公司治理培训课程1课件

1、 引言1、公司治理的涵义2、与相关学科的关系3、学习方式及参考书 引言：经济全球化呼唤公司治理全球经济与市场的一体化，与公司获得良好治理的原则、标准以及最佳做法等，成为国家与各类组织关注的焦点2002年1月7日，中国证监会和国家经贸委联合推出了上市公司治理准则，这是中国引入国际通行的公司治理原则的过程，实质上是在完成一种企业制度层次的“入世”。1、公司治理的涵义公司治理(Corporate Governance,又译为法人治理结构或公司管治)是现代企业制度中最重要的组织架构。公司治理（Corporate governance)是一组规范公司相关各方的责、权、利的制度安排，是现代企业中最重要的制

2、度架构。它包括公司经理层、董事会、股东和其他利害相关者之间的一整套关系。通过这个架构，公司的目标以及实现这些目标的手段得以确定。狭义上说公司治理主要指公司的股东、董事及经理层之间的关系。广义上说公司治理还包括与利益者(如员工、客户、供应商、债权人和社会公众等)之间的关系，及有关法律、法规和上市规则等。2、与相关学科的关系宏观经济与微观经济；企业管理：战略、市场营销、生产技术、质量、服务、文化；公司治理：在公司制前提下针对董事会、经理层。3、学习方式及参考书指定教材： 李维安、武立东：公司治理教程，上海人民出版社 2002年4月出版参考书目：李维安：公司治理，南开大学出版社，2001.2李维安主

3、编：中国公司治理原则与国际比较，中国财政经济出版社，2001.4李维安等著：现代公司治理研究，中国人民大学出版社，2002.4吴冬梅：公司治理结构运行与模式北京：经济管理出版社 2001梁能主编：公司治理结构：中国的实践与美国的经验，中国人民大学出版社2000.4学习方式授课与自学相结合；案例分析；实务教学（上市公司运作、法律规定）研讨理论与实践相结合，树立公司治理的新理念，着重培养解决实际问题的能力。通过本课程的学习，你将获得：公司治理的“基本理论”“内部治理”中的股东权利与股东大会制度、董事会模式及董事的责任、独立董事制度、董事会的业绩评价。公司内部治理的决策、监督和激励机制。“外部治理”

4、中的其他利益相关者（银行及其他债权人、职工、客户、社区）的关系，企业并购及其防御策略，集团公司（跨国公司）的治理问题等。 “治理模式”中将重点了解英美国家以股东主权加竞争性资本市场为特征的公司治理、以德国和日本为典型代表的银行导向型的公司治理以及东南亚家族主导型的公司治理模式。全面掌握中国公司治理的状况及中国上市公司治理准则的主要内容，公司上市（IPO）的基本条件与程序，上市公司的运作与管理，与上市公司有关的法律法规（信息披露制度、独立董事制度）等。除教学研究外，将在以下岗位适用：国家公务员（经济管理部门）、咨询机构、证券公司等非银行金融机构、集团公司的职能部门、企业管理人员、上市公司董事会秘

5、书、公司董事、公司总经理、公司老板（出资人）.导 论公司治理问题的提出公司治理问题产生的背景公司治理的研究范围1、公司治理问题的提出（历史沿革）公司是谁的？控制公司的又是谁？委托代理关系是公司治理的前提。公司治理结构问题的产生是与股份有限公司的出现联系在一起的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益不一致而产生的委托-代理关系。公司治理，特别是股东和经营者在股份有限公司治理结构中的地位和作用，经历了一个从管理层中心到股东会中心，再到董事会中心的过程。董事会的出现还是没有解决因公司所有权与控制权分离而产生的委托-代理问题(续)上世纪九十年代开始的全球公司治理浪潮。自九十年代以来，

6、由于经济的日益全球化，公司的治理结构越来越受到世界各国的重视，形成了一个公司治理运动的浪潮。这一浪潮道德是从英国开始的，英国八十年代由于不少著名公司相继倒闭，引发了英国对公司治理问题的讨论，由此而产生了和公司治理有关的一些最佳准则，如Cadbury委员会及其发表的公司治理的财务方面的报告，关于董事会薪酬的Greenbury报告，以及关于公司治理原则的Hampel报告。亚洲经济危机、美国安然事件爆发后，全球的公司治理改革运动中国公司治理从“行政型治理”到“经济型治理”的制度转型。2、公司治理问题产生的背景经理人员高薪引发的不满敌意收购的出现股东诉讼案件的增加机构股东的兴起来自利害相关者的呼声东欧

7、转轨经济国家的“内部人控制”3、公司治理的研究范围公司治理与公司管理的区别：管理的作用是如何使企业经营更有效率和效力，管理的核心是业务的经营管理；公司治理则与公司的内在性质、目的和整体形象有关，与公司的战略方向、社会经济和文化背景、外部性和组成的要素的监督有关。公司治理的任务不在公司的业务经营上，而是对公司予以指导、说明责任、监督和控制管理的行政措施。治理的中心是外部的；管理的中心是内部的；（续）治理是一个开放的系统，管理是一个封闭的系统；治理是战略导向的，管理是任务导向的。治理关心的是“公司向何处去”，而管理关心的是“使公司怎样到达那儿”。 公司治理与公司管理的核心区别在于治理具有外部性和开

