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文档简介
1、法律职业资格考试真题精讲及冲关试卷1.甲以某商铺作抵押向乙银行借款,抵押权已登记,借款到期后甲未偿还。甲提前得知乙银行将起诉自己,在乙银行起诉前将该商铺出租给不知情的丙,预收了1年租金。半年后经乙银行请求,该商铺被法院委托拍卖,由丁竞买取得。下列哪一选项是正确的?( )A.甲与丙之间的租赁合同无效B.丁有权请求丙腾退商铺,丙有权要求丁退还剩余租金C.丁有权请求丙腾退商铺,丙无权要求丁退还剩余租金D.丙有权要求丁继续履行租赁合同【答案】:C【解析】:A项,民法总则合同法规定了合同无效的情形,即无民事行为能力人订立的合同、恶意串通损害国家、集体或第三人的合同、一方已欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国
2、家利益的、以合法形式掩盖非法目的的、损害公共利益的、违反法律、行政法规效力性强制性规定的,上述案例不存在以上情形,合同有效。BC两项,物权法第190条规定,订立抵押合同前抵押财产已出租的,原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的,该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。该抵押权已经登记,租赁关系不得对抗该抵押权。因此丁有权请求丙腾退商铺。D项,最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第20条规定,租赁房屋在租赁期间发生所有权变动,承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的,人民法院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有约定的除外:房屋在出租前已设立
3、抵押权,因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的;房屋在出租前已被人民法院依法查封的。因此,丙无权要求丁继续履行租赁合同,无权要求丁退还剩余租金。2.张老太介绍其孙与马先生之女相识,经张老太之手曾给付女方“认大小”钱10100元,后双方分手。张老太作为媒人,去马家商量退还“认大小”钱时发生争执。因张老太犯病,马先生将其送医,并垫付医疗费1251.43元。后张老太以马家未返还“认大小”钱为由,拒绝偿付医药费。马先生以不当得利为由诉至法院。法院考虑此次纠纷起因及张老太疾病的诱因,判决张老太返还马先生医疗费1000元。关于本案,下列哪一理解是正确的?( )A.我国男女双方订婚前由男方付“认大小”钱是通行
4、的习惯法B.张老太犯病直接构成与马先生之医药费返还法律关系的法律事实C.法院判决时将保护当事人的自由和效益原则作为主要的判断标准D.本案的争议焦点不在于事实确认而在于法律认定【答案】:D【解析】:A项,习惯法,是经国家认可,并由国家强制力保证实施的。男女双方订婚前由男方付“认大小”钱,仅仅是“习俗”,并非国家强制力保证实施的习惯法。B项,张老太与马先生之医药费返还法律关系,是不当得利法律关系。导致该关系产生的法律事实是“马先生将其送医,并垫付医疗费1251.43元”,而非张老太犯病。C项,张老太与马先生之间的不当得利纠纷,与自由无关。效益原则,是指在追究行为人的法律责任时,应当进行成本收益分析
5、,讲求法律责任的效益。法院判决张老太返还医疗费,并非是马老太有违法行为,而是基于不当得利,也与效益原则无关。D项,本案中,张老太与马先生就案件事实即存在医疗费用纠纷没有任何争议,双方争议是:是否应偿付医药费,有没有相关的法律依据。张老太主张拒付,理由是马家未返还“认大小”钱,无法律依据;马先生要求偿付,理由是不当得利,有法律依据。3.中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定提出,应当改革司法管理体制,推动省以下地方检察院人财物统一管理,探索建立与行政区划适当分离的司法管辖制度。关于上述改革措施,下列哪些理解是正确的?( )A.有助于检察权独立行使B.有助于检察权统一行使C.有助于检务公开D.
