合同法试题XXXX年上学期

1、.：.；合同法试题名词解释1、格式合同格式 HYPERLINK baike.baidu/view/1551.htm t _blank 合同，也称定式合同、规范合同、附从合同。在我国有的学者称之为规范合同，有的那么称之为附从合同者或定式合同，将其称之为格式合同。在普通的概念中，格式合同指全部由格式条款组成的合同，只需部分是以格式条款的方式反映出来的，那么称之为普通合同中的格式条款。第39条“格式条款是当事人为反复运用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款,也有学者定义为“一方当事人或者政府部门、社会团体预先拟订或印制成固定格式以供运用的条款。2、违约责任 违约责任是违反 HYPERLINK

2、baike.baidu/view/1551.htm t _blank 合同的民事责任的简称，是指 HYPERLINK baike.baidu/view/2295849.htm t _blank 合同当事人一方不履行 HYPERLINK baike.baidu/view/490836.htm t _blank 合同义务或履行合同义务不符合合同商定所应承当的民事责任。民法通那么第111条、 HYPERLINK baike.baidu/view/1552.htm t _blank 合同法第107条对违约责任均做了概括性规定。3、效能待定合同效能待定合同所谓效能待定合同，是指合同虽然曾经成立，但因其不

3、完全符合有关生效要件的规定，因此其效能能否发生，尚未确定，普通须经有权人表示成认才干生效。4、承诺 根据第二十一条的规定，承诺是受要约人赞同 HYPERLINK baike.baidu/view/31680.htm t _blank 要约的 HYPERLINK baike.baidu/view/300885.htm t _blank 意思表示。即受约人赞同接受要约的全部条件而与要约人成立合同。承诺该当以通知的方式作出，但根据买卖习惯或者要约阐明可以经过行为作出承诺的除外。承诺的 HYPERLINK baike.baidu/view/21562.htm t _blank 法律效能在于，承诺一经作

4、出，并送达要约人，合同即告成立，要约人不得加以回绝。 承诺在 HYPERLINK baike.baidu/view/1614.htm t _blank 国际贸易中，也称“ HYPERLINK baike.baidu/view/64274.htm t _blank 接受或“ HYPERLINK baike.baidu/view/238762.htm t _blank 收盘。二、简答题缔约过失责任的特点及赔偿范围特点：只能产生于缔约过程之中；是对依老实信誉原那么所负的先合同义务的违反；是呵斥他人信任利益损失所负的损害赔偿责任；是一种弥补性的民事责任。缔约过失责任的赔偿范围固有利益赔偿范围固有利益是

5、合同法和侵权法共同维护的对象，它与正在缔结的合同本身无关，它是相对独立的。固有利益假设遭到损害，即使 HYPERLINK baike.baidu/view/1008461.htm t _blank 合同成立并得到履行也无法恢复，因此必需经过缔约过失责任来予以救援。固有利益的损害在缔约过失责任中主要是于缔约之际未尽维护义务而致相对方人身权、财富权的损害，应由加害人承当全额赔偿责任，不存在能否以履行利益为最高限额问题。 固有利益赔偿范围主要指赔偿身体、安康、生命丧失等的损害或损失。根本内容普通应包括：医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、 HYPERLINK baike.baidu/view/1

6、873929.htm t _blank 住院伙食补助费和必要的营养费等的赔偿。此外致残的还应包括残疾人生活补偿补助费、残疾器具费损失、被扶养人扶养来源丧失的损失等赔偿，致死的还应包括丧葬费的损失，死者生前扶养的人扶养来源丧失的损失等赔偿。 有人提出固有利益能否包括精神利益的问题, 笔者以为固有利益不应包括精神利益, 由于在缔约过失责任中， HYPERLINK baike.baidu/view/645094.htm t _blank 精神损害赔偿难以确定，法律亦无明文规定，且缔约过失责任的本质是对信任利益的维护，倘假设缔约过失责任包括了精神损害赔偿，无疑过分扩展了适用范围，加重了过错方的责任，不

