合同法讲义-以案说法-罗先觉(ftp版)

1、.PAGE ：.；合同法以案说法主讲人：罗先觉单位：中国科学院研讨生院人文学院社科系电子邮箱： luoxjgscas.ac社科系办公室：88256453引 子两个案例引起的思索：合同圈套案例一：某高校博士生导师开发出一种新的盐碱地改良产品，遂成立一家公司进展产业化消费，股东为该教授及其几位同事。为扩展消费规模，他们决议引进风险投资人作为公司的新股东。该公司老股东和新股东商定：新股东于2001年向该公司投资1760万元，占有60的股份；假设该公司2002年度销售额达不到650万元750万元，且新股东对外转让股权未果，老股东应按1.21.5倍的价钱回购新股东的股权。问：老股东面临什么风险？案例二：

2、某公司发布广告称，牛蛙在国外市场非常畅销，现向社会广泛征求农民为其豢养牛蛙，该公司担任免费提供种蛙和豢养技术手册，并高价收买牛蛙，出口到国外市场。该公司声称，国外进口公司为防止该公司不能履行合同，要求该公支付了巨额的履约保证金。因此，为保证按时交付牛蛙，与该公司签署合同的农民必需向该公司暂时支付2000元押金，公司在农民交付牛蛙时全额退回押金。有很多农民与该公司签署了豢养合同，支付了押金，领回了种蛙和技术手册。问：农民面临什么风险？怎样维护本人的合同权益？熟习他将要进展的买卖或事务的正常流程；掌握一些合同法和其他法律知识；清楚地了解每一个合同条款的后果；最好于订约前向专业法律人士求助；订约后，

3、一旦发生纠纷或者认识到有发生纠纷的能够性，应毫不踌躇地向专业人士寻求处理方法。拖延往往会酿成更严重的后果。合同法讲义目 录总 那么 第一章合同与合同法概述第二章合同的订立第三章合同的效能第四章合同的履行第五章合同的变卦和转让第六章合同权益义务的终止第七章违约责任其他规定分 那么第九章买卖合同第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同第十六章建立工程合同第十七章运输合同第十八章技术合同第十九章保管合同与仓储合同的比较第二十章委托合同、行纪合同和居间合同的比较第二十一章 债的担保总 那么第一章 合同与合同法概述合同的概念和种类

4、一、关于合同概念的几种说法合同Contract协议Agreement契约Bond, Contract留意：合同书或协议书所指的不是合同概念，而是关于记载合同或协议内容的详细文件，是合同或协议的载体。二、合同的定义一请判别：以下哪些行为可以在当事人之间产生合同关系？他到学校食堂购买午餐；他与他的朋友商定明天晚上七点钟看电影，六点半在电影院门口会面，不见不散；他的同窗明天去逛西单图书大厦，他委托他帮他买一本小说；在学校图书馆借一本书，图书馆规定所借图书应在三个月内归还，如图书丧失或损坏，应照价赔偿；一家公司委托他编一套软件，说好付给他报酬一万元；他毕业后，微软中国聘请他为软件工程师，月薪一万元；

5、一位留美归国博士与其女朋友达成一致，每周性生活二次，并要到达使双方愉悦的程度，子女学前教育由女方担任监视，学校教育由男方担任监视；甲男和乙女预备结婚，双方对婚后财富达成一致，各人将其收入的一半用于家庭共同开支，另一半归各自一切；某市政府和某外国水务公司达成协议，特许该公司建筑水厂，并向用户供水；某省有关政府部门为推行廉政，下级均要向上级签署廉政保证书；某银行在媒体上公开承诺，每一笔个人存取款业务在三分钟内办妥，每延迟一分钟，赔偿一元；以色列和巴勒斯坦达成暂时停火协议；法国资产阶级启蒙思想家卢梭名著中的社会契约。二合同的定义第二条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变卦、

6、终止民事权益义务关系的协议。三、合同的种类1、双务合同和单务合同房屋买卖合同银行借贷合同委托合同赠与合同例如他考上研讨生，他的爷爷送他一万元借用合同例如借用同窗自行车2、有偿合同和无偿合同银行借贷合同赠与合同借用合同保管合同3、有名合同和无名合同4、诺成合同和实际合同小件存放合同如在火车站存放处存放行李借用合同进出口合同出版合同5、要式合同和不要式合同房屋买卖合同中外合资运营企业合同6、主合同和从合同银行借贷合同与保证合同7、约定预备合同和本约本合同8、为订约人本人订立的合同和为第三人利益订立的合同他在商场为本人购买一套服装所成立的买卖合同他在蛋糕店为本人的女朋友购买一个生日蛋糕，并委托蛋糕店

7、将蛋糕送给他的女朋友他与人寿保险公司订立保险合同，为本人的父母购买了不测损伤保险，受害人为他的父母合同关系合同关系的构成合同关系的主体又称为合同的当事人，包括债务人和债务人。合同关系的内容合同关系的内容包括基于合同而产生的债务和债务，包括合同债务和合同债务。合同关系的客体合同关系的客体为合同债务与合同债务所共同指向的对象，主要是债务人的行为而非物。合同关系的相对性合同主体的相对性所谓合同主体的相对性，是指合同关系只能发生在特定主体之间，只需合同当事人的一方可以向另一方基于合同提出恳求或诉讼。例外，第229条规定：“租赁物在租赁期间发生一切权变动的，不影响租赁合同的效能。该种规定在实际上被称为“