6、有助于强化检察机关的法律监督作用【答案】:A|B|D【解析】:A项,检察权独立行使原则是指检察机关依法独立行使检察权,只服从法律,不受其他机关、团体和个人的非法干涉。B项,检察权统一行使原则,即检察一体原则,是指各级检察机关、检察官依法构成统一的整体,各级检察机关、检察官在履行职权、职务中,应当根据上级检察机关、上级检察官的批示和命令进行工作和活动。C项,检务公开制度是指检察机关依法向社会和诉讼参与人公开与检察职权相关的不涉及国家秘密和个人隐私等有关的活动和事项的制度。该制度与建立与行政区划适当分离的司法管辖制并无较大关联。D项,检察机关对诉讼活动实行法律监督原则,是指检察机关依法对各种诉讼的
7、进行,以及诉讼中国家专门机关和诉讼参与人的诉讼活动的合法性进行监督,重点是对诉讼活动中国家机关及其工作人员行为和事项的合法性进行监督。4. 知名中医谭某与有夫之妇兰某有染,被兰某丈夫白某发现。白某胁迫谭某为其宣传保健品,其主要成分为芝麻、红糖,一盒1000元,半年为一疗程。后谭某向某富商推售,富商购买了两疗程使用无效,欲向法院起诉撤销该买卖合同。富商可以以下列哪项理由主张买卖合同无效?( )A.重大误解B.白某胁迫C.白某欺诈D.谭某欺诈【答案】:D【解析】:A项,本题中,富商的错误认识是因为谭某的宣传所致,而非富商自行导致,故不构成重大误解。B项,白某胁迫的对象并非富商,故富商不得以白某胁迫
8、为由撤销合同。C项,保健品买卖合同的双方为白某和富商,白某并未对富商实施欺诈。D项,谭某构成第三人欺诈,且相对人白某知情,故富商可以第三人欺诈为由,撤销该买卖合同。5.应国内化工产业的申请,中国商务部对来自甲国的某化工产品进行了反倾销调查。依反倾销条例,下列哪一选项是正确的?( )A.商务部的调查只能限于中国境内B.反倾销税税额不应超过终裁确定的倾销幅度C.甲国某化工产品的出口经营者必须接受商务部有关价格承诺的建议D.针对甲国某化工产品的反倾销税征收期限为5年,不得延长【答案】:B【解析】:A项,反倾销条例第20条规定,商务部可以采用问卷、抽样、听证会、现场核查等方式向利害关系方了解情况,进行
9、调查。商务部应当为有关利害关系方提供陈述意见和论据的机会。商务部认为必要时,可以派出工作人员赴有关国家(地区)进行调查;但是,有关国家(地区)提出异议的除外。B项,第42条规定,反倾销税税额不超过终裁决定确定的倾销幅度。C项,第31条规定,倾销进口产品的出口经营者在反倾销调查期间,可以向商务部作出改变价格或者停止以倾销价格出口的价格承诺。商务部可以向出口经营者提出价格承诺的建议。商务部不得强迫出口经营者作出价格承诺。D项,第48条规定,反倾销税的征收期限和价格承诺的履行期限不超过5年;但是,经复审确定终止征收反倾销税有可能导致倾销和损害的继续或者再度发生的,反倾销税的征收期限可以适当延长。6.
10、沙特某公司在华招聘一名中国籍雇员张某。为规避中国法律关于劳动者权益保护的强制性规定,劳动合同约定排他性地适用菲律宾法。后因劳动合同产生纠纷,张某向中国法院提起诉讼。关于该劳动合同的法律适用,下列哪一选项是正确的?( )A.适用沙特法B.因涉及劳动者权益保护,直接适用中国的强制性规定C.在沙特法、中国法与菲律宾法中选择适用对张某最有利的法律D.适用菲律宾法【答案】:B【解析】:涉外民事关系法律适用法第4条规定,中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释(一)第10条规定,有下列情形之一,涉及中华人民
11、共和国社会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规定,人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第4条规定的强制性规定:涉及劳动者权益保护的;涉及食品或公共卫生安全的;涉及环境安全的;涉及外汇管制等金融安全的;涉及反垄断、反倾销的;应当认定为强制性规定的其他情形。本题中,有关劳动者权益保护所引起的纠纷应当直接适用中国法的强制性规定,不能约定排除适用。7.甲县吴某与乙县宝丰公司在丙县签订了甜橙的买卖合同,货到后发现甜橙开始腐烂,未达到合同约定的质量标准。吴某退货无果,拟向法院起诉,为了证明甜橙的损坏状况,向法院申请诉前证据保全。关于诉前
12、保全,下列哪一表述是正确的?( )A.吴某可以向甲、乙、丙县法院申请诉前证据保全B.法院应当在收到申请15日内裁定是否保全C.法院在保全证据时,可以主动采取行为保全措施,减少吴某的损失D.如果法院采取了证据保全措施,可以免除吴某对甜橙损坏状况提供证据的责任【答案】:D【解析】:D项,在证据保全措施中,法院采取上述的各种措施时已获得证据,因此就该证据能予以证明的争议法律关系中的相关事实,可以免除有关当事人提供证据的责任。本案中,该甜橙的损害状况是本案的事实,法院对甜橙采取证据保全措施后,吴某证明其损坏状况的举证责任即可免除。AC两项,民事诉讼法第81条第2款规定,因情况紧急,在证据可能灭失或者以
13、后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。吴某收货后,甲县是被保全财产(甜橙)所在地,乙县是被申请人所在地以及被告住所地,而丙县是合同签订地。所以吴某可以向甲、乙两县的法院提出申请,但不能向丙县法院申请。诉前证据保全的启动只能依利害关系人的申请。B项,根据民事诉讼法第101条第2款的规定,人民法院接受证据保全申请后,必须在48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。8.4名行人正常经过北方牧场时跌入粪坑,1人获救3人死亡。据查,当地牧民为养草放牧,储存牛羊粪便用于施肥,一家牧场往往挖有三四个粪坑
14、,深者达三四米,之前也发生过同类事故。关于牧场的责任,下列哪些选项是正确的?( )A.应当适用无过错责任原则B.应当适用过错推定责任原则C.本案情形已经构成不可抗力D.牧场管理人可通过证明自己尽到管理职责而免责【答案】:B|D【解析】:AB两项,侵权责任法第91条规定,在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害,管理人不能证明尽到管理职责的,应当承担侵权责任。在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等致人损害的,适用过错推定责任原则。D项,如果牧场管理人能证明自己尽到管理职责就可以免责。C项,