8、放性，侧重的是对公司是否被恰当的决策与经营管理进行监督和控制，而管理是内部的，侧重于业务经营管理，主要是经理行使指挥权，但要服从于董事会的战略性决策管理。公司治理研究范围狭义的公司治理：研究如何实现所有者对经营者的有效监督与制衡，主要体现在有关董事会的功能、结构、股东的权利等方面的制度安排；广义的公司治理：研究如何设计一套正式的和非正式的制度或机制，来协调公司与所有利害相关者（股东、债权人、供应商、雇员、政府、社区）之间的利益关系。研究关于公司控制权和剩余索取权分配的一套法律、文化和制度性安排，以决定谁在什么状态下实施控制，如何控制，风险和收益如何在不同企业成员之间分配等问题。第一章 企业制度

9、的演进与公司治理理论发展1. 企业制度的演进1.1 企业制度形态1.2 现代公司的产生1.3 现代公司制企业的重要特征2 .公司治理理论的发展 2.1 公司治理概念的讨论 2.2 公司治理的功能及意义1. 企业制度的演进1.1 企业制度形态业主制：企业归业主所有；业主对企业负债承担无限责任；企业的存续受制于业主的生命期。合伙制：两个或两个以上出资人；出资人对企业债务承担无限责任。公司制：由多个出资人形成的独立于出资人的法律实体；出资人承担有限责任；股份可以自由转让。1.2 现代公司的产生现代公司与业主制、合伙制相比：筹资和规模扩张的便利性；减低和分散投资者风险；公司的稳定成长。公司股东、管理者

10、（经营者）、雇员相分离。公司制首先解决了企业发展的资金问题；其次，以法人身份出现的公司制企业，使企业不再受到“自然人”问题的困扰；第三，专业化的企业经营者的加入，则适应了变化和复杂化的经济形势。公司制企业伴随资本市场的形成和股票交易。1.3 现代公司制企业的重要特征股权结构的多元化（分散化）少数人持股社会公众持股机构投资者持股。融资方式的多样化所有权与经营权的分离现代公司的产生 公司治理问题的出现。2 公司治理理论的发展2.1 公司治理概念的讨论根据公司治理的作用的定义：代理问题，公司组织成员之间存在利益冲突；交易费用大使代理问题不可能通过合约解决。根据公司治理基本问题下的定义：公司高级管理阶

11、层、股东、董事会、和公司其他利害相关者之间的关系。（1）谁从公司决策/高级管理阶层的行动中受益？ （2）谁应该从中受益？“是什么”和“应该是什么”不一致时，公司治理问题出现。（续）从制度安排的角度下的定义：公司治理是一套制度安排，用来支配各利益团体之间的关系，并从这种制度安排中实现各自的利益。所以公司治理应包括：如何配置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经理人员和职工；如何设计和实施激励机制。根据公司治理的制度构成和制度功能的定义：公司所有者、董事会和高级经理人员组成的一种相互制衡的组织关系，通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的

12、聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，在董事会的授权范围内经营和管理企业。公司治理的两个基本含义公司治理是一种合同关系公司治理的功能是配置权、责、利。 2.2 公司治理的功能及意义保证公司管理行为符合国家法律法规、政府政策、企业的规章制度，如章程等，保证公司信息记录的正确真实，保证各方面当事人对公司经营状况有一个全面真实的了解；建立经营者决策的监督机制和经营者考核撤换制度，促使经营者努力工作，追求公司财富的最大化。公司治理的误区停留在公司治理结构层面为制衡而制衡忽视有效的运作公司治理核心观念转变从治理结构到治理机制从权力制衡到科学决策从治理理论到治理实务 案例分析：美国福特汽车公司的兴

13、衰习题：1、现代公司制企业主要具备哪些特征？2、 如何理解公司治理的功能及意义？第二章 公司治理的基本问题与体系1、 股份公司的基本模型与治理问题2 、公司治理的权益主体 2.1 公司治理的权益主体 2.2 公司治理客体3、 公司治理的一般模型 3.1 利害相关者利益的实现与公司治理边界的确定 3.2 公司治理的一般模型1 股份公司的基本模型与治理问题现代公司制：有限责任公司与股份有限公司两种。有限公司：250人，有限责任，股份不流通但可以转让，优先购买权，非上市公司。股份公司：5人以上发起，有限责任，三年后自由转让，无优先购买权，上市公司必须的公司形式。上市公司：股份公司，25%以上股份发行

14、在外，流通股与非流通股（中国特色）， 公司治理主要针对股份公司（尤其是上市公司）而言。股份公司的基本模型股东董事会股份公司（经营管理与实物资本）红利股权资本工资劳动利息债权资本产品和服务市场价格市场价格投入品职工债权人消费者供应商剩余索取权：支付劳动、供应商、债权人之后的成果分享，即可分配利润。（公司负债时股东承担有限责任）“五粮液不分配”事件股份公司在运行中表现出的六种治理问题：股东需要一种机制，有效地监督和制约经营者；大股东的权利受到制约，以防作出损害其他中小股东利益的不公平行为；有限责任制度下，如何保护债权人的利益；公司经营与各利益相关者的目标；投资者利益的获取与对公司监督行为之间的协调

15、一致问题；如何保证投资者获取可靠和准确的信息。2 公司治理的权益主体 2.1 公司治理的权益主体公司是谁的？公司治理的主体不仅局限于股东，而且包括股东、债权人、雇员、顾客、供应商、政府、社区等在内的广大公司利益相关者。 2.2 公司治理客体公司治理对象（客体）第一，董事会，来自股东及其他利害相关者的治理，目标在于公司的重大战略决策是否恰当；第二，经理人员，来自董事会，目标在于公司经营管理是否恰当。对以上两者的判断标准在于是否履行了受托责任，即说明责任的实现。3 公司治理的一般模型3.1 利害相关者利益的实现与公司治理边界的确定顾客社区政府竞争者职员供应商债权人股东（公司法人）经营者图：公司治理

