电商法律风险控制的基本路径20140414

1、电商企业法律风险控制的基本方法作者：王宇明律师由于电子交易和传统交易的显著差别，电商企业有必要在法律风险防控方面 采取有别于一般企业的防法。以下介绍几种常见的控制方法。一、根据业务需求设计合法的法律结构。随着品类和业务的扩充，电子商务企业需要对业务需求进行分析，结合盈利 模式和企业自身资源特点，设计合法的交易结构，比如是自营经销，还是代销、 联营，还是仅提供交易平台或其他结构；此外，还要重点关注信息流、资金流、 货物流中必要的法律结构。许多法律问题的出现，很重要的原因就是缺乏法律结 构设计，没有规避风险的意识。二、办理必要的许可/备案手续根据业务内容和法律结构安排，按照法律规定，办理必要的许可

2、、备案手续， 例如食品流通许可、网络文化经营许可、互联网出版许可等；获得相关资质后， 还应当按照监管部门的要求，定期报送相应统计数据，并办理年检等书序，以维 持许可、备案文件的有效性。三、设计适当的业务交易流程和页面展示内容交易流程和页面内容，要兼顾客户体验和法律要求。在页面内容上线环节， 要建立二次审核机制，重点审核产品价格、产品描述等内容，降低差错概率。举例来说，消费者权益保护法第二十五条的第二款规定“除前款所列商 品外，其他根据商品性质并经消费者在购买时确认不宜退货的商品，不适用无理 由退货”，根据此条要求，除非法定四类商品，要想将某一商品排除在七天无理 由退货商品范围外，经营者必须与消

3、费者进行一对一的确认，来最大程度的降低 风险（例如，在购买页面、订单提交前，设置合理的提示，保障消费者知情和同 意的权利）；再如，没有取得互联网药品交易资质的企业，在仅提供药品交易信 息时，应当在页面提示消费者自己的法律地位，避免消费者的误认，避免监管机 构的调查。四、设计合理的在线条款在用户注册、商家入驻、客户端安装及参加特定活动（如参加拍卖、购买彩 票）等环节，需要设计适当的电子条款，要求用户阅读和同意。但是应当指出， 此类条款属于格式条款，格式条款极大的便利了交易的顺利进行，提高了效率， 所以法律保护合法的格式条款，但是要想落入法律的保护范围，必须满足合同 法第三十九条规定的条件“提供格

4、式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人 之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款， 按照对方的要求，对该条款予以说明”；电商企业在设计此类条款时，应注意， 不要过分地免除自己的义务或加重对方的责任，以免被法院认定无效，最后反而 无法有效保护自己的利益。合同法解释二第六条对合同法第三十九条进行了进一步规定，并指出“对 格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的 文字、符号、字体等特别标识”，因而，企业可以灵活采取下划线、加黑、加粗、 特殊颜色等方式提示对方注意特殊条款。六、建立有效的知识产权投诉处理机制由于品类及信息的丰富性，电商企业普遍

5、面临图片侵权、字体侵权、商标侵 权、专利侵权等投诉；根据侵权责任法第三十六条及信息网络传播权保护 条例等规定，电商企业要想取得合法的抗辩理由，应当设立必要且便利的投诉 通道，并采取有效的审核和处理措施，以免承担侵权责任或承担扩大损失的责任。七、采取必要的技术控制和权限控制措施保护用户隐私在大数据时代，用户隐私成为公众普遍关系的话题，相关法律也对经营者赋 予了较高的保护义务。除应遵循知情同意、合法必要、目的明确等要求外，电商 企业应当采取有效的技术和权限控制措施来保护用户隐私，这些措施应当符合国 家标准的要求，尤其要遵循信息安全技术公共及商用服务信息系统个人信息 保护指南的要求；而且，一旦发生隐

6、私权的相关诉讼，“已遵循国家标准”会 成为一条重要的诉讼抗辩理由。涉及支付业务的电商企业应当尽量进行相应的行 业安全认证，例如PCI认证和CFCA认证。八、建立高效便捷的合同审核与履约管理制度电商企业的合同管理，应当突出信息技术优势，在合同签署授权和履约管理 等方面，建立有效的控制节点，并与商品上架、款项结算、退货管理、闭店处理 等事宜有效挂钩，最低限度的降低合同风险。九、采取有效的证据保全措施对于大量发生在线上的证据，电商企业应当采取公证、第三方数据存储、电 子认证、时间戳等措施进行证据保全。公证的手段，费用较高，不适合广泛使用， 可以在重要证据上采取此种方法。另外，根据民事诉讼法及民事诉讼证据 规定，在民事诉讼中，法院主要采取优势证据原则来认定相关事宜，与刑事诉 讼中的严苛证明标准不同，因而，对于重要性不高的电子证据，综合考虑风险概 率、所需成本等因素，可以考虑采取第三方数据存储、电子认证等方式来保存， 以进一步提高电商企业的运营效率，不必苛求每个文