15、民法总则第180条规定,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。侵权责任法中的“不可抗力”也适用这一定义。牧场挖粪坑用于施肥是常态,且之前发生过同类事故,并非不能预见、不能避免并不能克服的情况,因此不属于不可抗力。9.郭某意外死亡,其妻甲怀孕两个月。郭某父亲乙与甲签订协议:“如把孩子顺利生下来,就送十根金条给孩子。”当日乙把八根金条交给了甲。孩子顺利出生后,甲不同意由乙抚养孩子,乙拒绝交付剩余的两根金条,并要求甲退回八根金条。下列哪些选项是正确的?( )A.孩子为胎儿,不具备权利能力,故协议无效B.孩子已出生,故乙不得拒绝赠与C.八根金条已交付,故乙不得要求退回D.两根金条未交付,
16、故乙有权不交付【答案】:B|C【解析】:A项,民事权利能力是享有民事权利的前提条件,对于尚存于母体内的胎儿,虽尚未出生,但为保护胎儿合法权利,我国民法总则第16规定,涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。BCD三项,民事法律行为附条件,是在意思表示当中附有决定该行为效力发生或者消灭条件的民事法律行为。民事法律行为生效,就发生效果意思所负载的权利义务关系。对胎儿的赠与可以视为附延缓条件的赠与合同,即胎儿出生成活后赠与成立,赠与人应当履行,而若胎儿未能成活,赠与合同即不成立,赠与人无需履行。本案附条件给付胎儿金条的行为,
17、属于对胎儿本人有利而又不损害他人利益的行为,孩子已出生,乙不得拒绝赠与,已交付的八根金条不得要求退回,未交付的两根金条应予交付。10.张三在寝室复习法考考试,隔壁寝室的学生李四、王五到张三寝室强烈要求张三打开电视观看世界杯,张三照办。由于质量问题,电视机突然爆炸,张三、李四和王五三人均受重伤。关于三人遭受的损害,下列哪一选项是正确的?( )A.张三可要求电视机的销售者承担赔偿责任B.张三可要求李四、王五承担损害赔偿责任C.张三、李四无权要求电视机的销售者承担赔偿责任D.张三、李四有权要求王五承担损害赔偿责任【答案】:A【解析】:产品质量法第31条规定,因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的,受
18、害人可以向产品的生产者要求赔偿,也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任,产品的销售者赔偿的,产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任,产品的生产者赔偿的,产品的生产者有权向产品的销售者追偿。因此,张三、李四、王五均可请求生产者或销售者赔偿。11.关于我国立法和法的渊源的表述,下列选项不正确的是:( )A.从法的正式渊源上看,“法律”仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件B.公布后的所有法律、法规均以在国务院公报上刊登的文本为标准文本C.行政法规和地方性法规均可采取“条例”、“规定”、“办法”等名称D.所有法律议案(法律案)都须交由全国人大常委会审议、表决和通过【
19、答案】:B|D【解析】:B项,立法法(2015年3月修改)第58条规定,在常务委员会公报上刊登的法律文本为标准文本。第71条规定,在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本。第79条规定,在常务委员会公报上刊登的地方性法规、自治条例和单行条例文本为标准文本。D项,立法法第27条规定,常务委员会组成人员10人以上联名,可以向常务委员会提出法律案,由委员长会议决定是否列入常务委员会会议议程,或者先交有关的专门委员会审议,提出是否列入会议议程的意见,再决定是否列入常务委员会会议议程。不列入常务委员会会议议程的,应当向常务委员会会议报告或者向提案人说明。由此可知,并非所有法律议案(法律案)都须交由全国
20、人大常委会审议、表决和通过。A项,立法法第7条规定,全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。从法的正式渊源上看,“法律”仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。C项,行政法规制定程序条例第4条规定,行政法规的名称一般称“条例”,也可以称“规定”、“办法”等。国务院各部门和地方人民政府制定的规章不得称“条例”。12.星煌公司是一家上市公司。现董事长吴某就星煌公司向坤诚公司的投资之事准备召开董事会。因公司资金比较紧张,且其中一名董事梁某的妻子又在坤诚公司任副董事长,有部分董事对此投资事宜表示异议。关于本案,下列哪些选项是正确的?( )A.梁某不应参加董事会表决B.吴某可代梁某在
21、董事会上表决C.若参加董事会人数不足,则应提交股东大会审议D.星煌公司不能投资于坤诚公司【答案】:A|C【解析】:AB两项,公司法第124条规定,上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。公司法第216条第4项规定,关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系
22、。但是,国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。本题中,董事梁某的妻子在坤诚公司任副董事长,应当认为董事梁某与坤诚公司之间存在关联关系。所以针对星煌公司向坤诚公司的投资之事,梁某需要回避表决,既然梁某需要回避表决,其他人自然不能代理梁某进行表决。C项,根据公司法第124条的规定,出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。D项,根据公司法第99条和第37条的规定,股份有限公司的股东大会有决定公司的经营方针和投资计划的职权。根据公司法第108条和第46条的规定,股份有限公司的董事会对股东会负责,有权决定公司的经营计划和投资方案。据此,星煌公司能否投
23、资于坤诚公司,应当由星煌公司董事会或股东大会决定,该投资事项是否通过要看董事会或股东大会的最终决议。13.叶某诉汪某借款纠纷案。叶某向法院提交了一份内容为汪某向叶某借款3万元并收到该3万元的借条复印件,上有“本借条原件由汪某保管,借条复印件与借条原件具有同等效力”字样,并有汪某的署名。法院据此要求汪某提供借条原件,汪某以证明责任在原告为由拒不提供,后又称找不到借条原件。证人刘某作证称,他是汪某向叶某借款的中间人,汪某向叶某借款的事实确实存在;另外,汪某还告诉刘某,他在叶某起诉之后把借条原件烧毁,汪某在法院质证中也予以承认。在此情况下,下列哪些选项是正确的?( )A.法院可根据叶某提交的借条复印
