配合。现代世界各国所实行的市场经济在特点和类型上有所不同，有的其国家调理的范围和力度稍大些，有的稍小些。但无论哪个国家只需实行市场经济，便同时存在上述两种调理机制的作用；并且必以市场调理为根底。否那么便不是现代的市场经济。国家调理的出现及其与市场调理并存，这是社会经济的调理机制二元化。它标志着市场经济进入了第二个开展阶段。人们多称之为“现代市场经济；其实最好称之为“社会市场经济。由于当代的市场又在发生新的艰苦变化，新的调理机制正在构成和兴隆起来，调理机制正在三元化，这标志着如今市场经济正在步入新的开展阶段。三、经济法的出现与法律体系的演进作为对市

21、场缺陷一种救援的国家调理机制的兴隆，标志着国家职能发生艰苦变化；从此国家担负起调理社会经济的重要职能。在自在市场经济阶段及其以前，传统国家职能以政治统治为中心，包括对内镇压敌对阶级和政治权利的对抗和对外侵略或抵御略两个方面。虽然也必然要进展一些经济管理活动，但它们从属于前两方面职能，并且主要是民事或行政性质的管理。有时也发生某些其目的是直接影响社会经济构造和运转的管理活动，具有某种调理经济的意义，但不是现代意义上的国家调理。由于那种“调理还不是经常性的国家职能活动。那时在一国范围内并未构成一致的国民经济体系，国家不需求也不能够对其实行一致调理。19世纪末以后，由于消费社会化，在资本主义国家特别

22、是垄断构成以后，国家调理机制应运而生，国家调理作为一种重要的国家职能日益兴隆起来。开场时，有些国家主要是经过反垄断和限制竞争以排除市场妨碍，让市场机制恢复其有效的调理作用；以后，国家进而采取更多的调理方式和手段，扩展调理范围，包括国家直接参与投资运营以及国家宏观调控。国家调理作为一种国家职能活动，需求法律加以规范和保证。国家毕竟不是专门的经济机构，过去长期远离经济生活，如今虽然需求它介入，但假设不按一定规那么行事，难以收到有效调理的效果，还能够把事情搞得更糟；国家是权益的中心，它介入经济生活假设不加约束，难免产生腐败。这就是说，也会发生“政府失灵景象。另一方面，国家调理也需求法律保证；特别是对

23、付一些大型垄断企业，没有法律的权威，政府的调理措施难以执行。资本主义国家本有法治传统，所以，为规范和保证国家调理活动，各国必需制定法律。19世纪末20世纪初，美国率先公布和实施了反托拉斯法。一次世界大战前后，德国涌现大批关于国家干涉、调理经济的立法，他们并把这些法律称之为经济法。以后，经济法在各国包括前苏联等社会主义国家迅速兴隆起来。不仅立法数量多，内容也越来越广泛，体系逐渐完备。这类被称为经济法的法律，突破了历在放任的经济原那么和国家不干涉经济的传统，它确认国家对经济的干涉和调理，并调整在国家调理社会经济过程中以国家为一方主体的社会关系国家经济调理管理关系。其根本功能和义务是规范和保证国家调

24、理，以促进社会经济总体上的协调、稳定和开展。它以社会总体经济效益和社会利益为其立法本位。其法律理念是鉴于经济和社会开展已使得个体和微观的经济效益和利益，同社会总体和宏观的经济效益和利益，发生了不能由市场自发调理的矛盾和冲突，单纯强调个体自在和权益已不能呵斥社会总体的和调和开展，因此需求国家协调两者关系。经济法着眼于社会总体和宏观，同民商法着眼于个体和微观两相结合，便能发明新的调和的社会经济格局。因此，历史赋予经济法的法律价值是着重于维护社会总体效率、社会本质公平和建立在这样根底上的社会次序。正由于如此，所以经济法贯彻的根本原那么是宏观经济效益和社会总体利益优先，兼顾个体和微观效益和利益，这同民