8、买卖不破租赁的原那么，赋予租赁权具有对抗第三人的物权效能。合同内容的相对性所谓合同内容的相对性，是指除法律、合同另有商定以外，只需合同当事人才干享有合同所规定的权益，并承当该合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第三人都不能主张合同上的权益。合同责任的相对性所谓合同责任的相对性，是指合同责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的当事人不负违约责任，合同当事人也不对其承当违约责任。合同法的概念、适用范围和合同法的根本原那么合同法的概念合同法是调整平等主体之间的买卖关系的法律，主要规范合同的订立、合同的有效和无效及合同的履行、变卦、解除、保全、违反合同的责任等问题。合同法

9、的适用范围合同法适用于平等主体之间设立的民事权益义务关系的协议。合同法已确认的15类有名合同。其他法律所确认的合同，如抵押合同、质押合同、土地运用权出让和转让合同、专利权或商标权的转让合同、答应合同、著作权运用合同、出版合同、肖像权答应运用合同、称号权转让合同、劳动合同等。虽未由民法确认但依然由平等民事主体订立的其他民事合同，如借用合同、旅游合同等。合同法所适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿原那么所订立的民事合同。合同法的适用范围既包括当事人设立民事权益义务的协议，也包括当事人变卦、终止民事权益义务的协议。合同法的根本原那么一合同自在原那么二老实信誉原那么三合法原那么四鼓励买卖原那么合同的

10、订立合同的订立、成立与生效先讲三个概念：合同的订立、成立和生效合同的订立是指要约、承诺的全过程，通俗地讲，就是当事人接洽、协商到签署合同的全过程。合同的成立是指当事人签署合同或达成合同，偏重于订立合同这个过程的一个结果。合同的生效是指合同对当事人产生法律上的约束力。需求指出的是，并非一切曾经成立的合同均具有法律效能，这里有假设干例外。为了不打乱的章节顺序，我们将第三章中详细引见这些例外情形。要约与承诺第十三条：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。本节主要讲用要约、承诺方式订立合同的有关问题。要约案例1： 【案情摘要】广东华成公司在报纸、杂志上刊登广告，声称：心灵付出，为留念本公司成立50周年

11、，推出优惠价黄金项链。项链为24K金，重10克，每条售价1000元。广告详细引见了项链的特点，并有彩色图形作辅助阐明。广告称，欲购者请汇款至本公司，本公司将在一周内将项链寄出。广告个月内有效。北京李某搜集项链，见广告后即寄1000元给华成公司。一周后被告知黄金项链是限量销售，曾经全部售出。李某遂向消费者协会反映，并要求华成公司承当违约责任。经消费者协会调解，华成公司交付给李某一条黄金项链。【分析】华成公司的广告符合要约的构成要件，李某在有效期内汇款的行为构成承诺，双方合同成立，华成公司应向李某交付一条项链。一要约的概念要约又称为发盘、出盘、发价、出价或报价。第十四条：“要约是希望和他人订立合同

12、的意思表示，该意思表示该当符合以下规定：内容详细确定；阐明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。在商业活动和对外贸易中要约又称为报价、发价或发盘。二要约的有效条件要约是具有定约才干的特定人作出的意思表示。要约必需具有订立合同的意图。要约必需向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。要约的内容必需详细明确。要约必需送到达受要约人。三要约与要约约请的区别要约约请要约约请又称为要约诱惑。第十五条：“要约约请是希望他人向本人发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股阐明书、商业广告等为要约约请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。如甲公司发广公告称：“本公司有XX型号的螺纹钢1万

13、吨，欢迎订购，那么构成要约约请。又如甲公司发布广告称：“本公司有XX型号的螺纹钢1万吨，价钱2000元吨，欲购从速，售完为止，那么可构成要约。区分规范依法律的规定作出区分。根据当事人的志愿作出区分。根据提议的内容能否包含合同的主要条款来区分。根据买卖习惯及当事人历来的买卖做法来区分。四要约的法律效能1、要约开场生效的时间第十六条：“要约到达受要约人时生效。采用数据电文方式订立合同，收件人指定特定系统接纳数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的初次时间，视为到达时间。2、要约的存续期间要约期限由要约人决议，假设要约人没有决议要约

14、的期限，只能根据要约的详细情况来确定详细合理期限。要约法律效能的内容对要约人的拘谨力方式拘谨力是指要约一经生效，要约人即受要约的约束，不得随意撤销要约或对要约随意加以限制、变卦和扩张。对受要约人的拘谨力本质拘谨力是指受要约人在要约生效时即获得依其承诺而成立合同的法律位置。五要约的撤回和撤销1、要约的撤回第十七条：“要约可以撤回。撤回要约的通知该当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。2、要约的撤销要约撤销的含义第十八条：“要约可以撤销。撤销要约的通知该当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。2要约不得撤销的情形第十九条：“有以下情形之一的，要约不得撤销：一要约人确定了承诺期限或者

15、以其他方式明示要约不可撤销；二受要约人有理由以为要约是不可撤销的，并曾经为履行合同作了预备任务。六要约失效第二十条：“有以下情形之一的，要约失效：一回绝要约的通知到达要约人；二要约人依法撤销要约；三承诺期限届满，受要约人未作出承诺；四受要约人对要约的内容作出本质性变卦。承诺案例2： 【案情摘要】2002年5月6日上午40分，坐落在天津南开区的富达公司的董事长周某以公司名义给贵阳侨力飞公司以电子邮件方式发出一份要约，要求购买一批贵阳当地的特产。要约中规定侨力飞公司该当在10天内回答。要约中还提出，假设就履行合同发生争议，任何一方可以到合同成立地法院起诉。侨力飞公司总经理卫某在5月7日晚上11点2

