讲商经第二次讲义

1、016（四）公司章程的变更1. 公司章程的变更是指已经生效的公司章程的修改，变更程序如下 ：（1）由董事会提出修改公司章程的提议；（2）将该提议通知其他股东；（3）由股东会（股东大会）表决通过。2. 我国公司定，公司股东会会议作出修改公司章程的决议必须经代股东大会作出修改公司章程的决议，必须经表 2/3 以上表决权的股东通过 ；出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。3. 章程变更后，董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。【注意】公司章程的订立或变更并非以工商登记为生效要件，而为对抗要件。专题三公司融资与财务公司筹金的活动被称为“公司融资”。公司筹金主要依靠两种：一是股权融资 ；二是债

2、权融资。前者是公司向投资者募集股权资本的活动，后者是通过向第三人借款而筹本的活动。具体来说，包括公司资本、公司和公司债券三部分内容。公司财务制度则包括公积金制度和公司分配制度两个方面。一、公司资本（一）含义与形态公司资本也称为股本，它是指由公司章程确定并载明的全体股东的出资总额。公司资本的具体形态包括 ：1.资本，是指公司在设立时筹集的、由章程载明的、经公司登记机关登记的资本。可以区分为以下三种情况 ：（1）（2）公司的资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额 ；采取发起设立方式设立的，资本为在公司登记机关依法登记的全体发起人认购的股本总额 ；（3）实收股本总额。2. 认缴资本（采取

3、募集设立方式设立的，资本为在公司登记机关依法登记的资本），是指公司实际上已向股东的股本总额。资本可能等于资本，也可能小于资本。3. 认购资本，是资人同意缴付的出资总额。4. 实缴资本（实收资本），是指公司成立时公司实际收到的股东的出资总额。由于股东认购缴资本可能等于或小于以后，可能一次全部缴清，也可能在一定期限内分期缴纳。故而实资本。【注意】我国现行公司法的资本制度由实缴制改为了认缴制，公司的资本等资本。于公司成立时全体股东的认缴资本总额，因而公司成立时的实缴资本可能小于（二）公司资本三原则公司和定，这样才能保障交易安全，都具有一定的资合性，其信用基础在于资本的真实和稳债权人的利益。我国公司法

4、对上述两类公司资本的年国家司法考试专题讲座系列曹新川讲 商经法2017017有关规定体现为以下三项原则 ：1. 资本确定原则。资本确定原则又称法定资本制，是指公司设立时应在章程中载明公司资本总额，并由发起人认足或缴足，否则公司不能成立。我国现行公司法除特殊情况外已取消了资本实缴制及验资机构的验资程序。2. 资本维持原则。资本维持原则是指公司在其存续过程中，应当经常保持与其资本额相当的。这是资本确定原则的延伸。该原则具体体现在下列制度上 ：公司的股东在公司登记成立后不得抽逃出资；（1）的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其

5、股本。、发起人未按期召开创立（2）价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（3）公司不得收购本公司的，但是，有下列情形之一的除外 ：减少公司资本 ；与持有本公司的其他公司合并 ；将给本公司职工 ；股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其的。【注意】此处回购针对的是。公司因上述第项的原因收购本公司的，应当经股东大会决议。公司依照上述规定收购本公司后，属于第项情形的，应当自收购之日起 10 日内注销；属于第项、第项情形的，应当在 6 个月内转让或者注销。公司依照上述第项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已总额的 5%；用于收购的应当从公司的税后利润中支出

6、；所收购的应当在 1 年内转让给职工。【注意】在司法当中，此处的数字往往是命题的重点，需要熟记。为防止造成公司回购本公司的，公司不得接受本公司的作为质押权的标的。3. 资本不变原则。资本不变原则是指公司资本总额一旦确定，非经法定程序，不得任意变动。公司法对公司增加资本实行股东自治，而对公司减少资本则实行严格的限制。公司的法定减资程序请参见后面内容。【注意】公司法对公司增加资本实行股东自治，而对公司减少资本则实行严格的限制。其目的都是为了保护债权人的利益。但是，需要注意的是，公司的偿债能力其实与公司成立时的资本关系并不大，因为公司是以其全部资产（而不是资本）对外承担债务清偿责任的。例公司成立时资