24、件,结合刘某的证言对案涉借款事实进行审查判断B.叶某提交给法院的借条复印件是案涉借款事实的传来证据C.法院可认定汪某向叶某借款3万元的事实D.法院可对汪某进行罚款、拘留【答案】:A|B|C|D【解析】:A项,民诉解释第112条规定,书证在对方当事人控制之下的,承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的,人民法院应当责令对方当事人提交,因提交书证所产生的费用,由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的,人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。因此在汪某拒不提供借条原件时,法院可根据叶某提交的复印件并结合刘某的证言对案涉借款事实进行审查判
25、断。B项,根据证据的理论分类,证据可以分为原始证据和传来证据,传来证据指不直接来源于案件事实,而是通过转抄、转述、复制后所获得的证据。本案中的复印件应属于传来证据。C项,民诉解释第92条第1款规定,一方当事人在法庭审理中,或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证证明。本题中,汪某在质证中承认其将借条原件烧毁的事实,构成自认。自认的法律效果表现在,承认对方事实主张的当事人要受自己承认行为的约束,法院也要受该承认行为的约束。在对方已经承认的情况下,法院应当以该自认的事实作为裁判的依据。D项,民诉解释第113条规定,持有书证的当事人以妨碍对方当事
26、人使用为目的,毁灭有关书证或者实施其他致使书证不能使用行为的,人民法院可以依照民事诉讼法第111条规定,对其处以罚款、拘留。14.甲、乙之间的下列哪些合同属于有效合同?( )A.甲与丙离婚期间,用夫妻共同存款向乙公司购买保险,指定自己为受益人B.甲将其宅基地抵押给同村外嫁他村的乙用于借款C.甲将房屋卖给精神病人乙,合同履行后房价上涨D.甲驾车将流浪精神病人撞死,因查找不到死者亲属,乙民政部门代其与甲达成赔偿协议【答案】:A|D【解析】:A项,根据婚姻法第47条,离婚时,一方当事人转移财产,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。但是其不能主张保险合同无效。 D项,民法通则第17条规定
27、,无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人,由下列人员担任监护人:(一)父母;(二)配偶;(三)成年子女;(四)其他近亲属;(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神病人所在单位或者住所地的居民委员会或者村民委员会同意的。没有第1款规定的监护人的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。查找不到死者亲属,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。乙民政部门代其与甲达成赔偿协议是行使监护人的职责,该协议有效。 B项,物权法第184条第2项规定,耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押,但法
28、律规定可以抵押的除外。甲将宅基地抵押给乙违反了法律规定,合同无效。 C项,合同法第9条第1款规定,当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。甲将房屋出卖给精神病人乙,若乙为无民事行为能力人,甲、乙间的买卖合同无效;若乙为限制民事行为能力人,甲、乙间的合同效力待定。15.甲公司为清偿对乙公司的欠款,开出一张收款人是乙公司财务部长李某的汇票。李某不慎将汇票丢失,王某拾得后在汇票上伪造了李某的签章,并将汇票背书转让给外地的丙公司,用来支付购买丙公司电缆的货款,王某收到电缆后转卖得款,之后不知所踪。关于本案,下列哪些说法是正确的?( )A.甲公司应当承担票据责任B.李某不承担票据责任C
29、.王某应当承担票据责任D.丙公司应当享有票据权利【答案】:A|B|D【解析】:A项,票据法第26条规定,出票人签发汇票后,即承担保证该汇票承兑和付款的责任。出票人在汇票得不到承兑或者付款时,应当向持票人清偿本法第70条、第71条规定的金额和费用。本题中,甲公司签发的票据合法有效,甲公司应当承担票据责任。BC两项,票据法第14条第1款规定,票据上的记载事项应当真实,不得伪造、变造。伪造、变造票据上的签章和其他记载事项的,应当承担法律责任。本题中,因为被假冒人李某并未在票据上签章,所以李某不承担票据责任。伪造人王某因为没有在票据上签章,所以王某不承担票据责任,但是王某仍需承担其他民事责任乃至刑事责
30、任。D项,票据法第14条第2、3款规定,票据上有伪造、变造的签章的,不影响票据上其他真实签章的效力。票据上其他记载事项被变造的,在变造之前签章的人,对原记载事项负责;在变造之后签章的人,对变造之后的记载事项负责;不能辨别是在票据被变造之前或者之后签章的,视同在变造之前签章。本题中,丙公司作为票据的合法持有人,享有票据权利。16.甲、乙、丙、丁四人共同出资成立翰林公司,协商制定公司章程时甲未出席,乙、丙、丁一致同意且于章程中签字,乙伪造了甲的签字。公司成立后,四股东协商一致共同签署一协议,就股东之间的权利义务等事宜进行了约定,下列说法正确的是( )。A.四股东签署的协议是公司章程的一部分B.公司
31、章程经过四分之三的股东通过,已经生效C.四股东协商一致签署的协议具有与公司章程相同的法律效力D.公司章程未经工商登记不能对抗第三人【答案】:D【解析】:AC两项,股东协议与公司章程是彼此独立的两份契约,共性质、适用范围、效力等有所区别,并非包含或相同的法律关系。B项,公司法第11条规定,设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。因此,发起设立公司,公司章程需经全体股东协商一致才能生效,不能部分决议。D项,工商登记产生商事外观的效力,故未经登记不能对抗第三人。17.甲国公民大卫被乙国某公司雇佣,该公司主营业地在丙国,大卫工作内容为巡回于东亚地区进行产
32、品售后服务,后双方因劳动合同纠纷诉诸中国某法院。关于该纠纷应适用的法律,下列哪一选项是正确的?( )A.中国法B.甲国法C.乙国法D.丙国法【答案】:D【解析】:涉外民事关系法律适用法第43条规定,劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。本题中,大卫在东亚地区巡回进行售后服务,其工作地难以确认,所以要适用用人单位主营业地法,即丙国法。18.甲国公民库克被甲国刑事追诉,现在中国居留,甲国向中国请求引渡库克,中国和甲国间无引渡条约。关于引渡事项,下列选项正确的是( )。A.甲国引渡请求所指的行为依照中国法律和甲国法律均构成犯罪,是中国准予引渡的条件之一B.