16、边界外边界紧密层内边界3.2 公司治理的一般模型公司治理形式：内部治理和外部治理公司治理结构即法人治理结构：“三会”制度。 图：法人治理结构股东会董事会监事会经营者(续)内部治理：内部治理的作用通过董事会、监事会和股东来实现；治理结构是形成互相配合、协调制衡机制的基础。公司治理的核心。外部治理：内部治理的补充，作用在于经营者受到外部评价，迫使经营者自律和自我控制。公司治理的一般模式东南亚的家族式治理模式德国和日本的内部治理模式美国和英国的外部治理模式案例分析：美国IBM公司的兴衰及其公司治理机制的影响习题：1、如何理解股份公司是一个各利益相关者构成的一个契约关系网络2、公司治理在现实中表现为哪

17、几种模式，有何异同？第三章 公司内部治理机制1 公司内部治理的激励机制1.1 道德风险与设计激励机制的必要性1.2公司内部激励机制的主要内容2 公司内部治理的监督机制2.1 设计公司内部监督机制的一般原理2.2 公司内部监督机制的内容2.3 公司内部监督机制实施的主要途径3 公司内部治理的决策机制3.1 公司决策机制3.2 公司决策机制的主要内容3.3 公司决策机制实施的主要途径1 公司内部治理的激励机制1.1 道德风险与设计激励机制的必要性激励机制：委托人与代理人之间关于所有者与经营者如何分享经营成果的一种契约。道德风险：从事经济活动的人最大限度地增进自身利益时作出不利于他人的行动。出现道德

18、风险的原因：信息不对称；委托合同订立和实施障碍。科学的激励机制，使代理人追求自身利益最大化的同时，实现委托人利益的最大化，避免隐蔽、偷懒和机会主义等。1.2公司内部激励机制的主要内容报酬激励机制：固定薪金、股票与股票期权、退休金计划。剩余支配权和经营控制权激励机制：剩余支配权即事后剩余或净利润的分配；经营控制权使经营者具有职位特权享受职务消费，如豪华的办公室、公务旅游与消费等正规报酬激励以外的物质利益满足。声誉或荣誉激励机制：精神激励。聘用与解雇激励机制：资本所有者对经营者激励的最重要手段。实现公司激励机制的途径：完善公司内部收入分配制度完善经理人员任免制度建立经营者风险抵押制度经理市场与资本

19、市场的建立。2 公司内部治理的监督机制 监督机制：公司的利害相关者针对公司经营者的经营成果、行为或决策所进行的一系列客观而及时的审核、检察与督导的行为。主要内容有：股东与股东会的监督机制股东：“用手投票”、“用脚投票”股东会：公司最高权力机构。董事会的监督监事会的监督专职监督机构，以董事会和总经理为监督对象。3 公司内部治理的决策机制3.1 公司决策机制决策机制：决策权力机构+决策权力内容 公司决策是一种层级制决策：第一层次董事会决策，最高权力据决策；第二层次董事会决策，常设决策机构；第三层次经理人员经营业务决策，董事会决策的执行者。 3.2 公司决策机制的主要内容股东会的决策内容：选举和罢免

20、董事和经理；审议公司章程及有关出卖资产的建议和财务报告；对公司合并和分立及解散等行使投票权，对公司的经营方向、投资方案等进行决策。程序：普通年会和特别会议。法定股数，一股一票，同股同票。股东会决策的表现方式：直接投票、累计投票、分类投票、偶尔投票和不按比例投票五种。（续）董事会的决策决策权：制定公司的经营目标、重大方针和管理原则；挑选、聘任和监督经理人员，并决定经理人员的报酬与奖惩；提出盈利分配方案供股东会审议；通过修改和撤销公司内部规章制度；决定公司财务原则和资金的周转；决定公司的产品和服务价格、工资、劳资关系；代表公司签定各种合同；决定公司的福利待遇；召集股东会。决策程序和方式：普通会议和

21、特别会议。符合法定人数，一人一票制。3.3 公司决策机制实施的主要途径信息充分是必要前提优化决策方案是关键决策的民主化是科学决策的保障案例分析: MK公司法人治理机构思考：该案例告诉我们，比尔.安基如何错误地领导MK，并为自己谋私利而将MK带到破产的边缘。在这一过程中，你认为安基最大的失误在什么地方？董事会应承担什么样的责任？第四章 股东权利与股东会制度1 股东权利的分类1.1 自益权与共益权1.2 固有权与非固有权1.3 单独股东权与少数股东权1.4 一般股东权与特别股东权1.5 法定股东权与章定股东权2 上市公司的股东投票制度2.1 设计投票规则的重要性2.2 股东投票的基本原则2.3 选

22、票计算规则2.4 投票权的行使第四章 股东权利与股东会制度3 股东会的基本形式及其运作机制3.1 普通股东会议3.2 非常股东会议3.3 股东会议的表决制度4 中国上市公司治理准则解说 4.1股东与股东大会 4.2控股股东与上市公司1 股东权利的分类 股东权利：广义泛指股东得以向公司行使的各种权利；狭义指股东基于股东资格而享有的从公司获得经济利益并参与公司治理的权利。从不同角度分为五类：1.1 自益权与共益权（以行使目的分）：以从公司获得经济利益为目的，以参与公司的经营为目的；股东仅为自己利益而行使的权利，为自己利益的同时兼为公司利益。自益权：股利分配请求权、剩余财产分配请求权、新股认购优先权

