2014年司法考试真题解析试卷四答案

1、一【法理透析】本题材料选自的两段，围绕“为民理念”展开。考生通过审题，仔细研究题干中的要求，以找到要求的采分点。“根据以上材料”要求的必须要结合材料，这是采分点一。“结合为民理念的基本涵义”，意味着为民理念的基本内涵须要答出来，这是采分点二。“对构建和完善人民群众权利保护体系的理解”，这是采分点三。具体答题时，先答涵义，再结合材料，最后谈理解。对于涵义和怎样构建和完善人民群众权利保护体系并不难，原文即可。关键是怎样结合材料，作答要求 1“无观点或论述，照搬材料原文的不得分”，此处说明：第一，必须有观点；第二，观点是从材料中推理出来的；第三，即要结合材料分析，又不能照抄材料。从材料中提炼出“人民

2、群众利益，保障人民群众各项权利”这一点，明与为民理念的联系如何，并谈一下我国的现实情况。需要注意的是，的简答题主要以为材料，2014 年延续了这种考核方式。对于 2015 年的简答题，考生要把握这种考核特点。【参考】1.为民的基本涵义是，机关的活动、行政机关的活动、司法机关的司法活动等实践活动，都必须以广大人民的根本利益为出发点，反映广大人民的意志与愿望，体现广大人民的情感与要求，切实人民群众的正当利益，为人民群众有效地行使权利，参与国家和社会管理，地从事各种正当的经济、社会、文化活动，合理地追求生存和生活状态的改善，提供法律上的支持和保护。2.从材料可以看出，人民群众利益，保障人民群众各项权

3、利既是为民理念的应有之义，又是具体的践行方式。根据广大人民的实际需求和我国的现实条件，从尊重和保障体系，使 3.依据的需求出发，完整地构建了以社会成员为主体、以人民利益为为民理念在制度上得到了充分体现。的权利保护为民的理念要求，我国当前应不断完善人民群众权利保护体系。具体应做到以下几方面：保障和人民权利，坚决打击和各种危害人民群众权利的行为，同时群众规范有序地参与国家和社会的管理，理性表达利益诉求。保障和宪法赋予公民的基本权利和社会、文化权利。保障和，并提供有效权利救济。保障和广大人民群众经济、少数民族、妇女、儿童、老年人和残疾人合法权益，为社会成员的均衡发展和各民族的共同繁荣进步提供法律保障

4、。二【法理透析】本题考核罪、为亲友首、立功。牟利罪、罪、罪、掩饰、隐瞒所得罪、共犯、自1.甲、乙在案情第一段中的行为。罪在客观方面的特征包括：（1）必须利用职务上的便利；（2）必须、窃取、骗取或者以其他占有公共财物；（3）必须占有公共财物。2003 年 11 月 23 日会纪要(法 167 号)。该纪要中对了经济座谈罪是罪既遂与未遂的标准作了如下界定：“一种以占有为目的的性职务，与、诈骗、抢夺等罪一样，应当以行为人是否实际控制财物作为区分罪既遂与未遂的标准。对于行为人利用职务上的便利，实施了虚假平帐等获的，应当认定为行为，但公共财物尚未实际转移，或者尚未被行为人控制就被查未遂，行为人控制了公共

5、财物后，是否将财物据为己有，不影响既遂的认定。”案情第二段中提到“26 万元并未从化工厂汇出”，并没有给化工厂造成实际损失。那么，甲、乙作为国家，其行为只能认定为未遂。另外，甲、乙见事情；同时，甲还揭发了乙为亲友情节，甲的立功情节，在认败露，主牟利罪与院投案，并如实交待了罪行，成立罪的事实，成立立功。对于甲、乙的定刑事责任时都要考虑到。2.从甲向利罪和院揭发乙的其他事实中可知，乙除了罪外，还为亲友牟罪。（1）“乙利用职务之便，长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品，使化工厂损失近 300 万元”，乙的行为为亲友牟利罪。为亲友牟利罪，是指国有公司、企业、事业的，利用职务上的

6、便利，将本的业务交由自己的亲友进行经营，或者以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的销售商品，或者向自己的亲友经营管理的采购不合格商品，使国家利益损失的行为。（2）“戊为了使乙长期关照原料公司，让乙的妻子出资却享有原料公司 10%的（乙、知情），虽未进行股权转让登记，但已分给红利 58 万元，每次分红都是丁去原料公司领取现金”，乙的行为罪，属于干股的。2007 年 7 月 8 日、，该通知中第二条请托人提供的干股（未出资院了关于办理刑事适用法律若干问题的意见规定，国家而获得的转让的，利用职务上的便利为请托人谋取利益，）的，以论处。进行