33、由于库克健康原因,根据人道主义原则不宜引渡,中国可以拒绝引渡C.根据中国法律,引渡请求所指的犯罪纯属军事犯罪的,中国应当拒绝引渡D.根据甲国法律,引渡请求所指的犯罪纯属军事犯罪的,中国应当拒绝引渡【答案】:A|B|C|D【解析】:A项,引渡法第7条规定,外国向中华人民共和国提出的引渡请求必须同时符合下列条件,才能准予引渡:(一)引渡请求所指的行为,依照中华人民共和国法律和请求国法律均构成犯罪;(二)为了提起刑事诉讼而请求引渡的。引渡请求所指的犯罪均可判处1年以上有期徒刑或者其他更重的刑罚;为了执行刑罚而请求引渡的,在提出引渡请求时,被请求引渡人尚未服完的刑期至少为6个月。对于引渡请求中符合前款
34、第1项规定的多种犯罪,只要其中有一种犯罪符合前款第2项的规定,就可以对上述各种犯罪准予引渡。B项,引渡法第9条规定,外国向中华人民共和国提出的引渡请求,有下列情形之一的,可以拒绝引渡:(一)中华人民共和国对于引渡请求所指的犯罪具有刑事管辖权,并且对被请求引渡人正在进行刑事诉讼或者准备提起刑事诉讼的;(二)由于被请求引渡人的年龄、健康等原因,根据人道主义原则不宜引渡的。CD项,引渡法第8条第5项规定,外国向中华人民共和国提出的引渡请求,根据中华人民共和国或者请求国法律,引渡请求所指的犯罪纯属军事犯罪的,应当拒绝引渡。因此,根据中国和甲国的法律,引渡请求所指的犯罪纯属军事犯罪的,中国应当拒绝。19
35、.乙起诉离婚时,才得知丈夫甲此前已着手隐匿并转移财产。关于甲、乙离婚的财产分割,下列哪一选项是错误的?( )A.甲隐匿转移财产,分割财产时可少分或不分B.就履行离婚财产分割协议事宜发生纠纷,乙可再起诉C.离婚后发现甲还隐匿其他共同财产,乙可另诉再次分割财产D.离婚后因发现甲还隐匿其他共同财产,乙再行起诉不受诉讼时效限制【答案】:D【解析】:ACD三项,婚姻法第47条第1款规定,离婚时,一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时,对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方,可以少分或不分。离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起
36、诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。婚姻法解释(一)第31条规定,当事人依据婚姻法第47条的规定向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为2年,从当事人发现之次日起计算。因此,乙须在发现丈夫隐匿并转移财产之次日起的2年内再行起诉。B项,最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)(以下简称婚姻法解释(二)第8条规定,离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议,对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的,人民法院应当受理。20.高某向杨某借款23万5000元,到期后一直没有归还。杨某于2018年10月21日向高某住所地
37、A区法院申请支付令,并向法院提交了高某向杨某借款时出具的借条,要求高某偿还借款23万5000元。在支付令异议期间,杨某觉得支付令不如法院判决更稳妥,于是向自己住所地的B区法院起诉。关于本案,下列说法错误的是( )。A.杨某向A区法院申请支付令B.杨某向B区法院起诉C.杨某向B区法院起诉,会导致支付令失效D.杨某未向发出支付令的法院起诉,不影响支付令的效力【答案】:D【解析】:AB两项,民事诉讼法第23条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。民事诉讼法解释第18条规定,合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为
38、给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。本案中对该合同纠纷有管辖权的法院是被告高某住所地和接受货币的一方即杨某所在地。因此,杨某可以向B区法院起诉。民事诉讼法第214条规定,债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:债权人与债务人没有其他债务纠纷的;支付令能够送达债务人的。因此,向杨某向被告住所地A区法院申请支付令是正确的。CD两项,民
39、事诉讼法解释第432条规定,有下列情形之一的,人民法院应当裁定终结督促程序,己发出支付令的,支付令自行失效:人民法院受理支付令申请后,债权人就同一债权债务关系又提起诉讼的。人民法院发出支付令之日起三十日内无法送达债务人的。债务人收到支付令前,债权人撤回申请的。故债权人就同一债权债务关系起诉的,无论是否向发出支付令的法院起诉,都会导致支付令失效。21.甲家盖房,邻居乙、丙前来帮忙。施工中,丙因失误从高处摔下受伤,乙不小心撞伤小孩丁。下列哪些表述是正确的?( )A.对丙的损害,甲应承担赔偿责任,但可减轻其责任B.对丙的损害,甲不承担赔偿责任,但可在受益范围内予以适当补偿C.对丁的损害,甲应承担赔偿