23、、股份转让权等；共益权：投票表决权、股东会召集请求权、提案权、质询权、会计信息查阅和知情权等等。1.2 固有权与非固有权：以重要程度分。股东权利的分类1.3 单独股东权与少数股东权：以行使方法分：仅持有一股的股东即可单独行使的权利；少数股东权利是指持有股份占公司已发行股份总数一定百分比的股东才能行使的权利。1.4 一般股东权与特别股东权：以行使主体为准。一般股东权即普通股东行使的权利，特别股东权指专属于股东中特定人的权利，如：发起人股东、优先股股东（无投票权）等。不违反股东平等原则：特别股东的权利与义务对等；公司章程规定，合乎意思自治原则；同一特别种类的股东之间仍适合股东平等原则。1.5 法定

24、股东权与章定股东权：以产生的法律渊源为准。2 上市公司的股东投票制度投票权：股东基本权利，针对需股东会议表决的事项，并非公司的一切事务。2.1 设计投票规则的重要性2.2 股东投票的基本原则一股一票原则；例外原则：优先股、公司自有股份、投票权排除制度，统称“无投票权股份”。2.3 选票计算规则：多数通过规则；最多数规则；两轮投票、累计投票制等。2.4 投票权的行使：亲自行使；书面投票制度；投票权代理；投票权信托。3 股东会的基本形式及其运作机制3.1 普通股东会议：每年一次，又称股东年会；议题有年度工作报告、财务预算决算、分配案、人事变动等。3.2 非常股东会议：临时股东大会，有：董事会提议召

25、开；某些股东倡议或监事会提议召开；法院主持召开；紧急事项。临时股东大会不得审议和表决临时议案。3.3 股东会议的表决制度 举手表决：一人一票，适合象征性，不会引起争议的议案，如会议议题。 投票表决：法定表决制度；累计（加）表决制度。 案例分析：只有董事长一人参加的股东会4 中国上市公司治理准则解说 说明：2002年1月7日，中国证监会和国家经贸委联合推出了上市公司治理准则准则是介于法律法规和公司章程之间的具有一定强制性约束性的制度文件针对当前我国上市公司股权结构不合理，控股股东与上市公司之间“掏空机制”、关联交易严重的现象，准则中突出强调了对股东行为的规范。准则突出了对中小股东利益的保护，强调

26、中小股东和大股东在公司治理中的平等地位。 2000年11月，南开大学公司治理研究中心与国家体改研究会等单位联合推出了“中国公司治理原则（草案）”是上市公司治理准则的延伸，内容基本相同。4.1股东与股东大会（准则第一章）第一节股东权利 第一条股东作为公司的所有者，享有法律、行政法规和公司章程规定的合法权利。上市公司应建立能够确保股东充分行使权利的公司治理结构。 第二条上市公司的治理结构应确保所有股东，特别是中小股东享有平等地位。股东按其持有的股份享有平等的权利，并承担相应的义务。 解说：公司法中对股东大会的职权作了规定（共十一条），在公司治理中还要强调如下基本权利：有权选举、更换、罢免董事和由股

27、东代表出任的监事；有权转让其股份；有权获得必要的信息；利润分配权不受侵犯 股东权利（续） 第三条股东对法律、行政法规和公司章程规定的公司重大事项，享有知情权和参与权。上市公司应建立和股东沟通的有效渠道。解说：重大事项主要包括：修改公司章程；债券、股票发行计划；收购兼并行为；对管理层实施的股票期权计划等。 第四条股东有权按照法律、行政法规的规定，通过民事诉讼或其他法律手段保护其合法权利。股东大会、董事会的决议违反法律、行政法规的规定，侵犯股东合法权益，股东有权依法提起要求停止上述违法行为或侵害行为的诉讼。董事、监事、经理执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应承担赔偿

28、责任。股东有权要求公司依法提起要求赔偿的诉讼。解说：股东诉讼制度正在建立，相关法律应对诉讼主体、诉讼实效、诉讼费用作出详尽、明确、合理的规定。第二节股东大会的规范 第五条上市公司应在公司章程中规定股东大会的召开和表决程序，包括通知、登记、提案的审议、投票、计票、表决结果的宣布、会议决议的形成、会议记录及其签署、公告等。 解说：提前30天公告，开会的时间、地点、程序、审议事项等，在指定报刊、网站上发布。 第六条董事会应认真审议并安排股东大会审议事项。股东大会应给予每个提案合理的讨论时间。 解说：股东大会不仅是决策场所，也是股东与董事会、经营层沟通的场所。提问、质询、听证、审议。股东大会的规范 （

29、续） 第七条上市公司应在公司章程中规定股东大会对董事会的授权原则，授权内容应明确具体。第八条上市公司应在保证股东大会合法、有效的前提下，通过各种方式和途径，包括充分运用现代信息技术手段，扩大股东参与股东大会的比例。股东大会时间、地点的选择应有利于让尽可能多的股东参加会议。第九条股东既可以亲自到股东大会现场投票，也可以委托代理人代为投票，两者具有同样的法律效力。第十条上市公司董事会、独立董事和符合有关条件的股东可向上市公司股东征集其在股东大会上的投票权。投票权征集应采取无偿的方式进行，并应向被征集人充分披露信息。 解说：710条意在鼓励更多股东参加股东大会。股权和地域分散，亲自参与股东大会的成本