7、了股权转让登记，或者相关证明发生了实际未实际转让，数额按转让行为时价值计算，所分红利按孳息处理以分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为数额。对于乙所犯三罪，实行数罪并罚。2007 年 7 月 8 日若干问题的意见、院的关于办理刑事适用法律贿赂；（2）中规定了几种特殊方式的问题：（1）以交易形式干股；（3）以开办公司等合作投资名义贿赂；（4）以委托请托人投资、或者其他委托的名义贿赂；（5）以形式贿赂；（6）特定关系人“”领取财物后退薪酬；（7）由特定关系人贿赂；（8）贿赂物品未办理权属变更；（9）还或者上交；（10）在职时为请托人谋利，离职后财物。3.丙提前将五金厂的 26 万元现金汇至乙的

8、个人账户，是为了使五金厂能长期向化工厂供货，不挪用罪，因为不是为了个人使用，也不是为了谋取个人利益。刑法第三百八十二条第三款规定，一般罪的共犯论处。甲将实情告知五金厂与国家，伙同的，以丙，对于甲、乙二人实施的行为，丙就是明罪的共犯（从犯）。知的且协助二人实施了行为，4.事后知情的丁去取出 26 万元现金，并将其中的 13 万元送给甲，不。判断是所得。否掩饰、隐瞒所得罪的关键在于这 26 万元是否是所得或者其他丁将其中的 13 万元送给甲，也不。以其名义享有的干股知情，且去原料公司领取了现金，罪的共犯。5.戊为了谋取不正当利益，让丁享受干股，即使未进行股权转让登记，但因为获得了红利，罪。罪是指为

9、谋取不正当利益，给予国家以财物的行为。客观方面表现为以下几种情况：（1）为了利用国家员的职务行为），主动给予国家的职务行为（包括通过此国家 以财物；（2）在有求于国家利用彼国家工作人的职务行为时，约定，以满足自由于国家的索取而给予国家以财物；（3）与国家己的要求为条件给予国家以财物；（4）在国家利用职务上的便利为自己谋取利益之时、之前或者之后，给予国家以财物，作为其职务行为的。【参考】甲、乙利用职务上便利实施了行为，虽然客观上获得了 26 万元，罪，但该 26五金厂的财物，万元不是化工厂的所以，对甲、乙的，没有给化工厂造成实际损失；甲、乙也不可能行为只能认定为未遂。甲乙犯罪后，可以从轻或者减轻

10、处罚。甲揭发了乙为亲友罚。牟利罪与罪的事实，立功，可以从轻或者减轻处乙长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品，使化工厂损失近300 万元的行为为亲友牟利罪。乙以妻子丁的名义在原料公司享有 10%的分得红利 58 万元的行为，符合罪的要件，成立罪。对于为亲友牟利罪与罪以及上述罪，应当实行数罪并罚。丙将五金厂的 26 万元挪用出来汇给乙的个人账户，不是为了个人使用，也不是为了谋取个人利益，不能认定为挪用罪。但是，丙明知甲、乙二人实施行为，客观上也帮助甲、乙实施了行为，所以，丙罪的共犯（从犯）。丁将 26 万元取出的行为，不掩饰、隐瞒所得罪，因为该 26 万元不是所得，也不是其

11、他所得。丁也不成立罪的共犯，因为丁取出 26 万元时该 26 万元不是所得。丁将其中的 13 万元送给甲，既不是帮助分赃，也不是，因而不成立。自己名义的干股知情，并领取贿赂款，罪的共犯（从犯）。戊作为回报让乙的妻子出资却享有原料公司 10%的，虽未进行股权转让登记，但让罪。得红利 58 万元的行为，是为了谋取不正当利益，三【法理透析】本题考核强制医疗制度。2012 年修改刑事法时在特别程序中增加了对“依法不负刑事责任的程序，在人实行强制医疗”的程序，明确了强制医疗的适用范围、决定程序、解除程序中设置了法律和法律救济程序，同时规定了人民院对强制医疗的决定和执行实施监督。1.强制医疗是出于避免社会