7、本为 200 万元，现有资产为 400 万元，公司需以 400 万元的全部资产承担债务清偿义务 ；反之，若公司承担债务清偿责任。资本为 400 万元，现有资产仅 200 万元，公司也只能以此 200 万元2013 年修改公司法时在公司资本制度方面作了修订，体现在四个方面 ：专题公司融资与财务018一是取消了法定最低资本制度。公司和除特殊规定外不再设置法定最低资本限制。例答现在一元钱可不可以可以。一家公司？二是实行公司资本认缴制，股东不必实际缴纳全部出资，而可以先成立公司，再分期缴纳出资。新公司法也取消了股东实缴出资的比例及期限限制。【注意】即便法律取消了实缴制及实缴的比例与期限限制，股东也不能

8、狮子大张口，也需要量力而行，股东仍须按照公司章程的约定缴纳出资。如果股东未依认缴文件的规定实际缴付资本，仍需要按照其认缴的出资额承担。只不过可以分期缴纳而已。三是取消了货币出资比例限消了旧法中货币出资占 30% 的规定。例 可不可以全部用非货币出资？答可以。四是不需要提交验资公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项。公司登记时，。登记事项和登记文件得到了极大的简化。（三）股东的出资1. 基本要求 ：（1）以及公司。有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。法律、行政决定对公司资本实缴、资本最低限额另有规定的，从其规定。【再次强调】股东不必实际缴纳全部出资，而可以先成立公司，再分期缴纳出

9、资。2013年 12 月 28 日新修订的公司法删除了“万元。公司全体股东的首次出资额不得低于公司资本的最低限额为3资本资本的 20%，也不得低于法定的最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足 ；其中，投资公司可以在 5 年内缴足”等规定，至此（2）设立时不再有资本最低限额和首期出资比例的要求。有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额。法律、行政以及决定对资本实缴、不允许分期缴纳出资。资本最低限额另有规定的，从其规定。募集设立的股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在开设的账户 ；以非货币出资的，应当依法办理其权的转移手续。【注意】商业法对于商业、

10、法对于公司、保险法对于保险公司等都有特殊的最低资本要求。2. 出资方式 ：（1）合法方式 ：股东可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币作价出资。此处 2013 年公司法删除了“全体股东的货币出额不得低于公司注年国家司法考试专题讲座系列曹新川讲 商经法2017019册资本的 30%”的规定，以后公司的成立不再要求货币出资的比例，这样有利于鼓励创业，降低设立公司的门槛和难度。今后，即使全部使用非货币出资也将不会受到限制，一些有技术背景的创业需要缴付现金出资而可全部用技术出资或者其他可以评估的实物出资。不再根据公司债权转股权登记管理办法（2011 年 11 月

11、 23 日国家工商公布），债权可以作为合法有效的出资形式转为股权。该办法所称债权转股权，是指债权人以其依法享有的对境内设立的公司或者（以下统称公司）的债权，转为公司股权，增加公司资本的行为。以下三种情形均可以进行债转股登记 ：公司经营中债权人与公司之间产生的合同之债转为公司股权，债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不法律、行政、决定或者公司章程的性规定 ；公司生效裁判确认的债权转为公司股权 ；重整或者和解期间，列入经批准的重整计划或者裁定认可的和解协议的债权转为公司股权。（2）保的方式 ：股东不得以劳务、信用、自然人、商誉、特许经营权或者设定担等作价出资。【注意】（1）上述六种特殊形式之所以

12、不可以用来作为公司的出资，或者因为难以有效估价，或者在现有条件下难以转移所。（2）股东出资都转移所，但有一个例外，即用土地出资则不需转移所，因为土地所只能是国家或是集体，公司不能享有所。因此土地是使用权出资。其他只要满足可估价、可转让都可以用来出资，如股权、债权、探矿权、采矿权等。（3）根据公司法解释（三）的最定，出资人以不享有处分权的出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，可以参照物权法第 106意取得的规定予以认定。即认定公司善意取得该项人请求赔偿损失。的所，原所人向无处分权例 甲、乙、丙三人拟成立一家小规模商贸公司，资本为 8 万元，甲以一辆面包车出资，乙以货币出资，丙以实用新型专利