16、3分在家中上网，查阅到了这份要约，于5月16日下午以侨力飞公司的名义发出电子邮件，表示完全接受要约。邮件5点49分发送胜利。富达公司的上下班时间是8时至18时。周某出差到西藏拉萨，于5月17日上午10点30分查阅到了这份承诺。6月1日，侨力飞公司按照要约的要求向天津发货，并通知天津富达公司，富达公司中要求停顿发货，理由是侨力飞发出承诺曾经超越了承诺期限，双方之间的合同没有成立。【分析问题】承诺期限自5月7日起算，至5月16日届满。侨力飞公司于5月16日发出承诺，双方合同于5月16日于天津南开区成立。一承诺的概念第二十一条：“承诺是受要约人赞同要约的意思表示。二承诺的生效要件1、承诺必需由受要约

17、人向要约人作出。2、承诺必需在规定的期限内到达受要约人。承诺该当在承诺期限内到达要约人，方可生效。但是，超期承诺普通无效，但是了有两种例外情况。A：第二十八条：“受要约人超越承诺期限内发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。B：第二十九条：“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形可以及时到达要约人，但因其他缘由承诺到达要约人超越承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超越期限不接受承诺的以外，该承诺有效。3、承诺的内容必需与要约的内容一致。承诺的内容该当与要约的内容一致。假设二者内容不一致，承诺普通无效。为什么说普通无效而不说一概无效呢？这里有两种情况要仔细予以区

18、分。A、受要约人对要约内容作本质性变卦的，承诺无效，而构成新要约。第三十条：“承诺的内容该当与要约的内容一致。受要约人的内容作出本质性变卦的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和处理争议方法等的变卦，是对要约内容的本质性变卦。B、非本质性变卦的效能问题。第三十一条：“承诺对要约的内容作出非本质性变卦的，除要约人及时表示反对或者要约阐明承诺不得对要约的内容作出任何变卦的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。4、承诺必需阐明受要约人决议与要约人订立合同。5、承诺的方式必需符合要约的要求。第二十二条：“承诺该当以通知的方式作出，但根据买卖习惯

19、或者要约阐明可以经过行为作出承诺的除外。三承诺的期限1、对承诺期限的了解第二十三条：“承诺该当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺该当按照以下规定到达：一要约以对话方式作出的，该当即时作出承诺，但当事人另有商定的除外；二要约以非对话方式作出的，承诺该当在合理期限内到达。2、承诺期限的计算方法第二十四条：“要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开场计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开场计算。要约以、等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开场计算。该条款规定了计算承诺期限三种方法：a、信件要约载明了日期的，自该日期计算；b、

20、信件未载明日期的或以电报作出要约的，自信件投寄日期或电报交发日期开场计算；c、要约以、等方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人开场计算。四承诺撤回第二十七条：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知该当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。由此可见，承诺的撤回，是指承诺人或者受要约人在承诺生效以前阻止承诺生效的行为。撤回承诺的通知必需在承诺生效之前或者同时，即不晚于承诺到达要约人，方能产生撤回承诺的效能。关于合同订立的假设干重要问题当事人的主体资历或者说缔约才干问题第九条第1款规定：“当事人订立合同该当具有民事权益才干和民事行为才干。1、三个重要概念的区别民事权益才干指当事人享有民事权益

21、、承当民事义务的才干。民事行为才干指当事人从事民事行为的才干。主体资历或缔约才干是指一个自然人或者法人能否具备订立某种合同的资历或者才干。2、企业法人分支机构的主体资历问题银行下属的分行、支行可作二级法人、三级法人，在上级行的授权范围内订立合同，其主体资是合格的。那么，普通企业的分支机构的主体资历如何呢？这是经济活动中一个常见的问题，应引起注重。第49条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。而据第四十条的规定，“其他组织包括“法人依法设立并领取营业执照的分支机构。因此，本人了解，企业法人分类机构在其营业执照载明的运营范围内可以作为合同主体。但是假设其订立的合同发生了纠纷，合同对

22、方发现其没有履行才干，可以起诉其设立人。二、委托代理人订合同的问题第九条 第2款：“当事人可以委托代理人订立合同。在现实生活中，一个当事人尤其是法人当事人委托代理人签署经济合同是十普遍的景象。代理人该当在代理权限和代理范围内订立合同。因此，这里要着重讲一讲代理权限和代理范围的问题。在实际中，经常出现代理权限和代理范围不够明确的情形，如委托人给代理人开具空白的委托书，给代理人提供已盖章的空白合同纸，代理范围过于笼统等等。在这种情况下，法院多倾向于认定代理人的代理权限是全权代理。代理人所订合同视为曾经得到委托人授权，目的是维护相对人的利益，由于相对人没有过错。因此，代理权限和代理范围该当明确。三、

23、合同方式的问题第十条第1款：“当事人订立合同，有书面方式、口头方式和其他方式。1、书面方式第十条第2款：“法律、行政法规规定采用书面方式的，该当采用书面方式。当事人商定采用书面方式的，该当采用书面方式。2、口头方式即时结清的合同可用口头方式。3、其他方式是指书面方式、口头方式以外的合同方式。如何了解“其他方式呢？在实际中要根据详细情况来判别其他方式的详细表达。实践履行是一种典型的其他合同方式。第22、26、36、37条阐明实践履行行为构成合同的一种其他方式。四、合同内容的问题1、主要条款第十二条第1款：“合同的内容由当事人商定，普通包括以下条款：当事人的称号或者姓名和住所；标的；数量；质量；价