12、危害和保障精神疾病患者健康利益的目的而采取的一项对精神疾病患者的予以一定限制并对其所患精神疾病进行治疗的特殊保安处分措施。刑事法第二百八十四条规定，实施行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，人，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。经法定程序鉴定依法不负刑事责任的据此可知，其适用条件包括：（1）实施了危害公共安全或者严重危害公民人身安全的行为。（2）经法定程序鉴定属依法不负刑事责任的人。（3）有继续危害社会的可能。2.如中级直接对段某作出强制医疗决定，若当事人对该决定，可以向上一级人民法院申请复议。刑事法解释第五百三十六条规定，被决定强制医疗的人、及其法定人、近亲属对强制医疗决定的，可

13、以自收到决定书之日起五日内向上一级人民申请复议。复议期间不停止执行强制医疗的决定。据此可知，不管是通过一审程序还是二审程序作出的强制医疗决定，都可以通过向上一级申请复议来保障当事人的救济权。3.丁区的行为中有下列做法不合法：（1）受理强制医疗的申请后，应当组成合议庭进行。刑事法解释第五百二十九条第一款规定，强制医疗，应当组成合议庭，开理。但是，被申请人、人的法定人请求不开理，并经人民、社会安全和同意的除外。如此规定是考虑到强制医疗直接关系到公民的公共秩序，且判断一个人的精神状况，以及是否符合强制医疗的条件，情况比较复杂、专业性强，由组成合议庭决定更有利于保证的质量。因此，丁区由审判员一人的作法

14、错误。（2）一款规定应当公开段某一案。刑事法第一百八十三条第审判第一审应当公开进行。但是有关国家或者个人隐私的，不公开；涉及商业的，当事人申请不公开的，可以不公开。该法第二百七十四条规定，审判的时候人不满十八周岁的，不公开。本案中，段某所犯的罪不属于不公开的范围，且段某已经成年，也不满足因不满十八周岁而不公开审理的条件。因此，丁区通知被申请人或者不公开人的法定的做法错误。（3）人到场。这是考虑到强制医疗，应当人不能正确辨认或者控制自己的行为，有必要通知其法定人到场，代行其权利。（4）被申请人或者人没有委托人的，应当通知法律机构指派为其提供法律帮助。这是因为其本人无法正常行使法律赋予的权利，需要

15、通过法律来更好地被申请人或者被告人的4.丁区带民事权利和其他合法权益，以保证强制医疗申请得到公正准确的处理。在作出强制医疗决定时，应当就民事赔偿进行调解，调解不成，一并作出刑事附，同时作出强制医疗的决定。刑事法解释第一百六十条第一款规定，人民认定公诉人的行为不，对已经提起的附带民事，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事。【参考】1.（1）实施了危害公共安全或者严重危害公民人身安全的行为。（2）经法定程序鉴定属依法不负刑事责任的人。（3）有继续危害社会的可能。2.刑事医疗决定定了一审程序被强制医疗的人、及其法定人、近亲属对强制的，可以向上一级申请复议，没有明确二审程序是否可以申请复议。

16、从理论上讲，二审是终审程序，当事人不能再上诉，只能通过审判监督程序予以纠正。但按照我国刑事法关于审判监督程序的规定，只有的、裁定才可以申诉，不包括决定。当事人的救济权。故刑诉法第二因此，如果中级的强制医疗决定不允许复议，必将百八十七条规定的被决定强制医疗的人及其法定人、近亲属对强制医疗的，可以向上一级利得以保障。申请复议，应作广义理解，既包括一审也包括二审，使得当事人的救济权3.不合法。按照刑事法和有关司法解释的规定，丁区有下列违法行为：（1）罪不属于不公开强的案制医疗应当组成合议庭进行；（2）本案人系成年人，所犯件；（3）人，4.按照强制医疗，应当通知段某的法定人到庭；（4）段某没有委托应当

17、通知法律机构指派担任其法定人，为其提供法律人的行为不。司法解释第一百六十条关于认定公诉，对的精神，已经提起的附带民事，经调解不能达成协议的，应当一并作出附带民事丁区应当就民事赔偿进行调解。调解不成，人段某不负刑事责任，并在判人段某强制医疗的决定。决中就附带的民事赔偿一并处理，同时作出对四【法理透析】本题考核房屋卖卖合同。基于法律行为的不动产物权变动、房屋多重合同的效力、串通、合同变更、情势变更、责任。1.不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。甲、丙之间的房屋合同有效，甲享有处分权，且已经在 2 月 11 日给丙办理了过户登记。所以，01 号房屋归丙所有。2.判断甲、丙之间的