40、责任D.对丁的损害,甲应承担补充赔偿责任【答案】:A|C【解析】:AB两项,根据侵权责任法第35条的规定提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。丙作为提供劳务一方自己受到伤害,根据各自过错承担责任。侵权责任法第26条规定,被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。本题中,丙对从高处摔下受伤的发生具有失误,因此,甲应当承担赔偿责任,并可减轻责任。CD两项,根据侵权责任法第35条的规定,个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。甲作为接受劳务一方应该对丁造成的损害承担赔偿责任。22. 2015年4月,居住在B市(直辖
41、市)东城区的林剑与居住在B市西城区的钟阳(二人系位于B市北城区正和钢铁厂的同事)签订了一份借款合同,约定钟阳向林剑借款20万元,月息1%,2017年1月20日前连本带息一并返还。合同还约定,如因合同履行发生争议,可向B市东城区仲裁委员会仲裁。至2017年2月,钟阳未能按时履约。2017年3月,二人到正和钢铁厂人民调解委员会(下称调解委员会)请求调解。调解委员会委派了三位调解员主持该纠纷的调解。请回答第9597题。(1)如调解委员会调解失败,解决的办法有( )。A.双方自行协商达成和解协议B.在双方均同意的情况下,要求林剑居住地的街道居委会的人民调解委员会组织调解C.依据借款合同的约定通过仲裁的
42、方式解决D.通过诉讼方式解决【答案】:A|B|D【解析】:A项,根据民事诉讼法第50条的规定,双方当事人可以自行和解。BD两项,人民调解是指人民调解委员会通过说服、疏导等方法,促使当事人在平等协商基础上自愿达成调解协议,解决民间纠纷的活动。人民调解法第26条规定,人民调解员调解纠纷,调解不成的,应当终止调解,并依据有关法律、法规的规定,告知当事人可以依法通过仲裁、行政、司法等途径维护自己的权利。C项,仲裁法第10条第1款规定,仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,不按行政区划层层设立。第16条第2款规定,仲裁协议应当具有下列内容:请求仲裁的
43、意思表示;仲裁事项;选定的仲裁委员会。据此可知,B市东城区是不设仲裁委员会的,钟阳和林剑的仲裁协议中没有选定的仲裁委员会,因此不能依据借款合同的约定通过仲裁的方式解决。(2)如调解成功,林剑与钟阳在调解委员会的主持下达成如下协议:2017年5月15日之前,钟阳向林剑返还借款20万元,支付借款利息2万元。该协议有林剑、钟阳的签字,盖有调解委员会的印章和三位调解员的签名。钟阳未按时履行该调解协议,林剑拟提起诉讼。在此情况下,下列说法正确的是( )。A.应以调解委员会为被告B.应以钟阳为被告C.应以调解委员会和钟阳为共同被告D.应以钟阳为被告,调解委员会为无独立请求权的第三人【答案】:B【解析】:民
44、诉解释第61条规定,当事人之间的纠纷经人民调解委员会调解达成协议后,一方当事人不履行调解协议,另一方当事人向人民法院提起诉讼的,应以对方当事人为被告。本题中,应当以钟阳为被告,调解委员会和钟阳并非共同被告,调解委员会也不是无独立请求权第三人。(3)如调解成功,林剑与钟阳在调解委员会的主持下达成了调解协议,相关人员希望该调解协议被司法确认,下列说法正确的是( )。A.应由林剑或钟阳向有管辖权的法院申请B.应由林剑、钟阳共同向有管辖权的法院申请C.应在调解协议生效之日起30日内提出申请,申请可以是书面方式,也可以是口头方式D.对申请的案件有管辖权的法院包括:B市西城区法院、B市东城区法院和B市北城
45、区法院【答案】:B|C【解析】:AB两项,民事诉讼法第194条规定,申请司法确认调解协议,由双方当事人依照人民调解法等法律,自调解协议生效之日起30日内,共同向调解组织所在地基层人民法院提出。因此,应当自调解协议生效之日起30日内,由林剑、钟阳共同向法院申请确认调解协议。C项,民诉解释第355条规定,当事人申请司法确认调解协议,可以采用书面形式或者口头形式。当事人口头申请的,人民法院应当记入笔录,并由当事人签名、捺印或者盖章。D项,请求确认调解协议只能向调解组织所在地基层人民法院即B市北城区基层法院提出。23.2014年5月,甲乙丙丁四人拟设立一家有限责任公司。关于该公司的注册资本与出资,下列
46、哪些表述是正确的?( )A.公司注册资本可以登记为1元人民币B.公司章程应载明其注册资本C.公司营业执照不必载明其注册资本D.公司章程可以要求股东出资须经验资机构验资【答案】:A|B|D【解析】:A项,公司法第26条规定,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的,从其规定。2013年公司法对公司资本制度改革之后,对于普通公司取消了最低注册资本的限制,理论上公司的注册资本可以是1元,实践中也出现了一些1元公司。B项,公司法第25条第1款规定,有限责任公司章程应当载明下列事项:公司名称和住所