24、款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；处理争议的方法。合同的主要条款与合同的效能是什么关系？或者说，假设一份合同缺乏某项主要条款，该合同是不是必然无效？在司法实际中存在一个很大的误解，就是以为一份合同假设缺乏某项主要条款，就该当认定合同无效。我们以为这种认识是机械的、片面的，而且是没有法律根据的。其实，现行合同法中并没有关于缺乏主要条款的合同就无效的明文规定。我们以为，对于这种合同，应从有关详细情况来判别其效能。比如，假设一份合同没有明确价钱，可以适用同期市场价钱。假设一份房屋买卖合同没有明确房屋质量规范，该当适用国家关于房屋质量合格的规范。2、示范合同文本第十二条 第2款：“当事人可以

25、参照各类合同的示范文本订立合同。五、合同成立1、合同成立的含义合同成立是指受要约人以承诺的方式接受要约的内容或当事人签署合同书等文件。概括地说，合同成立是指当事人就合同内容达成一致。2、合同成立的时间1第二十五条：“承诺生效时合同成立。 2当事人签署合同书时，合同成立第三十二条。3当事人签署确认书时，合同成立第三十三条。4一方作出履行行为，对方接受的，合同成立第三十六条、第三十七条。 5据国家指令性方案或国家订货在义务订立合同的，其成立按照国家法律、法规办理。3、合同成立地点1承诺生效的地点为合同成立的地点。2当事人采用合同书方式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。六、格

26、式条款的有关问题本章所讲格式条款包括格式合同。1、格式条款的特征第三十九条1格式条款的本质特征在于，格式条款是一方当事人预先拟定的，并且不与对方当事人协商即载入合同。2格式条款的另一个特征就是，格式条款是为了反复运用的目的而拟定的。2、提供格式条款的一方当事人的特别义务第三十九条第1款：应按照公平的原那么确定当事人之间的权益和义务。2提请对方留意排除或者限制提供格式条款的一方当事人责任条款的义务。3担任应对方要求对格式条款予以阐明的义务。3、格式条款无效的情形第四十条格式条款无效，是指格式条款不具备法律效能。格式条款无效的情形有如下几种：1属于第五十二条规定的合同无效的情形： 一方以欺诈、胁迫

27、的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 以合法方式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规和强迫性规定。2属于第五十三条规定的免责条款无效的情形： 呵斥对方人身损伤的； 因故意或者艰苦过失呵斥对方财富损失的。3提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方当事人主要权益的条款无效。4、格式条款的解释问题第四十一条关于当事人就格式合同的了解发生争议，第四十一条规定了三种解释方法：1按通常了解予以解释。所谓通常了解就是普通的人在正常情况下，根据条款文义、合法性、合同上下文即整体一致性、买卖习惯、老实信誉等要素所能作出的了解。这一规定是很容易引起争议

28、的规定，也给了法官较大的自在裁量余地。2格式条款有两种以上的了解时，该当作出不利于要格式条款提供方的那种解释。3在格式条款与非格式条款不一致时，应以非格式条款为准。5、常见的格式合同1房地产买卖合同2电信合同3供水、供电、供暖合同4保险合同5银行借贷合同6与各类银行卡有关的合同7旅客、货物运输合同8医疗合同9邮政合同，等等七、缔约过失责任第四十二条案例3： 【案情摘要】90年代末，按照国家有关规定，银行要和证券公司脱钩。某银行为转让其下属的一家证券公司，找到广东的A公司，A公司就组织了30多家公司共同来购买证券公司，经过半年的磋商和可行性研讨，合同文本起草终了，预备签字的时候，银行忽然说不卖了

29、，由于银行的指点说：要卖给B公司。A公司损失50万元可行性调查等缔约费用。【分析】双方尚没有建立合同关系，但是B银行负有缔约过失责任，应赔偿A公司曾经支出的缔约费用损失。1、缔约过失责任的含义缔约过失责任是指缔约人故意或过失地违反先合同义务时依法该当承当的责任。所谓先合同义务，是指缔约人在协商、谈判、订立合同过程中基于互置信任关系而产生的适当留意的义务，而不是合同有效成立以后产生的义务。先合同普通包括相互协助、相互照顾、相互维护、老实信誉等义务。值得留意的是，缔约过失责任既能够由于缔约人的故意行为引起，也能够由于其过失行为而引起。因此，本人以为，缔约过失责任称之为缔约过错责任更准确一些。2、缔

30、约过失责任的根底现实根底就是缔约人在协商过程中构成互置信任关系，法律上的根底 就是老实信誉这个普遍的法律原那么。3、缔约过失责任的构成要件缔约人的行为构成缔约过失责任，必需具备以下要件：1缔约人一方违反先合同义务；2未违反先合同义务者遭到损失；3违反合同义务与损失之间存在因果关系；4违反先合同义务者有过错；在普通情况下，先合同义务自要约生效时开场产生。4、缔约过失责任的详细类型1擅自撤销要约时的缔约过失责任；2缔约之际未尽通知等项义务给对方呵斥损失时的缔约过失责任；3缔约之际未尽维护义务损害对方的人身权、物权时的缔约过失责任；4合同不成立时的缔约过失责任；5合同无效的缔约过失责任第五十八条；6

31、合同被变卦或被撤销时的缔约过失责任；7无权代理情况下的缔约过失责任。5、承当缔约过失责任的方式和赔偿范围据第四十三条，缔约人承当缔约过失责任的方式就是损害赔偿。赔偿范围普通包括直接损失和间接损失。其直接损失有：1缔约费用；2预备履行所支出的费用，包括为运送标的物或受领对方给付所支付的合理费用；3受害人支出上述费用所失去的利息。其间接损失为丧失与第三人另订合同的时机所产生的损失。八、在合同订立过程中进犯对方商业的责任第四十三条：“当事人在订立合同过程中知悉的商业，无论合同能否成立，不得泄露或者不正当地运用。泄露或者不正当地运用该商业给对方呵斥损失的，该当承当损害赔偿责任。一方当事人对于在订立合同