18、房屋合同效力时应当主要考虑两个：第一个，甲、丙是否合同无效。本存在串通损害乙的利益的事实，若有，乙主张甲、丙之间的房屋案中，丙知道甲、乙之间已经订立房屋合同的事实，并非以损害乙的权利为目的，仅为单纯的知情，尚不（二）第十五条规定，串通。第二个，对多重合同效力的认定。合同法解释合同，合同均不具有合同法第五人就同一标的物订立多重十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所，请求人违而具有效力约责任的，瑕疵。应予支持。所以，甲、丙之间的房屋合同不因多重3.合同法第七十七条第一款规定，当事人协商一致，可以变更合同。2 月 12 日，甲、乙之间对原合同修改的行为有效，应当认定为甲、乙变更了

19、房屋合同。4.乙关于确认甲、丙之间合同无效、由甲交付 01 号房的请求不能得到支持。原因在于：第一，甲、丙的房屋合同有效无无效事由；第二，甲、乙之间的房屋合同已经被变更，乙无权请求甲继续履行交付 01 号房屋的义务。请求甲承担违约责任，可以得到支持，因为同意变更合同的情况下仍然可以对方的违约责任。5.针对甲要求乙履行因国家出台房地产02 号房的义务，乙可请求变更或者解除房屋合同。调控政策，乙不再具备资格，符合情势变更的要件，乙请求6.邻居变更或者解除房屋合同。的损失应当由丙和 A 公司分别承担与其过错相应的责任。丙与 A 公司之间成立加工承揽合同，定作人丙对承揽人 A 公司的选任存在过错，聘请

20、没有装修资质的 A 公司进屋装修，应当对丁的损失承担与其过错相应的责任。不承担责任，因执行工作任务致人损害，应当由用人A 公司承担无过错的替代责任，不是责任主体。责任法第三十四条第一款规定，用人的因执行工作任务造成他人损害的，由用人承担责任。的角度分析，7.丙热水器的毁损，应由 B 公司承担赔偿责任。从表见，由B 公司承担合同上的赔偿责任。从执行职务的角度分析，系，因帮工致人损害的，应由被帮工人 B 公司承担与 B 公司之间成立无偿帮工关责任。【参考】1.甲、丙基于合法有效的合同于 2 月 11 日办理了过户登记手续，即完成了不动产物权的行为。不动产物权发生变动，即由原所2.甲、丙之间于 2

21、月 8 日形成的房屋人甲变更为丙。合同，该合同为有效合同。尽管甲已就该房与乙签订了合同，但甲丙的行为不属于违背俗的行为，也不法律、行政的强制性规定，不存在无效的。丙的行为仅为单纯的知情，甲、丙之间的合同不属于为目的。串通行为，因其不以损害乙的权利3.2 月 12 日，甲、乙之间修改合同的行为，该行为有效，其性质属于双方变更合同。双方受变更后的合同的约束。4.乙与甲通过协商变更了合同，且甲、丙之间的合同有效且已经办理了物权变动乙关于确认甲、丙之间合同无效、由甲交付 01 号房的请求不能得到支持。但是，乙可以请求甲承担违约责任，乙同意变更合同不等于放弃追索甲在 01 号房屋同项下的违约责任。续，故

22、合5.乙可请求解除合同，甲应将的购房款本金及其利息返还给乙。因政策限购属于当事人无法预见的情形，且合同出现了履行不能的情形，乙解除合同，且无须承担责任。6.应当由丙和 A 公司承担。是受雇人，其执行职务的行为，由 A 公司承担赔偿责任。丙聘请没有装修资质的 A 公司进屋装修，具有过错，也应对丁的损失承担赔偿责任。7.B 公司承担。维为，表见，其行为由 B 公司承担（合同上的赔偿责任）。或者虽然离职，但经维修处五【法理透析】指派，仍为执行工作任务，应由 B 公司承担（责任）。本题综合考核了公司法与企业第 1、2 问的解题关键是确认法，尤其是相关司法解释的规定。的法律地位。以自己名义与签订协议，款