30、高，而代理投票权又要严格地规范和控制（避免公司控制权的不合理竞争），所以通过现代信息技术，使股东远程参与股东大会，是一个好的方式。（只能用“脚”投票改为用“手”投票）股东大会的规范（续） 第十一条机构投资者应在公司董事选任、经营者激励与监督、重大事项决策等方面发挥作用。 解说：机构投资者即机构股东，指持有公司股票数量较多，且不易卖出。对稳定资本市场具有重要意义，鼓励参与公司治理，通过股票分红取得利润。第三节关联交易第十二条上市公司与关联人之间的关联交易应签订书面协议。协议的签订应当遵循平等、自愿、等价、有偿的原则，协议内容应明确、具体。公司应将该协议的订立、变更、终止及履行情况等事项按照有关规

31、定予以披露。第十三条上市公司应采取有效措施防止关联人以垄断采购和销售业务渠道等方式干预公司的经营，损害公司利益。关联交易活动应遵循商业原则,关联交易的价格原则上应不偏离市场独立第三方的价格或收费的标准。公司应对关联交易的定价依据予以充分披露。第十四条上市公司的资产属于公司所有。上市公司应采取有效措施防止股东及其关联方以各种形式占用或转移公司的资金、资产及其他资源。上市公司不得为股东及其关联方提供担保。4.2控股股东与上市公司(准则第二章)第一节控股股东行为的规范 第十五条控股股东对拟上市公司改制重组时应遵循先改制、后上市的原则，并注重建立合理制衡的股权结构。第十六条控股股东对拟上市公司改制重组

32、时应分离其社会职能，剥离非经营性资产，非经营性机构、福利性机构及其设施不得进入上市公司。 第十七条控股股东为上市公司主业服务的存续企业或机构可以按照专业化、市场化的原则改组为专业化公司，并根据商业原则与上市公司签订有关协议。从事其他业务的存续企业应增强其独立发展的能力。无继续经营能力的存续企业，应按有关法律、法规的规定，通过实施破产等途径退出市场。企业重组时具备一定条件的，可以一次性分离其社会职能及分流富余人员，不保留存续企业。（续）第十八条控股股东应支持上市公司深化劳动、人事、分配制度改革，转换经营管理机制，建立管理人员竞聘上岗、能上能下，职工择优录用、能进能出，收入分配能增能减、有效激励的

33、各项制度。第十九条控股股东对上市公司及其他股东负有诚信义务。控股股东对其所控股的上市公司应严格依法行使出资人的权利，控股股东不得利用资产重组等方式损害上市公司和其他股东的合法权益，不得利用其特殊地位谋取额外的利益。（续）第二十条控股股东对上市公司董事、监事候选人的提名，应严格遵循法律、法规和公司章程规定的条件和程序。控股股东提名的董事、监事候选人应当具备相关专业知识和决策、监督能力。控股股东不得对股东大会人事选举决议和董事会人事聘任决议履行任何批准手续；不得越过股东大会、董事会任免上市公司的高级管理人员。 第二十一条上市公司的重大决策应由股东大会和董事会依法作出。控股股东不得直接或间接干预公司

34、的决策及依法开展的生产经营活动，损害公司及其他股东的权益。第二节上市公司的独立性第二十二条控股股东与上市公司应实行人员、资产、财务分开，机构、业务独立，各自独立核算、独立承担责任和风险。 第二十三条上市公司人员应独立于控股股东。上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。控股股东高级管理人员兼任上市公司董事的，应保证有足够的时间和精力承担上市公司的工作。 第二十四条控股股东投入上市公司的资产应独立完整、权属清晰。控股股东以非货币性资产出资的，应办理产权变更手续，明确界定该资产的范围。上市公司应当对该资产独立登记、建帐、核算、管理。控股股东不

35、得占用、支配该资产或干预上市公司对该资产的经营管理。（续）第二十五条上市公司应按照有关法律、法规的要求建立健全的财务、会计管理制度，独立核算。控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。第二十六条上市公司的董事会、监事会及其他内部机构应独立运作。控股股东及其职能部门与上市公司及其职能部门之间没有上下级关系。控股股东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下达任何有关上市公司经营的计划和指令，也不得以其他任何形式影响其经营管理的独立性。第二十七条上市公司业务应完全独立于控股股东。控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务。控股股东应采取有效措施避免同业竞争。 结

36、论控股股东对上市公司及其他股东负有诚信义务控股股东对上市公司董事、监事候选人的提名，应严格遵循法律、法规及公司章程规定的条件和程序控股股东不得直接或间接干预公司的决策及依法开展的生产经营活动，损害公司及其他股东的权益控股股东与上市公司应实行人员、资产、财务分开，机构、业务独立，各自独立核算，独立承担责任和风险第五章 董事会模式及董事的责任1 董事会制度的起源及模式1.1 董事会制度的起源1.2 董事会的性质与职责1.3 董事会的模式2 董事的制度及其职责义务2.1 董事任免制度2.2 董事会报酬制度2.3 董事义务、法律责任及免责3 中国上市公司治理准则解说 3.1董事与董事会（准则第三章）

37、1 董事会制度的起源及模式1.1 董事会制度的起源执行董事非执行董事独立董事正式董事、事实董事、影子董事董事会：公司治理结构的核心。1.2 董事会的性质与职责从董事会作用分：底限董事会；形式董事会；监督董事会；决策董事会。（续）从公司演化的角度看：立宪董事会；咨询董事会；社团董事会；公共董事会。董事会的责任：行使监督职能：提名CEO，评价管理人员业绩和薪酬，审计监督等。确保法律规定被遵守：如在发行新股、公司债等过程中。保护利害相关者的利益：监督产品质量，员工利益保证，与政府等关系。服务于股东利益：股权收益，资产增值，平等选举，适度分红。1.3 董事会的模式单层制董事会：董事会专业委员会董事会报