13、出资。对此，下列哪一表述是正确的？ A甲出资的面包车无需移转所，但须交公司管理和使用乙的货币出资不能少于 2 万元丙的专利出资作价可达到 4 万元D. 公司首期出资不得低于资本的 30%（3）货币出资来源不合法的：出资来源是否合法，公司没有义务进行，这种情况下以、挪用等违法所得的货币出资可以取得股权 ；随后要对违法强制转让。行为予以、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权，这是一个【注意】此处并不是否认出资人可以取得股权。（4）股权出资 ：出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，应当认定出资人C。A专题公司融资与财务020已履行出资义务 ：出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让 ；出

14、资的股权无权利瑕疵或者权利负担 ；出资人已履行关于股权转让的法定手续 ；出资的股权已依法进行了价值评估。【口诀】+ 无瑕疵 + 手续全 + 已评估。甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天地公司，按照公司设立协议，甲以其例持有的日月房地产开发20% 的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？ A日月公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定甲对日月公司尚未履行完毕其出资义务甲乙将其股权出质给其债权人戊甲以其股权作为出资转让给天地公司时，日月公司的另一股东已主张行使优先权（四）股东出资瑕疵责任1.（1）公司股东瑕疵出资的：公司股东应当按期足额缴纳公司章

15、程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在开设的账户 ；以非货币财产出资的，应当依法办理其权的转移手续。股东不按照上述规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。（2）公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额 ；公司设立时的其他股东承担连带责任。出资人以非货币出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，应当委托具有合法资格的评估机构对该评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，履行出资义务。应当认定出资

16、人未依法全面【注意】前面两种情况，第一种是违约，针对的是货币出资不足 ；第二种是连带，针对非货币评估不实。连带责任针对的是设立时的股东，对于公司成立后新加入公司的股东不适用，因为设立时的老股东是合伙关系，彼此之间负有监督义务，新加入股东没有加入合伙关系，没有监督义务。【归纳总结】（1）（2）对出资违约责任是重点，公司出资违约责任简单了解。而言，没有区分出资违约是在公司成立前还是公司成立后，均适用统一处理方式 ：“补足 + 违约”。（3）该责任为“股东”和“公司”的关系，不涉及债权人。股东是否对债权人承担“连B、C、D。A年国家司法考试专题讲座系列曹新川讲 商经法2017021带责任”，参照前文

17、“公司否认（公司法第 20 条第 3 款）”处理。【注意】公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民应予支持 ；公司债权人依照公司法解释（三）第 13 条第 2 款向该股东提讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，应予支持。但是，当事人另有约定的除外。2.（1） 应当股东瑕疵出资的：发起人的违约责任。以发起设立方式设立的，发起人认足公司章程规定其认购的；需要一次缴纳的，应即缴纳全部出资 ；可以分期缴纳的，应即缴纳首

18、期出资，剩余出资按照章程规定的出资期限缴纳。以非货币财产出资的，应当依法办理其权的转移手续。【注意】发起人不依照上述规定缴纳出资的，应当按照发起人协议对其他已经按期缴纳的股东承担违约责任。（2）发起人不按规定缴纳出资的责任。成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴 ；为了保护债权人的利益，其他发起人承担连带责任。【注意】成立后，发现作为设立公司出资的非货币的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额 ；其他发起人承担连带责任。3. 其他瑕疵出资的：（1）资产评估、验资或者验证机构的责任。承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证

19、明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。【注意】机构在评估或证明不实的范围内进行赔偿，并不是对所有的数额承担责任。（2）股东抽逃出资。再次重申公司法解释（三）第 12 条规定 ：公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，应予支持 ：制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配 ；通过虚构债权债务关系将其出资转出 ；利用关联交易将出资转出 ；其他法定程序将出资抽回的行为。专题公司融资与财务022【注意】在公司法2013 年修改之后，股东将出资款项转入公司账户验资后又转