25、商法贯彻的当事人平等、自在、自愿、互利等原那么也是明显不同的。另一方面，经济法同行政法也有明显区别。行政法规范国家行政行为，调整行政管理关系，维护行政管理次序。行政法普通并不影响或不注重影响社会经济构造和运转，不以特定的社会经济效益为其最终目的。行政法也涉及某些经济领域，但它依然主要是关于这些领域的治安、社会或其他行政管理，而不涉及社会经济构造和运转这样深层次的经济问题。总之，经济法是同以往各种法律部门性质不同的新型的法律部门。它顺应国家调理的需求而产生和开展，它是国家调理社会经济之法。由于国家调理针对市场调理三个缺陷而分别采取三种根本调理方式三种根本调理活动，这三种方式和活动都需求法律加以规

26、范和保证，所以经济法体系也就包含三种根本法律规范三个根本构成，即：一为规范和保证国家以强迫方式排除市场妨碍，国家制定反垄断和限制竞争法、反不正当竞争法等，这些法律人们通统称为竞争法，实践上它们都属于市场妨碍排除法。二为规范和保证国家以直接参与方式进展投资运营，国家制定国家投资运营法，包括国家投资法、国有企业国有公司法及其他有关国家直接投资运营的法律。由于现代国家直接投资运营虽然是针对市场唯利性缺陷而必需采取的一种调理方式，但国家投资运营领域过大，市场机制不能进入而使其作用遭到局限，当此时，便需求国家对本人的直接投资运营活动，投资规模、方向和重点作出调整和改革。当需求国家投资时适时适量投资；当需

27、求减缩调整时予以减缩、调整：这两手的交互运用，是国家参与投资运营这种调理方式的完好含义。因此，现代各国的国有化法令、私有化法令和其他关于国家投资与国有企业改革的立法，都属于国家投资运营法范畴。三为规范和保证国家以促导方式对社会经济实行宏观调控法，国家制定宏观调控法，包括方案法、各种经济政策法和关于各种调理工具与手段运用的法律制度。以上经济体系三个根本方面法律在各国的开展和完备程度是不平衡的，它们在各国经济法体系中的位置也不一样。在资本主义国家，以反垄断法为主的竞争法长期居于经济法体系的中心位置；而在社会主义国家经济法中长期占据中心位置的那么是国家投资运营法。但后来都在发生变化：20世纪末期，各

28、国的宏观调控法迅速兴隆，正在逐渐上升为各国经济法体系的主导和中心位置。经济法作为一种新型的法律规范和法律部门的出现和开展，引起了原有法的体系的变化：法的体系大家庭中诞生了新成员，需求确立其位置，界定其功能和义务，需求明确它同其他部门法的关系，引起其他部门法特别是民商法和行政法作出某些相应的调整，以同经济法相协调和配合。民商法是市场经济次序的根底性法律，是市场调理的法律保证。但是，它对于市场固有的各种缺陷，却往往无能为力。例如，对于垄断和限制竞争这种市场妨碍，根据民法便难以排除；甚至垄断和限制竞争正是利用了民法的自在原那么，披上合法外衣而更加泛滥。由于垄断同盟、横向或纵向限制协议，是并不违背契约

29、自在原那么的。至于对市场机制造用的唯利性、被动性和滞后性，民法更完全无法处理。19世纪末20世纪初以后，民法的局限性逐渐暴露，于是本身作了一些调整，以顺应消费社会化和社会公共利益的要求。例如在立法和司法实际中对契约神圣和契约自在原那么作了修正，此外还对一切权的绝对性作了必要限制，添加了无过错责任原那么等。这就是民法的现代化、社会化过程。但民法的一切这些自峰调整，毕竟难以补救市场固有各种缺陷。行政法对于市场缺陷虽然可以发扬一定作用，但依凭行政措施毕竟不能处理深层次的经济问题。它还往往排斥市场机制造用，违背客观经济规律，制约社会经济主体的积极性、自主性和发明性，不利于经济的开展，有时甚至呵斥经济的