38、酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会（续）执行委员会：执行董事和高管人员组成。审计委员会：独立董事和会计专业董事组成。报酬委员会：高管人员报酬、股票期权计划。提名委员会：提名董事、高管人员。公共政策委员会：政府院外活动，促进制定有利于公司发展的产业政策。（续）双层制董事会（图：德国模式的董事会结构）股东会监事会董事会决策、监督职能执行职能业务网络模式（图：日本模式的董事会结构）股东会执行董事会监督董事会执行职能监督职能2 董事的制度及其职责义务2.1 董事任免制度董事资格：年龄：未成年人不能担任，最高年龄未限制；资格：我国公司法规定以下5种情形不得担任：无民事行为能力和限制民事

39、行为能力；经济或其他犯罪执行期满未逾5年；破产清算并负有个人责任的，破产清算完结之日起未逾3年的；违法经营被吊销执照的企业负责人，被处罚之日起未逾3年的；个人所负数额较大债务到期未偿还的。以及国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。持股规定：公司董事、监事、经理持有的公司股份在任期内不得转让。（续）董事的罢免和补选：股东会的权利。新的董事产生前原有董事继续留任。董事报酬：我国公司法规定：股东会选举和更换董事，决定董事的报酬事项。实践中，除兼任公司经理职务的董事外，独立董事和非执行董事一般不领取报酬，只取得少量津贴。2.2 董事义务、法律责任及免责勤勉义务：付出适当时间和精力，关注公司经营，并

40、按照股东和公司的最佳利益谨慎行事。保证时间和关注；（连续2次无故缺席免职）董事不作为与依赖他人；谨慎行事是核心。诚信义务：董事决策时必须诚实善意且合理地相信其行为符合公司（而非其个人）的最佳利益。关联交易时：声明和回避表决制度。董事本人的报酬：是否公平合理，履行诚信义务。出现公司的商业机会时：不得与公司争夺商业机会，不得利用公司财产等。（续）董事的法律责任： 董事会决议违反法律、行政法规或公司章程，导致公司遭受严重损失的，参与公司决议的董事对公司负有赔偿责任。免除责任： 只要确信董事履行了勤勉义务和诚信义务，勤勉尽责地为公司服务，则可免除个人责任。案例分析：未及时披露信息，ST黄河科技董事会做

41、检查3 中国上市公司治理准则解说3.1董事与董事会（准则第三章）第一节董事的选聘程序第二十八条上市公司应在公司章程中规定规范、透明的董事选聘程序，保证董事选聘公开、公平、公正、独立。第二十九条上市公司应在股东大会召开前披露董事候选人的详细资料，保证股东在投票时对候选人有足够的了解。第三十条董事候选人应在股东大会召开之前作出书面承诺，同意接受提名，承诺公开披露的董事候选人的资料真实、完整并保证当选后切实履行董事职责。（续） 第三十一条在董事的选举过程中，应充分反映中小股东的意见。股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度。控股股东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。采用累积投票制

42、度的上市公司应在公司章程里规定该制度的实施细则。第三十二条上市公司应和董事签订聘任合同，明确公司和董事之间的权利义务、董事的任期、董事违反法律法规和公司章程的责任以及公司因故提前解除合同的补偿等内容。 第二节董事的义务第三十三条董事应根据公司和全体股东的最大利益，忠实、诚信、勤勉地履行职责。第三十四条董事应保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。第三十五条董事应以认真负责的态度出席董事会，对所议事项表达明确的意见。董事确实无法亲自出席董事会的，可以书面形式委托其他董事按委托人的意愿代为投票，委托人应独立承担法律责任。第三十六条董事应遵守有关法律、法规及公司章程的规定，严格遵守其公开作出的承诺。

43、（续） 第三十七条董事应积极参加有关培训,以了解作为董事的权利、义务和责任,熟悉有关法律法规,掌握作为董事应具备的相关知识。 第三十八条董事会决议违反法律、法规和公司章程的规定，致使公司遭受损失的，参与决议的董事对公司承担赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的董事除外。 第三十九条经股东大会批准，上市公司可以为董事购买责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。 第三节董事会的构成和职责 第四十条董事会的人数及人员构成应符合有关法律、法规的要求，确保董事会能够进行富有成效的讨论，作出科学、迅速和谨慎的决策。 解说：董事人数的多少取决于公司性质、规模、经营环境等

44、具体情况，公司法规定股份有限公司519人。出席董事会的人数必须符合法定人数，其会议和会议决议才能有效。 第四十一条董事会应具备合理的专业结构，其成员应具备履行职务所必需的的知识、技能和素质。 第四十二条董事会向股东大会负责。上市公司治理结构应确保董事会能够按照法律、法规和公司章程的规定行使职权。 第四十三条董事会应认真履行有关法律、法规和公司章程规定的职责，确保公司遵守法律、法规和公司章程的规定，公平对待所有股东，并关注其他利益相关者的利益。 第四节董事会议事规则 第四十四条上市公司应在公司章程中规定规范的董事会议事规则，确保董事会高效运作和科学决策。 第四十五条董事会应定期召开会议,并根据需

45、要及时召开临时会议。董事会会议应有事先拟定的议题。 第四十六条上市公司董事会会议应严格按照规定的程序进行。董事会应按规定的时间事先通知所有董事，并提供足够的资料，包括会议议题的相关背景材料和有助于董事理解公司业务进展的信息和数据。当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名以书面形式向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳。（续） 第四十七条董事会会议记录应完整、真实。董事会秘书对会议所议事项要认真组织记录和整理。出席会议的董事、董事会秘书和记录人应在会议记录上签名。董事会会议记录应作为公司重要档案妥善保存，以作为日后明确董事责任的重要依据。 第四十八条