32、过程中获知的对方商业，负有如下义务：1、不得泄露的义务，即不能公开此，不能让当事人以外的第三人知悉；2、不能不正当地运用商业的义务。不正当运用是指以获取利益为目的未经答应运用该的行为。违反上述义务的，应承当损害赔偿责任。该项责任的法律根底仍是老实信誉这个民法根本原那么。合同的效能合同生效与合同成立一、合同生效与合同成立的区别1、合同生效是指曾经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘谨力，也就是通常所说的法律效能。2、合同成立是指缔约当事人就合同的主要条款达成合意。二、合同效能的含义1、概念合同效能的问题是指合同能否生效。生效的合同对当事人有约束力，并且受法律维护。第八条：“依法成立的合同，对

33、当事人具有法律约束力，当事人该当按照商定履行本人的义务，不得擅自变卦或者解除合同。依法成立的合同，受法律维护。2、依法生效的合同，其效能表达在如下几个方面：1在合同当事人之间产生或变卦或消灭民事权益义务关系。2合同具有法律强迫约束力，表达在：a、当事人该当全面履行合同义务；b、不得擅自变卦和解除；c、违反合同的一方该当承当违约责任；d、守约方还有权诉诸法律，要求法院强迫违约方履行合同、承当违约责任。3合同条款是处置合同纠纷的根据。合同的生效条件一、合同的生效要件1、主体要合格即合同当事人须具有相应的民事权益才干和民事行为才干。2、合同当事人的意思表示真实。3、合同内容不违反法律或社会公众利益。

34、4、具备法律、行政法规规定的必备方式要件二、合同生效的时间规定了四种情形：普通规定第四十四条第1款：“依法成立的合同，自成立时生效。二特别规定1、获得必需的同意、登记等手续时合同生效。第四十四条第2款：“法律、行政法规规定该当办理同意、登记等手续生效的，按照其规定。2、所附生效条件成就时，合同生效。3、所附期限届满时，合同生效。第三节 附条件和附期限的合同一、附条件的合同案例4： 【案情摘要】王某与李某同为一个工厂的工人。王某患病在家休憩。某月发工资，每个工人被摊派必需认购每券一元的文化宫建立奖券3张，在工资中扣除购买费用，奖券连同工资一同发放。李某为王某代领工资，并为王某抽出奖券3张。李某揭

35、开奖券，发现其中1张中特等奖，资金1万元。李某去王某家，告知其为王某抽奖3张，并问，假设中奖，奖金如何处置。王某说，假设中奖，二人平分奖金。李某即出示奖券，王某见曾经中奖，当即反悔。李某诉至法院，要求分取5000元奖金。【分析】受诉法院判决李某分得奖金3000元，其他归王某一切。与法院的判决不同，当前流行的观念是该赠与合同无效。当事人在商定该合同及其条件的时候，所附条件的现实是曾经发生的现实，即李某是在合同所附条件曾经实践发生的情况下，与王某商定平分奖金的条件，不符协作为附条件的合同之条件必需是未来发生的现实和必需是不确定的现实这两个要求。因此，双方当事人商定平分奖金的协议，不发生法律上的效能

36、，李某无权要求王某赠与奖金，王某也无赠与李某奖金的义务。法院判决李某分得奖金3000元，没有法律根据，损害了王某的财富一切权。第四十五条：“当事人对合同的效能可以商定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为本人的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。1、概念附条件的合同，是指在合同中指明一定条件，把条件的成就作为法律行为效能发生或终止的根据。也就是说，合同的生效或失效，决议于未来的一定客观现实或称条件能否发生。2、所附条件的特征1必需是尚未发生的不确定的现实；2是当事人恣意选择的现实，行为人可以经过协

37、议确定，它属于恣意条款；3必需是合法的现实；4条件所限制的是法律行为效能的发生或消灭。3、附条件合同的类型1附生效条件的合同生效条件的效果在于，合同中商定的条件成就时合同生效，条件不成就时合同不生效。2附解除条件的合同解除条件的效果在于，合同商定的条件成就时，合同效能解除，条件不成就时，合同继续有效。二、附期限的合同案例5： 【案情摘要】2000年3月5日，养鸡专业户李某卖给同村农民张某100只刚刚孵化的良种小鸡。双方商定“小鸡长大后支付价款。同年4月初，小鸡因鸡瘟全部死亡。5月，李某找张某索要价款，张某以小鸡未长大为由回绝付款。李某聘请律师起诉张某，张某亦聘请法律任务者代为应诉。【分析】正确

38、判决本案的关键在于确定双方商定的小鸡长大是条件还是期限。假设了解为条件，那么卖方李某要承当小鸡不能正常长大的风险，对其不公平。因此，只能将小鸡长大了解为正常情况下小鸡长大所需的合理时间。因此，张某应支付全部价款。第四十六条：“当事人对合同的效能可以商定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。附期限的合同有两种：1、附生效期限的合同2、附解除期限的合同需求特别指出的是，合同所附期限由当事人恣意选定，但是法定期限不能作为所附期限。三、附条件和附期限的区别二者的关键区别在于，条件的发生是不确定的、不用然的，而期限的到来那么是必然的。第四节 效能待定合同一、效能

39、待定合同的含义效能待定合同是指合同成立时能否发生效能尚不能确定，有待于其他行为使之确定的合同。二、效能待定合同的分类一限制民事行为才干人依法不能独立订立的合同第四十七条该条规定阐明如下几点内容：1、限制民事行为才干订立的合同并非一概无效，在以下几种情况下，是有效的。1经其法定代理人追认的，为有效合同。2纯获利益的合同，即限制民事行为才干人不承当任何义务的合同，不用经法定代理人追认，即为有效合同。3与其年龄、智力、精神情况相顺应的合同，不用经其法定代理人追认，即为有效合同。2、对方当事人的催告权和撤销权。1催告权指限制民事行为才干人所订合同的对方当事人有权要求该限制民事行为才干人的法定代理人在一