7、利于买卖的进展。故就固有利益损失中的人身损失而言，不应包括精神损害赔偿，而限于对身体安康呵斥的损害赔偿。 信任利益的赔偿范围信任利益的损失包括直接损失和间接损失，而直接损失主要包括：1.缔约费用，如为了订约而赴实地调查所支付的合理费用；2.预备履约和实践履约所支付的费用，如运送 HYPERLINK baike.baidu/view/609290.htm t _blank 标的物至购买方所支付的合理费用；3.因缔约过失导致 HYPERLINK baike.baidu/view/322929.htm t _blank 合同无效、被变卦或被撤销所呵斥的实践损失；4.因身体遭到损伤所支付的医疗费等合同

8、费用；5.因支出缔约费用或预备履约和实践履行支出费用所失去的利息等。间接损失主要包括：1.因信任合同有效成立而放弃的获利时机损失，亦即丧失与 HYPERLINK baike.baidu/view/22692.htm t _blank 第三人签署合同时机所蒙受的损失；2.利润损失，即无过错方在现有条件下从事正常运营活动所获得的利润损失；3.因身体遭到损伤而减少的误工收入；4.其他可得利益损失。并且笔者赞同对损失赔偿的范围作出更为详细的限制，即赔偿的上限不得超越缔约非过错方在订立合同时该当预见的因合同不成立或被撤销能够给对方呵斥的损失，同时也不能超越合同成立及履行后所能获得的利益。由于我国合同法没

9、有对缔约过失责任的损害赔偿范围作出明确的规定，有待在以后的立法中予以改良。论述题试论述违约责任与侵权责任的竞合概念违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同商定所应承当的民事责任，即一方承当违约责任，需双方有合同存在为前提条件。侵权行为责任是民事主体违反民事义务，损害他人合法的民事权益，依法应承当法律责任的行为。构成要件违约责任的构成要件是：1、有违约行为； 2、无免责事由。侵权责任的构成要件是：1、行为的违法性； 2、损害现实的存在。 3、因果关系； 4、行为人客观有过错。二者比较 1归责原那么的区别。根据我国侵权法实际实际，对侵权责任采取了

10、过错责任、严厉责任和公平责任原那么，即采取了多种归责原那么，根据不同的情况采取相应的归责原那么。而在违约责任的认定，根据我国现行的有关规定，通说是以为采用严厉责任，即只需行为人有违约行为，且没有法定或商定的抗辩事由，就该当承当违约责任。2举证责任不同。依普通举证法那么，侵权行为的被害人应证明行为人的过失，即侵权责任普通由被害人承当举证责任。这一举证责任关系甚为艰苦。被害人往往因不能举证而无法获得赔偿。但在违约行为中，债务人无须证明债务人之故意过失，而只须证明债务的存在及损害便足够。债务人证明此两点恳求赔偿时，债务人除根本否认未履行而证明其已履行外，应证明不可归责于本人之事由，方得免责。3责任构

11、成要件不同。在侵权责任中，损害现实是侵权赔偿责任成立的前提条件，无损害现实便无侵权责任。在违约责任中，行为人只需实施了违约行为且不具有有效的抗辩事由，就应承当违约责任。4免责条件不同。在违约责任中，法定的免责条件仅限于不可抗力，但当事人可事先预定免责条款和不可抗力的详细范围。在侵权责任中，当事人虽然难以事先商定免责条款和不可抗力的详细范围，但法定的免责条件不限于不可抗力，还包括不测事件、第三人的行为、正当防卫、紧急避险等。5责任方式不同。违约责任包括了赔偿、违约金、定金、实践履行等责任方式，损害赔偿也可以由当事人事先商定。而侵权责任的主要方式是损害赔偿，此种赔偿不得由当事人事先商定。6损害赔偿