46、董事会授权董事长在董事会闭会期间行使董事会部分职权的，上市公司应在公司章程中明确规定授权原则和授权内容，授权内容应当明确、具体。凡涉及公司重大利益的事项应由董事会集体决策。 习题：如何理解董事的勤勉义务和诚信义务？第六章 独立董事制度 独立董事的含义独立董事的起源与发展独立董事的职责及作用独立董事任职资格的国际比较香港联交所的上市规则独立董事制度的改革动态中国证监会指导意见要点中国上市公司治理准则 独立董事和董事会专门委员会 （准则第三章第五、六节）案例讨论独立董事的含义独立董事（Independent Directors），是独立非执行董事的简称。与其相近的两个概念：外部董事（Outside

47、 Directors）非执行董事（Non-executive Directors）独立董事的起源产生诱因道德风险和“内部人控制”最早产生的国家美国独立董事制度是在英美国家“一元制”（或称单轨制）的基础上形成起来的。独立董事制度的几个重要发展阶段1940年，针对当时基金业的弊端，美国国会便通过了投资公司法，规定投资公司至少40%的董事必须为独立人士。1977年，纽约证交所要求上市公司设立全部由独立董事组成的审计委员会。1990年，BRT、NACD、CalPERS等组织和著名大公司纷纷在公司治理原则中推出独立董事制度2000年前后，尤其是今年，世界各国进一步强化独立董事制度国外独立董事制度的发展现

48、状很多国家都把建立独立董事制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。纳斯达克的五千余家上市公司中约有90%都设立了审计委员会、88%的公司设立了报酬委员会，这些委员会都是以独立董事为主。但由于经济发展水平、法律体系、历史文化背景等因素的差异，世界各国、各经济组织制定的独立董事规则也各不相同。财富美国公司1000强董事会人员情况独立董事的职责除了必须履行董事的一般职责之外，独立董事还兼有如下职责：协助确保董事会考虑的是所有股东的利益，而非某一特定部分或团体的利益；就公司战略、业绩、资源等问题做出贸易独立判断，包括主要人员任命和操守标准；考核董事会和执行董事的表现；在执行董事可能存在利益冲突时介入。

49、独立董事在公司治理中的作用强化董事会监督管理者参与公司战略规划提出和甄别公司自我价值判断的标准评价董事会促进信息公开我们今天讨论的主题通过比较国内外独立董事制，探讨：适合我国国情的独立董事制度是什么？花瓶橡皮图章麻袋上绣花我国独立董事的职责应该是什么？保护中小股东的利益？仅仅是与大股东的权力制衡？美国加州公职人员退休基金（CaLPERS）美国公司治理原则独立董事任职资格在过去五年中未曾以高级管理人员的身份受雇于该公司；不是该公司顾问或高级管理层的成员，且与该公司的顾问公司不存在关联关系；与该公司的客房或供应商不存在关联关系；与该公司或高级管理层成员不存在个人服务合同；与接受该公司大量捐赠的非盈

50、利实体不存在利害关系；在过去五年中，与该公司之间不存在根据证券和交易委员会要求应当披露的业务关系；未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司；不是上述任何人员的直接亲属。英国海尔梅斯养老金管理公司（Hermes）独立董事任职资格（2001）不是或不曾是公司或集团的雇员；未担任董事10年以上或年龄未超过70岁；不代表大股东或其它单个利益团体（供应商或债权人等）未从公司获得除独立董事费之外的收入未参加公司的股票期权计划或以公司业绩为基础的报酬计划无利益冲突或交叉担任董事不存在与公司或管理人员有其他重大的、会妨碍其对股东的忠诚的财务关系或个人关系。比利时公司治理原则（1998.12）独立董事任

51、职资格不是公司管理层成员或关联企业的董事并在过去一年中未担任上述职务任何一个执行董事之间无亲属关系，以免影响其独立判断性；不是大股东派出的董事，即没有被大股东提名，和大股东之间也不存在经营、财务或其他关系；不是公司的供应商，也不是公司顾问所开的企业的一员；与那些存在某种因素会影响其独立判断性的企业没有关系，其报酬也不存在影响其独立判断性的因素。香港联交所的上市规则3.11独立董事任职资格（1）持有占发行人已发行股本总额不足1%的股权一般不会妨碍其独立性，但如该董事从关联人士以馈赠形式或其他财务资助方式取得该等股份，即倾向于显示其并非独立；（2）为显示其独立性，该董事一般不应在发行人或其附属公司

52、的业务中拥有任何财务或其他权益（不论过去或现在），但第（1）分段所载范围以内的股权或作为董事或专业顾问而收取的利益则除外；此外，该董事一般亦不应与发行人的关连人士有任何联系（不论过去或现在），但出任专业顾问则除外。上述任何一种情况，均可能会影响该董事在作出判断时的独立性。（3）本交易所并不预期独立董事在集团内担任任何管理职责。独立董事任职资格的国际比较世界各国都规定独立董事不得与所在公司或所在公司的附属公司有直接或间接的利益关系：不是公司的大股东未曾为高级管理人员的身份受雇于该公司不为该公司提供法律、会计、管理咨询等服务与该公司的客户或供应商不存在关联关系与接受该公司大量捐赠的非盈利实体不存在