30、畸形。中国和其他社会主义国家过去管理经济的方式及其后果，足以阐明这一点。传统的国家行政管理和行政法顺应着传统的国家职能的需求，国家担负调理经济的职能后，行政和行政法的义务也有所扩展，它们要从行政管理和行政立法、执法角度，配合国家调理职能的实现，配合经济法的立法和实施。例如国家财政税收，如今不再单纯为了保证国家活动经费的需求，而担负着以财政税收政策和财政补贴、税率等经济杠杆和政策工具，调理经济的义务。在这里发生着行政法与经济法的交叉。经济法的出现和作为其出现的社会背景和根源的经济与社会的变革，所引起的法律部门的变化，不限于民商法和行政法，还包括刑法等各个部门法，甚至宪法原那么也发生了变化。以德国

31、1919年魏玛宪法为先例，即确立了“社会化和国家干涉经济的原那么，并授权政府实施有关调理措施。总之，19世纪末20世纪初开场发生的整个法律体系的变化。法的体系本来也是开展变化的。人类社会的活动的所发生的社会关系的领域和种类逐渐扩展，调整社会关系的法律也逐渐增多，法的体系越来越兴隆。人类早期社会的消费力程度低下，经济活动和其他社会生活比较单调，社会关系不甚复杂；加之那时候国家职能活动一直紧紧围绕维护政权这个中心，所以那时的法律体系也不甚兴隆，尚未区分各种不同的部门法，而是诸法合体，并以刑为主。资产阶级革命以后，法的体系才逐渐分立出各种不同的法律部门。以调整社会经济关系的法律而言，民法首先同刑法分

32、别而独立。然后才是经济法的出现。可见经济法的产生和开展不仅具有深化的社会经济根源，顺应国家职能开展的要求，而且也符合法的体系演化规律。下篇 全球化与调理机制及法律的变化新趋势四、市场全球化与国际调理本文以上论述的，是自19世纪末开场由于消费社会化、特别是垄断的构成和开展，使市场各种缺陷显露，经济的调理机制和法律体系发生了相应的艰苦变化。市场还在继续开展变化，调理机制和法律也在开展变化着。当前，市场的国际化趋势越来越明显，新的经济调理机制即国际调理正在构成和开展；相应地，保证经济调理的法律连同整个法的体系也正在出现新的开展趋势。市场的国际化景象本由来已久。第二次世界大战以后，这一进程加快。世界贸

33、易明显自在化，国际资本市场逐渐放开，越来越多的国家参与世界经济。但在过去几十年，总的情况仍是各国经济以本国为主的。只是近一、二十年来，市场和经济的国际化、全球化趋势进一步加强了。其缘由主要是高科技的迅猛开展和电子信息时代的到来，为全球化提供了坚实的根底和能够。而冷战的终了和各种控制的放松或取消，为国际联络和全球化发明了适宜的国际环境。跨国信息交流促进世界范围内消费、交换、分配和消费的联络。世界资本市场的一体化和资本流动性规模越来越大，数10万亿美圆的国际流动资本在全世界范围内寻觅可盈利的投资。跨国公司超越国境自在驰骋。各国都在创建开放的企业制度，从全世界吸引高级人才，利用他人的根底设备、资本和

34、资源。除了传统的国际商品和劳务买卖及一些早期自在化行业外，许多原来局限在比较封锁的国家经济中的本地行业，也纷纷转变到了全球竞争一体化的全球市场体系。甚至各国农业也遭到全球化的猛烈冲击。如今全球化正在使那些具有超凡实力的消费者同20亿靠手工劳作的农民处于竞争位置2.又据统计，“在全球可竞争的世界经济值-即向产品市场、劳务市场和资产市场的全球竞争开放的世界经济值-将从1995年的大约4万亿美圆添加到2000年的21万亿美圆以上3.自1948年成立关税及贸易总协定以来，工业化国家的关税如今已降到平均4%以下的程度，只需最初的1/10.许多进口限额取消了。补贴遭到严厉的约束。半个世纪中，商品出口添加1

