007股东权益形成及变动相关问题讨论

1、 股东权益形成与变动相关问题讨论 最高人民法院民二庭 杜军 2015年10月主要内容 一、关于股权的一些基本问题 二、公司资本制度及2013年公司法修 改的有关问题2专题一、关于股权的一些基本问题 一、关于股权的基本概念 实质：股权是股东对公司权益按享有的比例利益， 股权的价格是股权所代表的公司权益的价值。 问题：什么是公司权益？公司权益如何定价？ 二、股权定价（公司权益定价）中的两个迷误 （一）迷误一：以净资产作为公司权益， 股权的定价也就是以净资产乘以持股比例。 思考：新公司法第74条中的回购定价 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）

2、公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 公司权益的界定需要注意： 1、股权是一个权利束 表决权、利润分配请求权、优先认购权、剩余 财产分配请求权、 2、公司的清算价值与运营价值的区别 清算价值一般就是净资产价值；运营价值是企 业未来价值的折现值。 （二）迷误二：以出资额作为股权

3、价值 1、股权转让表述为“原股东将其在公司的125万元股份转让给受让人”； 2、【李某要求公司给付股利案】 李某是宏飞公司（有限公司，成立于2007年）原始股东，出资10万元，持有10%的份额，担任该公司副董事长。2008年李某以60万元将所持份额转让给天地公司，宏飞公司考虑李某的贡献，并奖励李某40万元，李某共获得100万元。其向宏飞公司出具了收条，载明“与宏飞公司的所有经济往来均结清”。后来，李某认为在其任职期间公司隐瞒利润，在自己出卖持份前公司至少有2000万元利润被隐瞒，所以按照自己的持份比例，自己至少还应从宏飞公司获得200万元的利润，其遂请求宏飞公司给付200万元的利润。思考：本案

4、的实质问题；李某的诉讼思路。焦点一公司相关会计资料是否隐瞒利润焦点二李某是副董事长，是否应当知道公司隐瞒利润焦点三李某出具的收条，是否表明李某已放弃所有权利法院审理 3、【对赌协议案】 甲公司与乙公司于2007年在前者公司的增资协议中约定：乙公司出资2000万元，其中114万余元计入注册资本，占股权比例为3.85%；另外的1885万余元计入资本公积。同时约定2008年如果甲公司的净利润达不到3000万元，则甲公司将按照（1-净利润/3000万元）*2000万元公式计算出的补偿数额支付给乙公司，如果甲公司不支付，则由其股东丙公司支付。后来甲公司利润确实没有达到，利润不足2.7万元。所以乙公司请求

5、甲公司、丙公司共同支付上述公式计算出的1998万元。 一审判决意见：双方间关于利润达不到2000 万元时乙公司有权要求甲公司补偿的约 定，不符合中外合资经营企业法第8 条的规 定。 中外合资经营企业法第8条：合营企业 ，净利润根据合营各方注册资本的比 例进行分配。 亮点：意识到了补偿约定实际上涉及到利润 分配； 不足：法律依据不妥当。 二审判决意见：补偿协议之内容使得无论甲公 司盈利情况如何，乙公司都能获得约定收 益而不承担任何风险，这违反了投资领域的 风险共担原则。参照最高法院联营合同问题 解答的精神，前述属于名为联营、实为借贷 ，所以该补偿协议应当无效。114万元作为投 资款，而余下的18

6、85万余元公积金作为贷款 本金，甲公司与乙公司共同返还该1885 万元及利息。 二审判决留下的问题： （1）114万余元是如何形成？ 偶然形成还是必然形成？ （2）乙公司的真实目的？ 克服信息不对称下的定价缺陷 （3）本案涉及到的实质法律问题 无利不分：新公司法166条。 优先股法定：新公司法第131条。 最高法院再审判决意见1、最高法院判决乙公司与甲公司的补偿条款无效，理由之一是违反了中外合资企业法第8条和公司法第20条（乙公司作为股东滥用权利），理由之二是损害了甲公司和甲公司债权人的利益。 2、丙公司，因为其承诺支付，所以其应当支付按照公式计算出的1998万余元。 问题：丙公司责任的基础保

7、证责任？ 对赌责 任？ 业界的解读：与公司对赌违法；与股东对赌合法 相关案例 公司大股东持股75%，其与公司之外的张某约定大股东划转股权20% 给张某，同时约定张某将该2亿元打入公司，作为公司资产。并约定，每年张某从公司分利润的50%，一直分3年。3年满后，张某可以将股权返回大股东。此时，如果3年间分到5个亿，那么公股权无偿返还；如果没有分到5个亿，那么由大股东补足差额。后来3年满后，仅仅分了几千万。此时大股东提起诉讼，请求认定协议无效（表示可以按4倍利率支付2亿元3年的利息，但不能返还股权）。 问题：股权转让？以股权转让为名义的借贷？ 例3 某公司有职工25人，其中20人均为股东。某次开股东

8、会，到会18人，其中16人投票同意“补贴每个股东医疗补贴1.8万余元”，2人反对。原告就是反对者之一。原告向法院起诉，请求认定股东会决议无效。 法院形成了两种意见：一是决议经过了三分之二股东的通过，既符合法律，又符合章程，没有损害公司利益，应当支持。 另一种意见是，尽管决议在形式上合法，但是“医疗补贴”不属于公司股东依法能够享受的公司红利范围，其做法是以合法形式掩盖非法目的，违反公司法的强制性规范，超越了公司法规定的股东权利范围，故应当认定无效。 最终，法院按照后一种意见处理。是否正确？三、股权转让中的双方主体 （一）股权转让：原股东与新股东之间 （二）资产转让：公司与受让人之间 延伸：1、股