47、;公司经营范围;公司注册资本;股东的姓名或者名称;股东的出资方式、出资额和出资时间;公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;公司法定代表人;股东会会议认为需要规定的其他事项。据此,公司注册资本属于公司章程的绝对记载事项。C项,公司法第7条第2款规定,公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。由此可知,公司注册资本属于公司营业执照的法定记载事项。实收资本可以不记载于营业执照中。D项,公司法对公司资本制度改革之后,取消了对有限责任公司股东出资时的验资要求,但公司章程可以规定股东出资必须经过验资,这属于公司自治的范畴。发起设立的公司可以不进行验资,但是募集设立的
48、公司必须进行验资。24.奇能公司是电动车领域的巨头,使用“标准”牌电池。为了扩张产业链与下列企业签订了相关协议,且协议涉及的交易规模都达到国务院规定的申报标准,以下哪一选项应当向反垄断执法机构申报?( )A.奇能公司跟某太阳能企业达成协议约定信息互通共享B.奇能公司收购某电子板公司30%的股份,成为其第二大股东,取得其控制权C.奇能公司收购旗下控股子公司的股份达到80%D.电霸公司享有奇能公司52%表决权的股份,享有天霸公司55%表决权的股份,奇能公司收购天霸公司的股份达到70%【答案】:B【解析】:A项,反垄断法第20条规定,经营者集中是指下列情形:经营者合并;经营者通过取得股权或者资产的方
49、式取得对其他经营者的控制权;经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。经营者集中行为的典型特征是通过集中行为可产生经营控制权的转移,而电动车厂商奇能公司与太阳能企业达成的信息共享的协议并没有控制权的转移,不属于经营者集中行为,无须申报。B项,奇能公司收购电子公司的股权,取得其控制权,属于经营者集中行为,因其交易规模达到申报标准,所以需要向国务院反垄断执法机构事先申报。CD两项,反垄断法第22条规定,经营者集中有下列情形之一的,可以不向国务院反垄断执法机构申报:参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者50%以上有表决权的股份或者资产的;参与集中的每个经营者50
50、%以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。奇能公司对其控股子公司本来就拥有控制权,即使收购股权增持至80%,也是由奇能公司享有该子公司的控制权,所以此收购股权的行为并没有发生控制权的转移,无须申报。电霸公司同时拥有奇能公司和天霸公司的控制权,所以兄弟公司奇能公司对天霸公司的收购行为并没有改变其控制权被电霸公司控制的结果,无须申报。25.张小飞邀请关小羽来家中做客,关小羽进入张小飞所住小区后,突然从小区的高楼内抛出一块砚台,将关小羽砸伤。关于砸伤关小羽的责任承担,下列哪一选项是正确的?( )A.张小飞违反安全保障义务,应承担侵权责任B.顶层业主通过证明当日家中无人,可以免责C
51、.小区物业违反安全保障义务,应承担侵权责任D.如查明砚台系从10层抛出,10层以上业主仍应承担补充责任【答案】:B【解析】:AC两项,侵权责任法第37条规定,宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。本题中张小飞不属于公共场所的管理人,不承担相应的安全保障义务。根据题目交代的背景也不能认定小区物业违反法定或者约定安全保障义务。BD两项,侵权责任法第87条规定,从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品
52、造成他人损害,难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。顶层业主通过证明当日家中无人,即能够证明自己不是侵权人,则可以免责;10层以上业主如能够证明自己不是侵权人,则不必承担补充责任。26.关于检察官职业道德和纪律,下列哪一做法是正确的?( )A.甲检察官出于个人对某类案件研究的需要,私下要求邻县检察官为其提供正在办理的某案情况B.乙检察官与其承办案件的被害人系来往密切的邻居,因此提出回避申请C.丙检察官发现所办案件存在应当排除的证据而未排除,仍将其作为起诉意见的依据D.丁检察官为提高效率,在家里会见本人所承办案件的被告方律师【答案】:B【解析】:检
53、察官职业道德规范确定了“忠诚、公正、清廉、严明”八字职业道德标准,具体内容如下:忠诚。忠于党,忠于国家,忠于人民,忠于事实和法律,忠于人民检察事业,恪尽职守,乐于奉献。公正。崇尚法治,客观求实,依法独立行使检察权,坚持法律面前人人平等,自觉维护程序公正和实体公正。清廉。模范遵守法纪,保持清正廉洁,淡泊名利,不徇私情,自尊自重,接受监督。严明。严格执法,文明办案,刚正不阿,敢于监督,勇于纠错,捍卫宪法和法律尊严。A项,私下了解邻县检察官办理案件,干扰检察权的独立行使,违背“公正”的职业道德标准。BD两项,发现应当排除的证据而未排除,仍将其作为起诉意见的依据,在家里会见被告律师,皆不符合法律的规定