35、5倍，这种增长同外国直接投资增长一同，把国民经济更严密地同全球网联络在一同4.市场的国际化和全球化，要求有与之相顺应的健全的经济调理机制；否那么，国际市场便是无序的，猛烈的摩擦和争夺将妨害国际市场经济的协调稳定和开展。国际市场依然存在市场调理和国家调理两种机制，它们依然继续发扬着重要的调理作用；但仅凭这两种调理机制显然不够，还需求新的调理机制，并且，原有两种机制该当同该新的调理机制相互协调配合，构成一种全新的调理机制体系格局。市场调理依然是国际市场的根底性调理机制。但本文前面论述的市场的各种缺陷和局限性，对于国际市场依然存在，并能够引发更为严重的后果。首先，国际市场同样存在着垄断和限制竞争以及

36、不正当竞争，它们往往由于各相关国家的支持而更为严重。各国对于本国国内市场上的垄断和限制性行为普通是予以反对的，但对于本国企业在国际市场的竞争，却经常基于利已主义立场予以支持。在协助 本国企业的同时，国家还经过实行各种限制性政策，阻遏外国企业参与竞争。这些限制竞争和不正当竞争，给国际市场呵斥严重妨碍，而这些妨碍显然不能指望原有调理机制无论是市场调理或国家调理予以排除。其次，市场机制的唯利性和非理性这一缺陷，对于国际市场也呵斥严重后果。国际投资者对于利润的追逐，经常在全球范围内引发经济行业部门之间和地域之间的构造危机，呵斥国际性的比例失调和经济与社会的动荡。正如美国一位经济学博士戴维？科顿在一篇文

37、章中指出的，“全球化资本主义只关注发明金钱的才干，而世界的真正财富在迅速遭到破坏。5针对1997年发生的亚洲金融危机，西方七国一致成认民间资本的风险，以为：“兴隆国家的民间资本大量流入新兴国家的企业和银行等民间部门，以后又迅速撤出，是引发这次危机的缘由。6此外，由于市场机制造用的滞后性和被动性，不能使国际经济构造和运转得到预先和及时调理，难免引起消费过剩或投资缺乏，引发世界性经济危机。国际市场经济继续存在着各国的国家调理。但国家调理可以直接作用的领域仅限于该国的涉外经济活动，而不能单独直接对整个国际市场实行调理。即使对于各国的涉外经济的调理，也要思索对方国家的政策和法律，要遵守国际商业惯例和本

38、国参与或成认的国际条约，接受有关国际组织机构对世界经济的调理。假设某个国家凭仗强权而实施“域外管辖权，将本国的某些调理措施和法律，强行适用于他国或国际社会，或者对他国动辄以“制裁相要挟，必将招致他国和国际社会的反对。因此最终也是行不通的。综上所述，对于国际市场必需有新的调理机制。而现实上，自国际市场构成以来也不断存在着这样一种调理机制的作用。二次大战后，以结合国成立为标志，这种调理机制正式建立。冷战终了后，它迅速兴隆，当前正日趋完备。这种调理机制，我们可以称之为国际性调理。所谓国际性调理，或称国际调理，是指两个以上国家、区域性的全球性的组织机构，经过协商或以国际条约方式或藉助国际惯例，对国际市

39、场经济的构造和运转实行调理，以维护和促进国际经济的协调、稳定和开展。它是同市场调理和国家调理不同的第三种调理机制。国际调理按照调理主体形状，可分为双边或多边国家的调理、区域性组织调理、全球性组织的调理三种。双边或多边国家调理，主要是协调两国或多国之间的经济贸易关系，但它对整个国际市场和国际经济关系有着一定的影响，因些也属于国际性调理体系中一个方面。区域性组织的调理，直接作用于本区域内的经济构造和运转。如今全球各种区域性经济组织越来越多，合纵连横，呈现大组合局面。它们各自对本区域的经济进展调理，并共同协调有关区域间的经济关系。因此区域性组织的调理对全球经济更直接消费艰苦影响。全球性组织的调理，主