40、个月内予以追认，该法定代理人未作表示的，视为回绝追认。2撤销权限制民事行为才干人所订合同在被其法定代理人追认前，好心相对人有撤销的权益。好心相对人是指在订立合同时，不知道对方是限制民事行为才干人的 人。3值得留意的两个问题：A、非好心相对人只享有催告权，而不享有撤销权B、行使催告权的一个月从什么时间开场计算？没有文明规定。本人以为，应区分相对人是好心的还是非好心的，来计算这一个月期限。a、假设相对人是非好心的，应从合同订立之日起计算催告期。b、假设相对人是好心的，应从实践知道对方是限制民事行为才干人的时间开场计算。由于假设一概从合同订立之日开场计算的话，在好心相对人在合同订立起三十日后才得知对

41、方是限制民事行为才干人的情况下，他就实践上被剥夺了催告权。二表见代理以外的欠缺代理权而代理订立的合同第四十八条五十条1、无权代理合同的范围1行为人没有代理权超越代理权代理权限终止2、无权代理合同效能的普通原那么无权代理人所订合同对被代理人不发生效能，由行为人承当责任。3、无权代理人所订合同效能的特别原那么1无权代理人所订合同经被代理人追认，对被代理人发生法律效能。2表见代理案例6：【案情摘要】湖南某医院办公室掌管公章的办事员王某未经指点赞同，擅自向某礼品公司购买了40万元的留念品，在庆贺建院40周年的活动中运用。王某以医院的名义与礼品公司签署了买卖合同，在合同上加盖了医院的公章。礼品公司知道医

42、院正在进展庆贺建院40周年的活动，便积极预备货源，到期准时发货。医院指点知道此事后，起诉于法院，要求确认合同无效。【分析】王某实践上无代理权，但是礼品公司有充足的理由以为其有代理权，符合表见代理的构成要件，双方合同成立，医院该当履约。第四十九条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由置信行为人有代理权的，该代理行为有效。什么情形构成“有理由置信行为人有代理权？应该了解为这种情形就是一个明智正常的人会以为行为人有代理权的情形。“有理由置信行为人有代理权就是通常所说的表见代理。表见代理的构成条件如下：a.代理人无代理权而从事代理行为。b.相对人有合理的理

43、由置信无权代理人有代理权。c.相对人客观上是好心的、无过失的。d.无权代理行为的发生与本人有关。4、相对人的催告权和撤销权1催告权是指无权代理人所订合同的对方当事人有权催告被代理人在一个月内予以追认。 2撤销权是指假设无权代理人所订合同的对方当事人在订立合同时不知道他是无权代理人，就有权在该合同被追认以前通知被代理人撤销合同。5、法定代表人或担任人超越权限订立的合同效能。这种情况比较普遍，在法律上应如何认定这类合同的效能呢？第五十条：“法人或者其他组织的法定代表人、担任人超越权限订立的合同，除相对人知道或者该当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。由此可见：1法定代表人或担任人超越权限订立的合

44、同普通是有效的，这样规定是为了维护相对人，由于人们总是置信法定代表人或者担任人的代表行为是有权益的。2但是，假设相对人知道法定代表人或担任人订合同的行为是超越权限的，那么，双方所订合同无效。为什么这样规定？这是为了维护该法人或该其他组织，防止它们遭到该法定代表人或担任人与相对人的欺诈。三无权处分合同1、含义无权处分合同是指无处分权的人处分他人财富，并与相对人订立转让财富的合同。2、与无权代理的区别无处分权的行为人是以本人的名义实施处分行为，而无权代理人是以被代理人的名义实施民事行为。3、无权处分合同的效能第五十一条：“无处分权的人处分他人财富，经权益人追认或者无处分权的人认立合同后获得处分权的

45、，该合同有效。该条款应作如下两个方面的了解：1无处分权人的处分他人财富所订合同，普通是无效的。2但是，假设该合同经权益人追认或无处分权的人订立合同后获得处分权的，该合同有效。3权益人回绝追认无权处分行为，不得对抗好心第三人。第五节 无效的合同案例7：【案情摘要】1992年至1993年，江苏某县甲厂向某市乙厂借款47万元，并赊购价值一万余元的物资。乙厂多次索要欠款未果，遂于1996年向人民法院提起诉讼。在诉讼过程中，双方的诉讼代理人曾达成调解意向，由甲厂以价值约40万元的“立车设备抵押给乙厂。1996年8月17日，受诉法院作出判决。依该判决书，甲厂应给付乙厂相应款项。判决书生效后，乙厂向法院恳求

46、强迫执行，提出甲厂尚有设备可用于清偿债务。甲厂提出异议，强调“本厂的全部动产设备曾经抵押。经查：1996年5月27日诉讼期间，甲厂与本县工商支行签署了、，在同一天，又办理了借款合同鉴证和抵押物登记。两份合同的手续和方式合法。但工商支行在借款合同订立后并没有向甲厂划拨贷款，也未计划向甲厂划拨贷款。法院欲以甲厂的设备作为执行对象，甲厂那么以抵押合同具有法律效能进展抗辩。甲厂与县工商支行订立短期借款合同，但实践并无贷款的划拨，当事人根本没有计划履行合同。【分析】甲厂与工商银行相互串通，损害乙厂利益，且设备抵押合同是以合法方式掩盖协助 甲厂逃避乙厂债务的非法目的，因此无效。第五十二条：“有以下情形之一