20、出去的行为不再属于抽逃出资的行为。股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理或者实际控制人对此承担连带责任的，应予支持。股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，不予支持。公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，不予支持。例 1. 2016 年 5 月，甲、乙、丙三人共同出

21、资设立一家逃出资行为？ A将出资款项转入公司账户验资后又转出去虚构债权债务关系将其出资转出去利用关联交易将其出资转出去制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配公司。甲的下列哪一行为不属于抽例2.、成立投资咨询，、各以现金 50 万元出资，以价值 20 万元的办公设备出资。任公司董事长，任公司总经理。公司成立后，股东的下列哪些股东抽逃出资的行为？ B与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由行为可A.己 50 万元 B.公司支付给自以公司总经理，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将 15 万元的设备款虚报成 65 万元，并已由公司实际转账支付C.擅自将公司若干贵重设备拿回家D

22、. 3 人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配（3）他人替代出资出现瑕疵怎么办？根据合同的相对性原理，该出资责任仍由股东本人负责。例答借的钱进行出资，但是这些钱中有部分伪钞，那么对公司承担出资不实责任的是谁？，因为是出借人，并不是股东。这是合同相对性原理的要求。（4）瑕疵出资对股东资格的取得和公司的成立有何影响？并不影响，股东资格取得和公司成立在我国都采取形式有效原则，只要名字记载在股东名册当中，就是公司的股东，即便有瑕疵出资也不影响股东资格的取得 ；公司成立只看公司是否取得工商登记，公司从签发之日起就已经成立，股东出资的瑕疵也不影响公司的成立。（5）公司可否豁免股东的出资义务？不可以

23、。A BA。A、 B、 D。年国家司法考试专题讲座系列曹新川讲 商经法2017023例一个股东因为经济，承诺出资 10 万元，后来未能全部出资，只出资了 5 万元，其他股东很同情他，召开股东会免除了他的出资义务，请问该决议是否有效？内容违法，损害其他债权人利益，无效。【注意】股东如果实在没有能力缴纳剩余出资，可以通过公开的程序减少资本即可。（6）公司可否限制瑕疵出资股东行使权利？可以。例 一个股东承诺出资 20 万元，后来只出资了 10 万元，于是股东会决议，以其出资的 10 万元进行分红，是否允许？可以，因为义务没有尽到位，权利就应受限制。（7）出资贬值该如何处理？出资人以符合法定条件的非货

24、币出资后，因市场变化或者其他客观补足出资责任的，导致出资贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担不予支持。但是，当事人另有约定的除外。【特别提示】股东的出资义务不受（五）归纳股东出资基本原理时效的限制，这也是为了保护债权人的利益。对投资者来讲，要想成为股东仅要求其在形式上承诺出资并在股东名册上进行了记载，即有名无实也可 ；但投资者只有实际“履行”出资义务才能享有股东权利，即实至名归。也就意味着，对言而无信未履行出资义务（包括始终未出资和事后抽逃出资）的股东，公司清偿。利要求其补缴出资，公司债权人也在公司无力还债时要求其在未缴出资范围内公司股东会不能决议免除某股东的出资义务或允许其抽回

25、出资，这是为了保证公司资本充实，债权人利益 ；但是，对于不履行出资义务（包括始终未出资和事后抽逃出资）的公司的股东，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司股东会可以决议解除该股东的股东资格。此种情形仅适用于公司，不适用于。【特别提示】股东的出资义务不受二、公司（一）含义时效的影响。是特有的概念，它是是公司签发的证明股东所持资本最基本的的凭证。公司的采取的形式。（二）分类的依据不同的标准，可以划分为不同的种类 ：1. 普通股与优先股。普通股股东在公司提取了公积金以及支付了优先股股利后，参与公司的盈余分配，其股利不固定。优先股股东在公司盈余或剩余的分配上享有比普通股股东优

26、先的权利，但优先股股东没有表决权。公司终止时，普通股股东在优先股股东之后取得公司剩余权的权利。普通股股东有出席或委托人出席股东大会并行使表决优先股股东在公司盈余或剩余的分配上享有比普通股股东优先的权利。如优先股专题公司融资与财务024的优先权事先约定，优先股先于普通股分配红利，公司终止回投资。但优先股股东没有表决权。2. 表决权股、限制表决权股和无表决权股 ：时，优先股先于普通股收（1）表决权股。持有表决权股的股东享有表决权。表决权股又可分为 : 一是普通表决权股，即一股拥有一票表决权。二是多数表决权股，即该股东享有超过其拥有数的表决权，持有多数表决权股的股东为特定股东，一般都是公司的董事或监