40、要是结合国及其有关专门机构如国际货币基金组织、世界银行、世界贸易组织等所实行的调理。这是当前国际调理的主要力量，并且，今后其调理力度和重要性会越来越加强。国际调理按照其所针对的国际市场存在三方面缺陷所采取的根本调理方式，那么可分为以下三种：一国际反垄断和限制竞争以及反不正当竞争，排除国际市场妨碍，让市场机制在国际经济中发扬调理作用。这是一种强迫性的调理方式。国际市场竞争次序单靠某个国家的力量和国内立法是不能处理问题的，必需依托国际调理力量和国际立法。国际竞争立法其实早已起步。例如1947年结合国贸易和就业会议曾经过，其第5章即对限制性商业惯例作了规定。1951年结合国经社理事会曾起草国际反垄断

41、法协议草案，并为进展国际限制性商业行为的实践调查而设置了暂时专门委员会。1980年结合国大会第35届会议又经过。不过，以上这些法律文件都未能实施。1993年专家们起草了一份国际反垄断法典草案，希望成为世界贸易组织的一个多边贸易协议。虽然没有胜利，但国际言论普遍以为，制定全球竞争法将成为下一轮世贸组织谈判的一个重要问题。7二国际机构的投资或由其发动的国际投资。这是参与投资运营式的调理方式，是调理国际社会经济构造和运转的一种直接的、见效快的方式。这种方式包括两种作法：一是由国际机构以其所支配的资本，投入某些国家、地域或某些部门；二是由国际机构引导或发动一些国家政府或跨国公司进展投资。如今全球不断扩

42、展的市场促进国际投资迅猛增长。8国际机构在其中发扬的作用越来越大。特别是亚洲金融危机发生以后，人们普遍以为该当加强对国际投资的引导和管理。际货币基金组织需求加强对金融部门的监视，并在处置危机方面发扬中心作用。9结合国亚太经济社会委员会呼吁加强对资本流动和货币买卖的“全球管理，国际社会该当思索建立管理货币贸易和资本流动的全球性机构。10三经过向各国和国际性经济活动主体提供信息、指点、援助或其他协助 ，引导和促进国际经济协调、稳定和开展。这是一种促导型的调理方式。当前国际调理虽然还不能象各国的国家调理那样，制定经济方案、经济政策并运用各种调理工具对经济实行宏观调控，但已有许多类似的作法。例如某些国

43、际机构经常对世界经济作出预测和展望，发布有关公报和报告，提出未来一段时期的经济和社会开展目的，并为实现目的而规定各种措施，运用各种经济手段，经过协商、协调予以实施。国际调理是国际市场经济不可或缺的主要调理机制，但不是独一的调理机制。对国际市场来说，我们该当明白，市场机制毕竟还是根底性的要素；各国的国家调理也依然发扬着重要作用。这三种调理机制必需相互协调、接轨和配合。国际调理假设不尊重客观经济规律，不注重发扬市场调理的作用并以之为根底，就不能到达有效调理的目的，还会把国际经济搞得更糟。国际调理也需求尊重和听取各有关国家的意见，并将各国的国家调理导入国际调理的目的体系中来；反之，各国的国家调理也该

44、当自动地同国际调理协调一致，这在本文前头曾经论及。市场和经济的国际化和全球化，国际调理机制的兴隆和日益重要，以及它同市场调理、国家调理的结合，标志着调理机制三元化格局的构成。市场经济从其出现至今，在阅历了自在市场经济、社会市场经济之后，如今又步入了第三个开展阶段，我们可以称之为国际化市场经济阶段。五、国际经济法的兴起与国际市场经济的法律保证体系市场的国际化、全球化及其调理机制新格局的构成，引起法律体系又一次大变化。下面从国际经济法说起。国际市场的国际调理需求法律加以规范和保证。这是一种国际性立法，它显然不能由各个国家单独制定。从制定主体和适用范围来看，关于国际调理的立法包括双边或多边条约、区域