12、的范围不同。违约责任的损害赔偿主要是财富损失的赔偿，不包括对精神损伤的赔偿，赔偿原那么为：完全赔偿原那么；合理预见原那么；减轻损失原那么。而对于侵权责任来说，损害赔偿不仅包括财富损失的赔偿，而且包括精神损害的赔偿，所以其赔偿范围更广。7对第三人的责任不同。在违约责任中假设因第三人的过错导致合同债务不能履行，债务人首先应对债务人担任，然后再向第三人追偿，即承当债的相对责任。而在侵权责任中，贯彻了本人对本人行为担任的原那么，行为人仅对因本人的过错致他人损害的后果担任，即承当债的绝对责任。8管辖法院的不同。在违约责任的纠纷中，普通由被告所在地或合同履行地法院管辖。而在侵权责任的纠纷中，普通由被告所在

13、地或侵权行为地法院管辖。侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。违约责任与侵权责任的竞合发生违约责任和侵权责任的竞合,首先责任人和权益人之间存在合同关系，是在合同履行中，因一方当事人的违约行为损害了对方人身权或财富权。假设当事人之间不存在合同关系，那么发生侵权责任而不发生违约责任，不存在违约责任和侵权责任竞合。其次，在存有合同关系情况下，当事人一方违约、损害了对方人身权益或财富权益，被损害的权益须有其他法律法规予以调整和规范，假设无其他法律法规予以调整和规范，那么仅发生违约责任而不发生侵权责任，不存在违约责任和侵权责任竞合。在合同履行过程中，引起人身权益或财富权益遭到损害的违约行为，假设

14、同时也符合侵权行为特征，权益人既可根据合同及清查对方当事人的违约责任，也可以根据合同和其他法律法规而直接清查对方当事人的侵权责任。这种存在权益人有两种可供选择的情况，在学理上称为权益的竞合。在违约责任和侵权责任竞合的情况下或者说在权益出现竞合的情况下，法律规定普通只允许权益人选择一种恳求权来实施权益救援。而且这一选择权仅属权益人一切，被告或人民法院均无选择权。相关法条：第一百二十二条【违约责任与侵权责任的竞合】 第一百二十二条 因当事人一方的违约行为，损害对方人身、财富权益的，受损害方有权选择按照本法要求其承当违约责任或者按照其他法律要求其承当侵权责任。 本条规定既是在违约责任和侵权责任出现竞

15、合的情况下，权益人实施权益救援时行使恳求权选择的法律根据。法条解释： 违约责任与侵权责任竞合是民法界议论的热点课题，如何处理责任竞合，多数意见是允许受害人单一选择恳求权的主张，以为受害人要么恳求损害人承当违约的民事责任，要么承当侵权的民事责任，二者只能择一，不得行使两个恳求权。 违约责任与侵权责任竞合，是说债务人的违法行为，既符合违约要件，又符合侵权要件，导致违约责任与侵权责任一并产生，又违约责任引发债务人索赔的恳求权，侵权责任也引发债务人索赔的恳求权，两个恳求权有重迭之处，构成恳求权的竟合。假设允许债务人不受限制地行使两个恳求权，就会导致债务人因恳求权的重迭而承当双重民事责任，呵斥不公。 按

16、照本条的规定，违约责任与侵权责任竞合的，受损害人可以选择违约责任或者侵权责任恳求对方承当。 我国法律对责任竞合的处置 第122条规定：“因当事人一方的违约行为，损害对方人身、财富权益的，受损害方有权选择按照本法要求其承当违约责任或者按照其他法律要求其承当侵权责任。这一规定，从立法上明示了我国成认违约责任与侵权责任的竞合，并赋予当事人选择诉讼的权益。 违约责任与侵权责任是民法通那么规定的两种责任方式，它们的竞合表达着当事人对竞合的责任要作出选择。然而，因这两种责任在构成要件、举证责任、赔偿范围、诉讼时效、责任方式以及对第三人的责任、诉讼管辖等诸方面均不一样，因此责任的选择异常重要。责任的选择不同