27、事。但通常各国公司法对多数表决权股限制较为严格。三是特别表决权股，即只对公司的某些特定事项享有表决权。（2）限制表决权股。持有该种的股东，其表决权受到公司章程的限制。通常应在公司章程中载明限制表决权股，而且不得对个别股东分别实行。（3）无表决权股。持有该种的股东，不享有表决权。通常，对无表决权的，必须给予其利益分配的优先权，即以盈余分配方面的优先作为无表决权的补偿。3. 记名股与无记名股 ：（1）记名股。这是指将股东记载于之上的。记名股不仅要求在上记。载股东，而且要求记载于公司的股东名册上。记名股的股东权利并不完全依附于记名股转让时，应作记名背书，并在移交后，变更公司股东名册上之记载。（2）无

28、记名股。这是指的不将股东记载于之上的。这种的股东权利完全依附于，凡持票人均可主张其股东权利。无记名股在转让时，只需在合法场所交付于受让人，即可发生股权转移的效力。无记名通常是向自然人股东的。【注意】公司的可以为记名，也可以为无记名。所以，记名和无记名都是可以的。但公司向发起人、法人的，应当为记名，并应当记载该发起人、法人的名称或者，不得另立户名或者以代表人记名。4. 额面股与无额面股 ：（1）额面股，又称面值股，是指票面标明一定金额的。（2）无额面股，又称比例股，是指不标明金额，只标明每股占公司资本的比例。【注意】我国无额面股。三、公司债券公司债券是指公司依照法定条件和程序。（一）记名债券与无

29、记名债券的，约定在一定期限内还本付息的有价这是以是否在公司债券上记载公司债券持有人的（二）转换公司债券与非转换公司债券或者名称为标准划分的。这是以公司债券能否转换成为标准划分的。上市公司经股东大会决议可以可可转换为转换为的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。上市公司的公司债券，应当报监督管理机构核准。持有可转换公司债券的人享有选择权，可以在一定时期内向公司办理转换手续，由债权人变为股东。只有上市公司才可以申请可转换公司债券。年国家司法考试专题讲座系列曹新川讲 商经法2017025四、公积金制度公积金是指企业根据法律和企业章程的规定提留备用，股利分配的部分所得或收益。法律对企业的

30、积累进行规范，甚至做强制性规定，目的在于防止出资者或股东追求利润分配最大化而可能影响企业的发展，同时也损害出资者或股东的共同利益和长远利益，并可能损害债权人的利益。（一）公积金的类型盈余公积金和资本公积金。这是根据公积金的不同来源划分的。盈余公积金是指企业依法或依企业章程从企业的利润中提取的公积金。资本公积金是指直接由资本、资产或其受益所形成的公积金。法定公积金和任意公积金。这是根据公积金的提留是否为法律上的强制性规定划分的。法定公积金是指根据法律的强制性规定而提取的公积金。任意公积金是指根据企业章程的规定而自愿提取的公积金。（二）公积金的提取公司分配当年税后利润时，应当提取利润的 10% 列

31、入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司资本的 50% 以上的，可以不再提取。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。任意公积金的提取比例由股东会或者股东大会决定。【注意】任意公积金不是法定必须提取的，是否提取以及提取比例由股东会或股东大会决议。（三）资本公积金的以超过票面金额的价格所得的溢价款以及财政部门规定列入资本公积金的其他收入，如法定当列为公司资本公积金。（四）公积金的用途重估增值、接受捐赠的价值等，应公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。【注意】资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司资本的 25%。例1. 关于公司的财务行为，下列哪些说法是正确的？在会计年度终了时，公司须编制财务会计，并自行审计公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损时，则在提取本年度法定公积金之前，应先用当年利润弥补亏损公司可用其资本公积金来弥补公司的亏损公司可将法定公