45、性或全球性条约。从国际调理涉及的经济领域和内容上看，包括国际贸易、国际投资和国际金融等，因此，国际调理立法便包括在以上各方面在关国际调理的规定。从国际调理所采取的三种根本方式和措施上看，立法包括以下三个根本方面的法律：一为规范和保证排除国际市场妨碍，维护竞争次序而制定的国际竞争法，包括国际反垄断法、国际反不正当竞争法及反倾销、反补贴法等。二为规范和保证国际投资运营活动而制定的国际投资运营法，它规定有关国际投资政策、投资次序和投资运营组织方式等内容。三规范和保证国际性的经济促导和调控活动的立法，包括有关国际经济资讯的统计和发布，经济开展的预测和展望，对各国或各地域经济开展、调整和改革的建议和政策

46、，以及为促进国际经济构造和运转的协调、稳定和开展而采取其他艰苦举措的立法。这些可统称为国际性的促导或调控立法。关于国际经济调理的立法，从法律部门属性分析，属于国际经济法。中外学者对国际经济法这一概念的了解有很多分歧，构成多种学说。11按照本文以上思绪，该当以为，国际经济法乃是规范和保证国际经济调理之法。国际市场和国际经济需求国际调理，国际调理需求法律加以规范和保证，国际经济法于是产生并随着国际调理机能兴隆而兴隆起来。国际经济法调整在国际调理过程中发生的有关社会关系，简称国际经济调理关系。这是在国际调理主体同被调理主体之间发生的关系，是一种调理与被调理关系。国内外的国际经济法学界普遍地以为国际经

47、济法调整“国际经济关系。所谓国际经济关系，是一个涵义很广的概念，它除包括国际经济调理关系外，还包括大量的在国际经济交往中的普通商品货币关系，即国际市场中各平等主体之间的普通经济交往关系。后者其实该当属于国际民商法调整的对象。国际经济法同国际民商法是性质不同的两个法律部门。除了它们在调整对象上不同之外，在其产生和开展的根源、功能和义务、价值、法律理念及适用原那么等方面也有所不同。国际经济法与国际民商法的产生和开展虽然都基于市场和经济的国际化和全球化这一共同背景，但前者是为顺应国际调理的需求；后者是为顺应国际商品货币关系的需求。前者的根本功能是保证国际调理，以维护和促进国际社会经济构造和运转协调、

48、稳定和开展；后者的功能和义务那么是规范在普通国际经济交往中各平等主体的经济行为，维护各主体个体的正当权益和正常买卖次序。前者的根本价值取向是国际经济社会总体的效率和公平；后者偏重于各经济活动个体的效率和公平。前者的立法理念是各个体的自在、效率和公平、曾经不能当然地导致国际经济社会总体的和调和开展，需求从国际社会共同和总体利益出发，对部分与全局、个体与总体之间的关系予以调理和协调，从而到达国际经济次序的调和；后者的立法理念那么是，只需维护各个体的充分自在和权益，才干维护和促进国家经济和调和开展。前者贯彻国际社会总体和共同利益优先，兼顾各方利益的根本原那么；后者那么贯彻平等、自愿、互利、老实信誉等

49、原那么。总之，好像本文作者过去在批判中国一度非常流行的“大经济法观念时所论述的，国内经济法同民商法的联络和区别的情形一样，12国际经济法同国际民商法的关系也是既有联络又有明显区别的。把国际民商法调整的内包容入国际经济法之中，也是一种“大国际经济法思想，这即使对于国际经济法本身的开展和体系的完善，其实也是不利的。西方国家的学者多从法律关系主体的种类和性质这一角度来定义国际经济法。由此划分为狭义说与广义说。狭义说以为，国际经济法的主体限于国际法主体，即国家之间、国际组织之间和国家与国际组织之间的经济关系，才由国际经济法调整；而广义说那么以为，还应包括私人自然人和私法人，即国际经济法除调整国家、国际