47、的，合同无效：一一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；二恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；三以合法方式掩盖非法目的；四损害社会公共利益；五违反法律、行政法规的强迫性规定。第五十三条：“合同中的以下免责条款无效：一呵斥对方人身损伤的；二因故意或艰苦过失呵斥对方财富损失的。据上述规定，无效的合同有以下几种：一、采用欺诈、胁迫等的段所订立的损害国家利益的合同规定只需采用欺诈、胁迫等手段订立、损害国家利益的合同才是无效的。关于这一规定，从四个方面来了解：1欺诈和胁迫的含义所谓“欺诈，是指合同一方当事人故意隐瞒真象或者制造假象，致使对方当事人产生错误的认识而赞同与其订立合同。构成欺诈的要素

48、包括：对重要现实作错误陈说；使对方不明真象而置信；进展欺诈的一方存在客观故意。所谓“胁迫，是指合同一方当事人采取要挟手段，迫使对方赞同与其订立合同。通常表现为采用暴力、恫吓、要挟、造谣诽谤等手段。2采用欺诈、胁迫手段订立的合同，除了损害国家利益的以外，均是作为可撤销的合同来处置，而非一概无效。为什么？由于在实际中，采用欺诈、胁迫手段所订合同并不一定对被欺骗、被胁迫者构成实践损害，法律就没有必要宣告这类合同一概无效，而该当给当事人一个选择的时机，他可以履行该合同，如受损害，那么有权恳求人民法院撤销该合同。3为什么又规定损害国家利益的这类合同无效呢？这是由于我国是社会主义国家，国家还要保管在国家利

49、益蒙受损害时，自动进展干涉的手段。4国家利益的含义。国家的或以国家机关名义表达出来的利益受损害，属于国家利益受损害。国家有企业和其他国家组织的利益能否属于国家利益存在争议。二、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同恶意串通是指合同当事人在订立合同的过程中，为牟取不法利益合谋实施的违法行为。三、以合法方式掩盖非法目的的合同以合法方式掩盖非法目的是指当事人实施的行为在方式上是合法的，但在内容和目的上是非法的。四、损害社会公共利益的合同社会公共利益表达了全体社会成员的最高利益，违反社会公共利益的合同无效，成为各国立法普遍确认的原那么。此类合同包括10种：1、危害国家公序的行为如以从事犯罪或协助

50、 犯罪为内容的合同、躲避纳税的合同等；2、危害家庭关系的行为如商定断绝亲子关系的合同、婚姻关系中的违约金条款等；3、违反性品德的行为如对婚外同居人所作出的赠与和遗赠合同；4、非法射幸合同如赌博合同；5、违反人格和人格尊严的合同如以债务人的人身为抵押的合同；6、限制经济自在的行为；7、违反公平竞争的行为如拍卖或招标中的串通行为，以贿赂的方法诱使对方的雇员或代理人与本人订立的合同；8、违反消费者维护的行为如利用欺诈性的买卖方法致使消费者艰苦损害等；9、违反劳动者维护的行为如商定“工伤概不担任及女雇员多少岁前结婚立刻解雇等合同；10、暴利行为。五、关于违反法律和行政法规的合同的效能问题规定只需违反法

51、律和行政法规的强迫性规定，合同才无效。为什么这么规定？由于强迫性规定，是当事人不能经过商定加以改动的，而法律和行政法规中非强迫性或倡导性规定，那么属于恣意性规范，允许当事人选择适用。普通说来，“不得、“制止、“必需类规范是强迫性规范，“可以类规范和“当事人另有商定除外类规范那么是非强迫性规范，而“该当类规范既能够是强迫性的，也能够是非强迫性的。第六节 可撤销的合同一、可撤销合同的概念和特点概念可撤销合同又称为可撤销、可变卦的合同，是指当事人订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人行使撤销权从而使曾经生效的合同归于无效。1变卦是指经过法定机关和法定程序，对一份有效合同的部分条款进展更改。2

52、撤销是指经过法定机关和法定程序使合同不再具有法律效能。特点可撤销合同主要是意思表示不真实的合同。可撤销合同须由撤销权人自动行使撤销权。可撤销合同在未被撤销以前依然是有效的。可撤销合同中的撤销权人可以撤销或变卦合同。二、可撤销合同的种类据第59条和第54条法律规定，可撤销的合同有以下四种：一因艰苦误解而订立的合同艰苦误解是指当事人对合同内容或条款在了解上存在艰苦错误，合同中意思表示不真实。误解须符合一定条件才干构成并产生使合同变卦或者撤销的法律后果，这些条件包括：1、表意人即作出意思表示的人由于误解作出了意思表示。2、表意人对合同的内容发生了艰苦误解。根据最高人民法院关于适用民法通那么假设干问题

53、的意见第71条规定：“行为人因行为的性质、对方当事人、标的物的种类、质量、规格和数量等错误认识，使行为的后果与本人的意思相悖，可以认定为艰苦误解。3、误解是由误解方本人的过失呵斥的，而不是由于受他人欺骗或不正当影响呵斥的。4、误解是误解一方的非故意行为。二显失公平的合同案例8：【案情摘要】江苏某县农民乔某某女欲与在外经商的丈夫胡某某离婚，并分割夫妻共同财富。估计共同财富为200万元左右。乔某某找到当地的法律任务者刘某，要求其代理诉讼。2002年8月1日，刘某以其所在的法律事务所的名义与乔某某签署了风险代理协议。该协议就代理费的支付商定：“乔某某赞同按判决书或者调解书确定的分割财富额的30%作为