54、的程序,违背程序公正。C项,应当回避的,主动要求回避,符合程序公正的要求。27.甲和乙因为人身损害赔偿纠纷起诉到法院,一审法院作出判决,甲对赔偿标准有异议,提起上诉。原审法院也发现赔偿金及利息的适用标准有错误,原审法院将案件移交上级法院,甲没有按期缴纳上诉费,法院应该如何处理?( )A.二审法院撤销原判,发回原审B.一审法院启动审判监督程序C.继续审理D.二审法院按撤回上诉处理【答案】:B|D【解析】:一审法院将一审判决书送达当事人后发现裁判文书错误后应当分情形讨论:如果是瑕疵(文字错误、计算错误、笔误等),应当下达裁定书补正;如果是实质内容错误则应当视当事人是否上诉而分别处理。当事人上诉的,
55、报二审法院由二审法院在二审中纠正;当事人不上诉的,则在判决生效后启动审判监督程序纠正。本案首先赔偿金及利息的适用标准错误属于实质内容错误,不能通过裁定书补正。当事人上诉后,没有按期缴纳上诉费,二审法院应当按照上诉人撤回上诉处理,即一审判决生效。二审法院不应当对案件继续审理,也不应当对本案作出相应的判决、裁定。此时属于生效的一审判决有错误,故一审法院应当启动审判监督程序纠正错误的一审判决。28.胡某于2006年3月10日向李某借款100万元,期限3年。2009年3月30日,双方商议再借100万元,期限3年。两笔借款均先后由王某保证,未约定保证方式和保证期间。李某未向胡某和王某催讨。胡某仅于201
56、0年2月归还借款100万元。关于胡某归还的100万元,下列哪一表述是正确的?( )A.因2006年的借款已到期,故归还的是该笔借款B.因2006年的借款无担保,故归还的是该笔借款C.因2006年和2009年的借款数额相同,故按比例归还该两笔借款D.因2006年和2009年的借款均有担保,故按比例归还该两笔借款【答案】:A【解析】:合同法解释(二)第20条规定,债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应按如下顺序抵充债务:优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债
57、务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。A项,本题中,2006年的借款已经到期,而2009年的借款尚未到期,故归还的是该笔借款。B项,两笔借款都由王某担保,应当优先抵充已到期的债务。C项,担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务,负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充。D项,债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务。29.关于法律职业道德,下列哪一表述是不正确的?( )A.基于法律和法律职业的特殊性,法律职业人员被要求承担更多的社会义务,具有高于其他职业的职业道德品行B.
58、互相尊重、相互配合为法律职业道德的基本原则,这就要求检察官、律师尊重法官的领导地位,在法庭上听从法官的指挥C.选择合适的内化途径和适当的内化方法,才能使法律职业人员将法律职业道德规范融进法律职业精神中D.法律职业道德教育的途径和方法,包括提高法律职业人员道德认识、陶冶法律职业人员道德情感、养成法律职业人员道德习惯等【答案】:B【解析】:B项,互相尊重,相互配合是指虽然分工不同,但公正是法律职业人员的共同价值追求,是司法工作的生命线。司法机关依法独立行使职权但同时应处理好公、检、法三机关分工负责、互相配合、互相制约的关系,处理好与律师的关系。并不是要求检察官、律师听从法官的指挥。A项,由于法律职
59、业的特殊性,因此法律职业道德比一般职业道德的要求更高。法律为调整社会关系的主要规范,在社会中负有分配社会资源、维持社会秩序、解决社会冲突、实现社会正义的功能,因而要求法律职业人员具有更高的法律职业道德水准。C项,在实践中,只有选择合适的内化途径和适当的内化方法才能够使法律职业者将法律职业道德规范融进法律职业精神中。法律职业者作为法律职业内化的主体,就应该有意识的将被动学习与主动学习结合起来。D项,法律职业道德教育的途径和方法,主要包括:提高法律职业人员道德认识;确立法律职业人员道德信念;陶冶法律职业人员道德情感;锻炼法律职业人员道德意志;养成法律职业人员道德习惯。30. 住所地在H省K市L区的
60、甲公司与住所地在F省E市D区的乙公司签订了一份钢材买卖合同,价款数额为90万元。合同在B市C区签订,双方约定合同履行地为W省Z市Y区,同时约定如因合同履行发生争议,由B市仲裁委员会仲裁。合同履行过程中,因钢材质量问题,甲公司与乙公司发生争议,甲公司欲申请仲裁解决。因B市有两个仲裁机构,分别为丙仲裁委员会和丁仲裁委员会(两个仲裁委员会所在地都在B市C区),乙公司认为合同中的仲裁条款无效,欲向有关机构申请确认仲裁条款无效。(1)依据法律和司法解释的规定,乙公司可以向有关机构申请确认仲裁条款无效。关于确认的机构,下列选项正确的是( )。A.丙仲裁委员会B.丁仲裁委员会C.B市中级法院D.B市C区法院
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