17、导致不同的法律后果，严重影响对受害人利益的维护和对不法行为人的制裁，关系到设置责任竞合制度目的能否实现的大问题。受害方当事人终究怎样正确选择呢？笔者以为，在责任选择上，应坚持三个原那么： 一，充分尊重受害人自在选择的原那么。我国合同法没有明文限制当事人的选择权，阐明法律允许受害人能针对个案的详细情况自在选择对其更有利而对加害人不利的方式提起诉讼和恳求。当然，允许受害人选择恳求权，并非法律完全放任当事人恣意选择，对于法律规范或合法的商定业已明确限定成立责任竞合的违约行为，那么限制当事人选择。如因不法行为呵斥受害人人身伤亡和精神损失，当事人虽有合同关系，仍应按侵权责任而不能选择按合同责任处置。 二

18、、选择权的相对性原那么。当事人选择有利于己的方式提起诉讼，并不是指受害人对于一种违约行为，在责任竞合时，一概只能选择一种恳求权作为诉由而提起诉讼。诚然各国法律均排斥了“恳求权竞合说关于受害人可以实现二次恳求权的主张，以为受害人只能实现一项恳求权，加害人不能负双重民事责任。但笔者看来，这种观念是仅限某一违约行为致某一个权益损害的情形，是相对于某一个权益损害而言，而非指违约行为呵斥多个权益损害情况下，当事人也只能选择一个恳求而提起诉讼。例如某一违约行为导致另一方当事人物质损害和精神损害，其中对于物质损害，当事人适用违约责任更有利的，而当事人只能选择一项恳求权提起诉讼的话，那么当事人一旦选择违约责任

19、，其精神损害就得不到赔偿，这就达不到维护受害人、制裁违法的目的，显然违背了允许责任竞合和选择恳求权制度设立的目的。 三、选择权司法确认一次的原那么。受害人基于双重违法行为而产生的两个恳求权，在其中任何一个恳求权未能实现时其缘由能够是已过诉讼时效或败诉等，多数人以为当事人仍可基于另一恳求权提起诉讼。笔者对此不敢苟同。这种观念有诸多不妥：1、呵斥同一案件反复审理，人为地扩展了诉讼本钱，损害了诉讼当事人合法权益；2、法院就查清的现实先后作出不同的评断，不仅失去了法律严肃性，损害了法院的声誉，也易产生案件反复处置不合法之嫌，并易使对方当事人产生司法不公的心思；3、不利于加强起诉方的诉讼责任心，因该种观

20、念本质上给了当事人两次诉请时机，使当事人产生诉讼成败无所谓思想，极易助长当事人诉讼责任心不强而胡乱选择，这无益于当事人恰当地仔细选择恳求权，维护本身合法权益，并从某种意义上，还阐明该种观念极易使法律规定责任竞合制度实践上落空。基于此，笔者建议，从法律上一定当事人选择权确认一次制度，不论当事人对某一被损害的权益所实施的任何一种恳求权称心与否，另一个恳求权归于消灭。案例分析 2021年12月，周某、万某各出资3万元购得一辆二手车，共同从事长途货物运输。2021年2月，周某驾驶该车外出联络业务时，遇到吕某，吕某表示情愿出资人民币8万元购买此车，周某随即将车卖给了吕某，并办理了过户手续，事后，周某把卖车一事告知万某、万某要求分得一半款项。吕某买到此车后，于同年年底又将这辆汽车以人民币9万元卖给章某。二人商定，买卖合同签署时，卡车即归章某一切，章某租车给吕某运用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，办理了登记过户手续。章某把车租赁给吕某运用期间，吕某因缺乏资金向银行贷款人民币5万元，把承租的汽车作为抵押物，设定了抵押，双方签署了抵押协议，但没有进展抵押登记。次年11月章某把该车以人民币10万元的价钱卖给了钱某。12月章某以租期届满为由，要