54、代理费，支付给法律事务所。乔某某先以坐落在徐州市区某某公寓房屋一套作为预付给法律事务所的代理费。假设乔某某无故终止履行协议或者撤诉，该房屋作为代理费不予退回。合同签署后，刘某敦促乔某某办理房屋过户登记，乔某某问：“为啥要办理过户手续，刘某答，这是预付的代理费，假设打完官司后，他给了我25万元的代理费，我就把房屋退给他，办理过户等于替他保管，要不然他丈夫知道了还要拿这一套房屋作为共同财富要求分配呢。于是，乔某某提供有关产权文件将房屋过户到刘某的名下。乔某某提起离婚诉讼后，又撤诉。撤诉后，乔某某要求刘某退回房屋，刘某根据合同拒不退房。乔某某找到法律事务所，要求刘某退回房屋。经查：乔某某不识字，合同

55、为刘某起草，签署合同之前，乔某某问刘某：“为什么要把房子给他？刘某答：“都这样，这是行业的规矩。将房屋过户到刘某的名下，经过了法律事务所的赞同。合同书上加盖了法律事务所的公章。【分析】刘某利用本人的优势和乔某的优势对律师行业不熟习，没有文化，与乔某签署了合同，该合同权益义务明显不对等，属于显失公平。显失公平，是指基于该合同所产生的民事权益义务关系，严重地破坏了民事法律关系中双方当事人权益、义务对等的原那么。呵斥显失公平的缘由，通常在订立合同时，当事人一方凭仗本人的经济实力或乘社会供求关系紧张之机提出苛刻的条件，而当事人另一方因生活所迫而又不得不接受这种苛刻的条件。订立合同时显失公平，必然产生一

56、方当事人严重进犯另一方当事人合法权益的后果。关于显失公平的构成要件，应包括客观和客观两个方面：客观方面的要件显失公平的客观要件是指当事人在给付与获得的利益之间不平衡。客观方面的要件客观条件是指订立合同使一方具有利用优势或利用对方轻率、无阅历等而与对方订立显失公平合同的故意。1利用优势2未履行订约过程中所应尽的告知等义务。3利用对方没有阅历或轻率因欺诈、胁迫而订立的合同案例9：【案情摘要】甲有限责任公司卖给乙国有企业农场一批鱼粉饲料。在签署合同之前，乙方仔细审阅了甲方提供的质量保证书和阐明书，阐明书中列举了各种成分的含量。甲方发货后，乙方在第16天开场检验，发现质量与质量保证书和阐明书严重不符，

57、遂通知甲方解除合同，并要求甲方退回货款260万元，并支付违约金32万元。甲方那么主张因本人的欺诈，合同无效。【分析】甲方欺诈国有企业，不等于损害国家利益。按照第54条的规定，该合同为可撤销的合同。乙方既可恳求法院撤销合同，又可以以合同有效为根底，根据第94条的规定通知甲方解除合同，并要求返还贷款、支付违约金。案例10：【案情摘要】广东某市50余户居民甲方与某房地产公司乙方分别签署了房屋买卖合同，买卖合同成立之后，甲方住进所买楼房，发现楼房周围并没有乙方广告中所说的公共绿地，而在广告图示中公共绿地的位置，曾经建筑了停车场，停车场为永久性建筑。广告承诺的每户平均20平米绿地的许愿不能兑现。甲方遂以

58、欺诈为由起诉于法院，要求撤销房屋买合同。【分析】普通以为，乙方在广告中称有公共绿地，广告为要约约请，是一种商业吹嘘。假设广告的内容没有写进合同，就不属于合同的一部分，不构成合同欺诈，甲方的诉讼恳求应予驳回。案例11：【案情摘要】阳某与其姨夫黄某发生性关系时，被其姨韩某某发现。事后2002年1月4日，韩某某找阳某协商处理问题。韩某某问阳某是“私了还是“公了，阳某问何为“私了，何为“公了。韩某某说，“私了就是我们双方签署协议，他和黄某彻底继绝关系，但同时他要给我1万元钱；他要是不答应我的条件，我就起诉他，这就是“公了。阳某答应私了，双方写了“私了协议，三天后阳某送给韩某某1万元，韩某某打了收条。2

59、003年1月5日，阳某起诉韩某某，称该1万元是因胁迫产生的，要求撤销该协议。【分析】韩某某以起诉相要挟，具备胁迫的外在方式，但是起诉行为是合法的，故胁迫不成立。韩某某要求阳某某赔偿的1万元可认定为精神损害赔偿，不违法。因欺诈、胁迫而订立的合同应分为两类：一类是一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同，应为无效合同，另一类是一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，但是并没有损害国家利益，只是损害了集体或第三人的利益，对此类合同应按照可撤销的合同处置。在合同法制定过程中，对于欺诈、胁迫的法律后果不断存在争议。一种观念是撤销主义，另一种观念是无效主义，立法机关最后采用撤销主义。四乘人之危的合同案例12

60、：【案情摘要】黄某于2002年10月1日深夜一点钟得知儿子得急性阑尾炎症，需求做外科手术，摘除阑尾。黄某得知该音讯时正在某县城。该县城间隔 市区医院约36公里，但深夜没有出租车，赵某恰巧驾驶私家车路过。黄某拦住赵某的车，要求搭乘，但未提出搭车的缘由。李某提出要600元，黄某心急如焚，当即答应。至医院后，赵某收了黄某的600元钱扬长而去。黄某记住了李某的车号，在一个月后找到了李某，要求退回500元。李某回绝，黄某提起诉讼，以乘人之危为由，要求把车费降低至100元。在当地，36公里的出租车费是80元左右。法院受理该案件后，又受理了案由一样的起诉：甲电器公司急需一种电器上的配件，该配件平常10元钱一