23、项转入的个人账户，的名字则未出现在公司登记的任何文件中，可见与公司之间没有任何的关系，只是与个人存在。那么，就不能向公司主张权利，也不能向管理人主张权利。而只能基于与之间的投资协议向主张违约责任，请求返还所给付的投资以及相应的损害赔偿。第 3、4 问的解题关键是对于名义股东处分名下股权的理解。股东仅为与，且为名义股东，才是实际出资人。公司法解释（三）第二十五条第一款规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，理。据此可知，从保护善意相对利的角度，可以参照物权法第一百零六条的规定处作为名义股东，不能主张对的股

24、权转让行为无效。从实际出资人的角度来说，公司法解释（三）第二十五条第二款规定，名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。所以，可以向主张基于委托持股合同关系产生的违约责任。第 5 问比较简单，直接依据规定即可作出。公司法解释（三）第十九条第一款规定，公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，股东以受理时效为由进行抗辩的，不予支持。企业法第三十五条规定，申请后，人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。法解释（二）第二十条第一款

25、规定，管理人代表人提讼，主张出资人向人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者出资义务已经超过时效为由抗辩的，不予支持。法第三十六条规定，第 6 问考查的是董、监、高人的董事、监事和高级管理收入的追回问题。企业利用职权从企业获取的收入和人有企业的企业，管理人应当追回。法解释（二）第二十四条第一款规定，法第二条第一款规定的情形时，人的董事、监事和高级管理利用职权获取的以下收入，应当认定为企业法第三十六条规定的收入：（一）绩效奖金；（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（三）其他收入。据此可知，自 2014 年 1 月起以公司财务经理的

26、名义每月自公司领取的 4 万元奖金属于的方式予以追回。收入，管理人可以通过【参考】1.根据案情交代，即是以自己名义与签订协议，款项也是转入个人帐户，且张巡并未登记为公司股东，故在与公司之间不存在与公司之间：第一，并未因此成为公司股东；第二，。因此不能向公司主张任何权利。鉴于投资协议仅存在于与个人之间，只能向主张违约责任，请求返还所给付的投资以及相应的损害赔偿。2.根据问题 1 的结论，与公司之间不存在，故而在公司进入程序后，也不得将其对的债权，视为对公司的债权，向管理人进行债权的申报。3.依公司法解释（三）第二十四条第三款，虽为名义股东，但在对公司的关系上为真正的股东，其对股权的处分应为处分；

27、退一步说，即使就的股东在学理上存在争议，但在公司法解释（三）第二十五条第一款股权善意取得的规定下，的处分行为也已成为效。处分行为，因此为保护善意相对人起见，也不得主张该处分行为为无4.鉴于系，向仅与之间存在，即委托持股关系，因此也就只能根据该合同关主张违约责任，对公司不享有任何权利主张。5.股东的出资义务，不适用时效（公司法解释（三）第十九条第一款），因此管理人在向主张 50 万元出资义务的履行时，其不得以超过时效为由来予以抗辩（法第三十五条、法解释（二）第二十条第一款）。6.根据法第三十六条，人的董事、监事、高级管理利用职权从企业获取的收入，管理人负有追回义务；再根据法解释（二）第二十四条第

28、一款，董事、监事、高级管理所获取的绩效奖金属于收入范围，故而管理人应向请求返还所获取的收入，且可以通过六【法理透析】方式来予以追回。本题考核执行和解、案外人对执行标的的异议、对救济程序等。人享有的第三人债权的执行、执行过1.执行和解是指在执行过，申请执行人和被执行人自愿协商，达成协议，并经批准后，结束执行程序的行为。那么达成执行和解协议将产生如下法律：（1）和解协议达成后，执行程序中止。民诉意见第二百六十七条规定，申请执行期限因达成执行中的和解协议而中止，其期限自和解协议所定履行期限的最后一日起连续计算。据此可知，和解协议的达成对于执行程序的影响直接表现在申请执行期限的中止。另外，民事法第二百

29、三十条第二款规定，申请执行人因受、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，于该款关于当事人在出现可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。基和解协议等特定情形下可以申请恢复对原生效法律文书执行的规定，还可以推断出此时执行程序不会向前推进，实质上将处于中止状态。（2）如果如期履行了执行和解协议，则作结案处理。关于执行工作若干问题的规定（试行）第八十七条规定，当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，作执行结案处理。据此可知，和解协议制度的目的在于通过和解协议的达成并履行来终结强制执行程序。因此，如果双方当事人履行完了和解协议，就不会再产生原生效法律文书恢复执行，即可