9、权转让中的乌龙事件 2、 合同解除的问题：协议解除（含合 同法第45条中的附解除条件的情形）； 单方解除（包括法定解除与约定解除）； 法院解除（合同法解释二第26条中的情势 变更解除） （三）案例 某房地产开发公司股东有2人（其中1人李某持股99%，另一人持股1%）。该公司有东、西两块土地的使用权。该公司将东地块开发快完毕的时候，决定由其他股东进入公司继续开发西地块。 基于上述目的，原先的李某等2名股东将该公司股权转让给张某等5人，并约定东地块的一切已开发收益归原股东所有，西地块由新股东进入后开发。 双方同时约定：股权转让款为2000万元，同时约定到期受让人不支付时，差额部分5人承诺自逾期之日

10、起按月息2计算至还清之日，并用5人“投资开发的西区房屋按每平方米1000元计价抵清欠款的本息”。 后来该 5人逾期未付，李某等2人起诉要求以房抵债。张某等5人不同意，而主张仍应以金钱支付。 原审的情况：一、二审 均支持以房抵债。张某等5人申请再审。思考：1、“并用”条款的性质。 单一之债（担保之债）？任意之债？ 史尚宽：“例如甲出期票作抵，由乙借款3500元，约定如于清偿期不履行票据债务，则应无偿以房屋交与债权人乙，与其谓为担保契约，不若谓为代物清偿之预约，因此特约，债务人负担任意之债” 任意之债：指债务人有以他种给付代替本来给付之权利之债。其中的他种给付，也称代用给付，债务人有为代用之权利，

11、而无给付之义务。 2、 以房抵债是否属于流押条款 担保法第40条规定“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有”， 物权法第186条规定“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有”。 本案不是流押，但非常类似于流押。 学理上认为，在债务清偿期届满之前，当事人约定的以物抵债条款非常类似于流押或流质条款（即在订立质押合同时，当事人约定债务人不履行债务时抵押物归抵押权人所有之条款），其“很容易成为压迫窘迫的债务人获得不当得利的暴利行为”。此时，日本学理上认为应作为违反公序良俗的契约

12、而无效。 但是要注意到，该观点认定以物抵债条款无效，最主要的原因就是要防止债务人利益受损。但是实践中，以物抵债未必都有损于债权人利益，某些情形下债务人还期望履行以物抵债条款，或者债务人不能清偿金钱债务，债权人只能（就物清算后）以物抵债来清偿债务，所以直接、全面地认定以物抵债条款无效，也未必妥当。 所以我国台湾地区学理上的修正：“若当事人约定，债务人不履行债务时，债权人或债务人得请求以特定标的物为代物清偿者，是为代物清偿之预约。其预定代物清偿权在债务人者，即成立任意之债，应认定有效；若约定债权人得请求代物清偿者，应类推适用民法873条第2项或893条第2项规定（即关于流押、流质条款无效的规定），

13、认定其约定无效”。 3、无权处分公司财产的效力问题 （1）无权处分效力之规范 合同法第51条:无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后去的处分权的，该合同有效。 最高法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第3条： 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 （2）股东全体同意的影响 其一，股东全体处分公司财产。 对债权人的影响；重大资产转让规则的完善； 其二，股东的书面意见能否

14、作为股东会决议。 推荐：罗伯特议事规则 其三，股东会决议能否代替公司作出决策（是否需要公司盖章确认）。 结论，最高法院再审判决：依照合同法第51条，公司房屋抵债的约定无效。张某一方以现金并利息支付李某。 相关案例的比较恒大公司对首信公司负有债务1200万元。双方约定“恒大公司在获得融资款或股权转让后第一时间对首信公司清偿债务，首信公司则不再追究恒大公司清偿债务前的所有违约责任；如果恒大公司在2013年4月1日前未能获得融资款或酒店转卖不成的情况下，恒大公司将1200万元的债务转换成酒店部分股权转让给首信公司”。 后来，在2013年4月1日恒基公司没有获得融资款，也没有成功转让酒店，但其一直未清

15、偿首信公司债务。2013年7月恒大公司以现金方式清偿了200万元，下余1000万元未清偿。 首信公司在2013年底提起诉讼，要求恒大公司支付现金1000万元及违约金100万元。恒大公司抗辩称不应以现金支付，而应当以酒店股权抵债。问题： 1、债务人恒大公司是否有选择债务履行方式的权利？ 2、本案中能否以酒店股权抵债？ 合同法第61条:合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第62条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： (五)履行方式不明确的

16、，按照有利于实现合同目的的 方式履行。专题二 公司资本制度及13年公司法修改的有关问题一、传统公司资本制度的机理（一） 注册资本的核心地位（以注册资本为核心，围绕注册资本形成了一个规则群） （二）资本法律体系的形成首先设定了注册资本的数额。其次就是维持公司的注册资本。例：1、禁止折价发行：新法第127条 2、无利不分规则：新法第166条 第4款 3、强制提取公积金规则：新法第 166条第1、2、3款 4、限制回购规则：新法第142条 5、 公司法解释（三）第18条二、2013年公司法资本制度的改革 1、一般性地取消最低资本额限制、注册资本可以自行设定缴纳期限（当然验资也就一般性地取消了）、出资形态也由股东自行约定2014年4月24日全国人大常委会也作了关于刑法第一百五十八条、第一百五十九条的解释，规定“第一百五十八