53、利害关系未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司和该公司的附属公司之间不存在上述的任何关系不是上述任何人员的直接亲属独立董事任职资格的国际比较（续）独立董事任职竞争资格的国际比较（续）独立董事人数比例的国际比较独立董事人数比例的国际比较（续）美国上市公司的董事会结构美国和日本公司内部董事的比例董事会的审计委员会与独立董事董事会的审计委员会与独立董事（续）董事会的报酬委员会与独立董事香港联交所的上市规则独立董事制度的改革动态1、有关独立非执行董事独立性2、独立非执行董事的资格，须委任至少一名具备财务专业资格或经验的独立非执行董事。3、独立非执行董事最少人数，独立非执行董事须占董事会人数不

54、少于三分之一，且无论如何须至少两名。4、独立董事委员会，规定对于股东须放弃表决权的“关联交易”以及控股股东须放弃表决权的交易或安排，发行人须设立独立董事委员会向股东提供意见，并委任独立专家。该独立专家会就以下事宜向独立董事委员会提出建议：有关交易或安排的条款是否公平合理；有关交易或安排是否符合发行人利益，以及股东应如何表决。中国证监会关于在上市公司设立独立董事制度的指导意见要点独立董事制度的引进目标：提高决策的透明度制约关键人滥用权利依据：“阳光是最好的消毒剂，路灯是最好的警察”OECD公司治理原则：董事会应考虑派足够数量的能够对可能产生利益冲突的事情进行独立判断的非经理董事会成员指导意见要求

55、：在2002年6月30日前，上市公司独立董事成员中应当至少包括2名独立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。其中至少包括一名会计专业人士。独立董事制度的引进（续）效果：独立董事在发言中视传媒：独董要求公司依法对两项方案补充律师鉴证意见；中农资源：独董对公司自查报告发表了1200多字独立声明，对大股东占用资金、信息披露违规问题进行说明和谴责，提出整改意见，要求公开致歉等；中发展、郑百文、洪城股份独董也有不俗表现独立董事制度的引进（续）问题独董提名：缺乏独立性任职条件：大学教授、技术专家、退休官员偏多薪酬：差别大，缺乏统一尺度缺乏监督和考核评价机制指导意

56、见要点讲习独立性不得具有和在最近一年具有以下直接利益关系在上市公司及其附属企业任职（含直系亲属和主要社会关系）在持股5%以上或前5名股东单位任职（含直系亲属）不得具有间接利益关系：为上市公司及其附属企业提供中介服务其他禁止情形：公司章程和证监会认定指导意见要点讲习（续）提名、选举提名人：董事会、监事会和单独或者合并持有1%以上股份的股东选举程序：1、本人同意2、就任职资格和独立性发表公开声明3、三级备案4、证监会进行资格审核指导意见要点讲习（续）职权：重大关联交易提前认可提议聘用或解聘会计师事务所向董事会提议召开临时股东大会提议召开董事会独立聘请外部审计机构和咨询机构公开征集投票权行使上述职权

57、应当取得全体独立董事的二分之一以上同意提议未被采纳或不能正常行使职权，应予以披露指导意见要点讲习（续）发表独立意见：提名、任免董事聘请或解聘高级管理人员董事、高级管理人员的薪酬与关联人发生总额高于300万元或净资产5%的借款或其他资金往来独立董事认为可能损害中小股东权益的事项公司章程规定的其他事项独立意见的披露共同公告、分别公告陈述事实、说明理由指导意见要点讲习（续）保障条款更换：任期内不得无故免职，免职诮方特别事项披露，可以公开发表声明，但3次未亲自出席会议应予撤换。辞职：对任何有关或认为有必要引起投资者债权人注意的情况进行说明；确保知情权：同行知情，有权要求补充资料，要求延期召开或延期审议

58、该事项。董秘职责。公司承担行使职权的费用，适当津贴，现任保险。指导意见要点讲习（续）独立董事如何履行职责英美法下的董事诚信和勤勉义务忠实义务服从义务善意义务合理注意义务免责：在美国，多数法院的使独董勤勉义务的标准应低于执行董事，但不能尸位素餐。美国联邦证券法关于董事对虚假陈述的责任规定，董事如果能够证明自己已经运用合理注意审查相关文件，则可以免遭。 董事会想要的是倔强而敢于直言的人，因为他们切实起到监督作用，而不只是装装样子商业周刊中国上市公司治理准则第三章第五节 独立董事制度第四十九条 第五十一条 （略） 第六节董事会专门委员会 （战略委员会、审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会 ）第五

59、十二条 第五十八条 （略）案例分析：独立董事-从有名无实悄悄走向 脚踏实地案例分析之二：郑百文案例（陆家豪）郑百文案例中国证监会于2001年9月27日对郑百文作出行政处罚决定虚假上市虚增利润。郑百文在其披露的相关气度报告中称：1994年该公司净利润为2,513万元，1995年为2,740万元。经查明，“郑百文公司”在上市前的1994年-1995年，采用虚提返利、少计费用 、费用跨期入帐等手段，虚增利润1,908万元。其中，1994年284万元，1995年1,624万元。郑百文案例(续)股本金不实。1992年12月郑百文实施增资扩股，应募集资金19,562万元，而1992年末实际位资金仅334万

60、元。上市公告书重大遗漏。郑百文1994年-1995年度，累计有22 公司的经营情况未并入股份公司会计报表，其中，1994年度6家，1995年度16家。郑百文案例(续)上市后信息披露虚假虚增利润。郑百文在其披露的相关年度报告中称：该公司1996年净利润为4,989万元，1997年为7,843万元，1998年为-50,241万元。经查明，郑百文上市后一年采用虚提返利、费用挂帐、无依据冲减成本及费用、费用跨期入帐等手段，累计虚增利润14,390万元。其中，1996年虚增1,189万元，1997年虚增9,796万元，1998年虚增3,405万元。郑百文案例(续)配股资金实际使用情况与信息披露不符。19