50、组织相互之间的经济关系外，还调整国家与他国私人之间、国际组织与私人之间以及不同国籍私人之间的经济关系。我以为，按照主体规范难以作出明确界定。国际调理主要是协调国家与国家、国际组织与国家或其他国际组织之间的关系，但也必然涉及私人特别是跨国公司，如国际反垄断、反倾销等国际调理措施，就直接同该实施垄断或倾销行为的私人发生法律关系。可见私人也可以成为国际经济法主体。另一方面，广义说把不同国籍私人之间的经济关系普通经济交往关系、商品货币关系统统纳入国际经济法调整对象，显然范围过大，它把应属国际民商法范畴的部分也纳入国际经济法之中了。我国的国际经济法学者也存在同以上类似的各种学术观念。例如，以姚梅镇先生为

51、代表的广义说以为，国际经济法是国际社会中关于经济关系和经济组织的法律规范的总和。13他们把包括私人与私人之间关系在内的各平等主体间的普通商品货币关系也涵盖在内了。而以李双元先生为代表的“大国际私法说，那么主张把国际经济贸易关系，包括涉外民事、商事关系，视为国际私法范畴。14我以为后者实践上注重了按照社会关系的不同性质和种类来划分法律部门，因此更具合理性。中外学者在论及国际经济法时还涉及如何对待各国涉外经济领域的问题。涉外经济本是涉及两国或两国以上要素的经济关系，从这个意义上说，它即为一种国际经济关系；不过，所谓涉外乃是从各本国立场出发的，涉外经济又属于本国经济范畴。各本国的法律当然要对它进展调

52、整。其中，经济法调整涉外经济领域的国家调理关系；民商法调整该领域的普通商品货币关系。由于各国法律对涉外领域的调整，必需思索相关当事人所属国的国家政策和法律态度，必需遵守国际商业惯例和其他民商事规那么以及接受国际调理，所以各国调整涉外领域的经济法和民商法等，需求同国际民商法和国际经济法等国际法相协调。另一方面，各国的涉外经济又构成整个国际经济的组成部分，因此，各种有关国际立法需求予以调整。其中，国际民商法调整涉外领域的普通商品货币关系；国际经济法调整该领域的国际经济调理关系。可见把关于涉外经济的立法完全视为国内法或完全视为国际立法，或者把它完全划归国际经济法或完全划归国际民商法，都是不恰当的。1

53、5同市场的国际化、全球化和国际调理日益兴隆相顺应，作为规范和保证国际调理的法律即国际经济法的兴起，是市场经济开展到第三阶段即国际市场经济在法律上的显著特点。国际经济法是国际市场经济的重要法律保证，但它不是独一的。国际市场经济需求多种法律部门，它们相互配合，构成有机的法律保证体系。首先，由于国际市场经济除国际调理外，还需求市场调理，并且后者是根底性的调理机制，为保证市场调理，必需维护自在竞争次序，所以国际民商法非常重要。随着国际化、全球化进程的开展，国际民商法迅速兴隆起来。但由于国际的市场调理需求国际调理协助和配合，所以国际民商法的一些原那么和规定也需求作出某些调整和修正。由于国际民事，商事活动

54、增多，各国民商法规定的冲突增多，因此国际冲突法规范兴隆起来。狭义的国际私法正是指这些冲突法。鉴于国际民商法与冲突法都主要涉及私人经济领域，因此如我国有些学者所主张的那样，将该二者同归于国际私法范畴，也未尝不可。其次，由于国际市场经济同时仍存在着各国的国家调理，因此各国的经济法也是国际市场经济法律体系中不可忽视的法律部门。但在市场国际化、全球化条件下，各国的国家调理对内必需以市场调理为根底，对外必需思索国际要素-包括国际上的市场调理和国际调理，所以各国的经济法除对内应同本国民商法很好配合外，对外应同国际民商法和国际经济法接轨和协调。除上述法律部门以外，国际市场经济法律体系还包括其他如国际公法、国际刑法、国际环境法等等，也