30、以作结案处理。（3）原生效法律文书的恢复执行。根据民事法第二百三十条第二款的规定可知，恢复执行的情形为三种，当事人不履行和解协议和申请执行人因受或受胁迫与被执行人达成和解协议两种情形。在后两种情形下，当事人可以随时申请恢复原生效法律文书的执行。另外，民诉意见第二百六十六条规定，一方当事人不履行或者不完全履行和解协议，经对方当事人申请，复对原生效法律文书的执行后，对于和解协议履行的部分应当扣除。恢2.在执行过，可以对执行标的（紫砂壶）向甲县提出异议，主张所的全部或一部。案外人对执行标的的异议，是指在执行过，案外人对被执行的分主张实体权利并要求负责执行的停止并变更执行的请求。民事法第二百二十七规定

31、，执行过，案外人对执行标的提出异议的，应当自收到书面异议之日起十五日内，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定，认为原、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向提讼。假设即理民事诉由成立或理由不成立的情况下如何处理。关于适用中民讼法执行程序若干问题的解释第十五条至二十条也规定了案外人执行异议之诉的具体程序问题。该解释第十七条规外人依照民事法的规定提讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为；被执行人案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同。3.在执行过

32、，友可以通过向甲县提起第三人撤销之诉来主张权利。民事法第 56 第五十六条第三款规定，对当事人双方的标的，第三人认为有独立请求权的，提讼。对当事人双方的标的，第三人虽然没有独立请求权，但处理。人结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加，或者由通知他参加民承担民事责任的第三人，有当事人的权利义务。有独立请求权的第三人与无独立请求权前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加，但有证明发生法律效力的、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该、裁定、调解书的人民法院提讼。经，请求成立的，应当改变或者撤销原、裁定、调解

33、书；请求不成立的，驳回归责于本人事由未参加请求。据此可知，提起第三人撤销之诉的条件有：（1）因不可；（2）有证明发生法律效力的、裁定、调解书的部分或者全部内容错误；（3）损害其民事权益；（4）自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提出，即应当在 2013 年 11 月 1 日之后的 6 个月内提出；（5）友作为提，、 讼。4.在执行过、作为，向作出该、裁定、调解书（甲县）的，钱进军可以向甲县申请对参与分配，对主张 5 万元债权。民诉意见第二百九十七条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的或者已经的债权人发现被执行人的不能清偿所有债权的，

34、可以向申请参与分配。据此可知，参与分配是指在执行过，因人的以清偿多个债权人的债权，申请执行人以外的其他债权人凭借有效的执行根据加入到已经开始的执行过，使各个债权能够公平受偿的制度。参与分配的条件包括：（1）被执行人的无法清偿所有债权；（2）被执行人为自然人或其他组织；（3）有多个申请人对同一被申请人享有债权；（4）申请人必须取得生效的执行根据，后尚未获得生效的债权人不具备参与分配的资格；（5）参与分配的债权只限于金钱债权；（6）参与分配必须发生在执行程序开始后，被执行人的清偿完毕之前。钱进军符合参与分配的条件：（1）被执行人被执行人的以清偿全部；（2）被执行人是公民；（3）多个债权人针对申请执

35、行；（4）钱进军已经取得执行根据（债权文书执行）；（5）钱进军的债权为金钱债权；（6）执行程序已经开始，还未结束。【参考1.如果】、与达成了执行和解协议，将产生的法律是：（1）和解协议达成后，执行程序中止；（2）如果在执行和解履行期内履行了和解协议，执行程序终结，调解书视为执行完毕；（3）如果在执行期届满后，没有履行执行和解协议，、可以申请恢复执行，执行将以调解书作为根据，执行和解协议失效。如果的一部分，执行时应当对该部分予以扣除。履行了执行和解协议如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利，在、与的已经进入了执2.行阶段的情况下，在民事的异议。提出异议应当以制度的框架下，其可以采取的方式是：第一，提

36、出对执行标的的形式向甲县提出。第二，如果裁定驳回了的执行标的异议，可以提出案外人异议之诉。提出案外人异议之诉应当符合的条件是：（1）院为执行的时间应当在收到执行对执行标的异议作出驳回裁定后 15 日内；（2）管辖法，即甲县；（3）作为，、作为，如果李有福的主张，也作为共同。3.友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利，在、与的已经进入了执行阶段的情况下，在民事制度的框架下，其可以提出第三人撤销之诉；友提出第三人撤销之诉应当符合的条件是：（1）友作为，、作为被告；（2）向作出调解书的即甲县个月内提出。提出；（3）应当在 2013 年 11 月 1 日之后的 64.钱进军如果要对其对所享有的

37、那 5 万元债权主张权利，在、与的已经进入了执行阶段的情况下，在民事制度的框架下，其可以申请参与分配。因为其条件符合申请参与分配的条件。按照民事法的规定，参与分配的条件包括：第一，被执行人的无法清偿所有债权，本案中的以清偿其所有的。第二，被执行人为自然人或其他组织，而人，本案中为自然人。第三，有多个申请人对同一被申请人享有债权，本案中有三个申请人对享有债权。第四，申请人必须取得生效的执行根据，本案中钱进军有经过的债权文书作为执行根据。第五，参与分配的债权只限于金钱债权，本案中钱进军对享有的就是金钱债权。第六，参与分配必须发生在执行程序开始后，被执行人的七【法理透析】清偿完毕之前，本案情形与此相

38、符。本题前三问考查行政处罚法的相关规定，第四问要结合公司法修改与行政法的基本原则作答。1.虚报报其某、资本是指公司在工商部门办理、变更登记时使用虚明文件等虚资本以骗取公司登记的违法行为。工商局经发现验资有涂改变造嫌疑，王虚报资本骗取公司登记的行为。对在工商局作出 20 号处罚决定前补足的行为，属于主动减轻违法行为危害的行为。行政处罚法第二十七条规定，当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害的；（二）受他人胁迫有违法行为的；（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害的，不予

39、行政处罚。2.市不能以会议纪要的形式要求工商局撤销原处罚决定。从合法行政角度：3 号会议决定的形成原则。了“法律优先”中的“具体行政行为要合法”的从程序正当角度：了法定程序。从诚实守信角度：行政机关已经作出来了 20 号处罚决定，但是后来又了这个决定，采取新的处罚决定，显然了诚实守信原则。3.工商局作出 25 号处罚决定前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。行政处罚法第四十二条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组

40、织听证的费用。据此可知，适用听证程序的条件有：（1）行政机关将要作出责令停产停业、吊销证或者执照和较大数额罚款等行政处罚决定；（2）经当事人依法提出听证要求，由行政机关组织。本案中，25 号处罚决定的内容是“吊销原野公司的”，根据行政处罚法第四十二的规定，工商局在作出该种处罚决定之前，应先履行“告知原野公司有要求举行听证的权利”程序，原野公司在知该权利后，其选择是否要求工商局举行听证，若原野公司要求工商局举行听证的，则工商局应当组织听证。4.考生可以以行政法的几个基本原则为出发点，分别进行阐述。行政法的基本原则包括合法行政原则、合理行政原则、程序正当原则、高效便民原则、诚实守信原则、权责原则。

41、（1）合法行政原则合法行政原则是指，行政机关实施行政管理，应当依照、规章的规定进行；没有、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。合法行政是行政法的首要原则，其他原则可以理解为这一原则的延伸。实行合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。合法行政原则在结构上包括两个方面：对现行法律的遵守和依照法律活动。行政机关必须遵守现行有效的法律。行政机关实施行政管理，应当依照、规章的规定进行，行政机关现行有效的性规定。第一，行政机关的任何规定和决定都不得与法律相抵触，行政机关不得作出不符合现行法律的规定和决定。行政机关的规定和决定违法，就不

42、能取得法律效力。第二，行政机关有义务积极执行和实施现行有效法律规定的行政义务。行政机关不积极履行法定作为义务，将违法。行政机关应当依照法律活动。没有、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。在行政机关与公民、法人和其他组织关系上：第一，行政机关采取行政措施必须有性规定的明确；第二，没有性规定的，行政机关不得采取影响公民、法人和其他组织权利义务的行政措施。行政机关这一义务，将行政违法。（2）合理行政原则合理行政原则要求行政决定应当具有理性，该原则属于实质行政量性行政活动。具体表现为以下三个原则：第一，公平公正原则。要的范畴，尤其适用于裁对待行政管理相对人，不偏私、不。第二，考虑相关原则。