《行政许可法》实施的困难及其解决方法

1、中华人民共和国行政许可法（以下简称行政许可法）实施以来，作为我国经济向现代化转型期的来 规范政府行为推动我国经济转型建设的重要法律，行政许可法的实施实效让人有喜有忧。社会各界对这 部被温家宝总理称为“行政机关自我革命”的法律规范充满了期望。不管是立法者，法律界还是社会各界都 希望它能够成为我国政府职能转变和行政法治建设中的里程碑。肩负着诸多的期望，行政许可法实施以 来，取得了良好的效果。但是在法律的实施过程中也出现了很多的问题不尽人意。行政许可法的生成与 我国社会的联系何在，立法者的立法意图和精神在现实是否得到完美的体现，立法者的意图和现实中的实 效差距何在，原因何在，我们又应如何弥补行政许可

2、法的缺陷积极引导其正面作用推动我们社会和经 济生活的发展。关键词监督管理体制改革精神转变一、行政许可法的价值（一）行政许可法的颁布有利于公民权利保护从公民权利保护角度来看，在行政许可法律关系中，相对与行政主体，被行政许可人无疑处于弱势地位。行政许可法将行政主体和被行政许可人置于同一层面，不仅从实体上更从程序上保障了被行政许可人 的合法权益，使其处于相对平等的地位。行政许可程序制度在行政许可法中突出了独立的地位，具有 重要的价值，进一步打破了我国长期以来“重实体，轻程序”的观念。其次，行政许可法也通过大量的实 体性规定来保护公民权利。例如规定在行政许可设定和实施中的公民参与权，基于公开原则的公民

3、知情权， 高效便民原则的适用，信赖利益保护原则等各方面的创新规定来保护公民权利。二、实施行政许可法可能遇到的阻力及解决方法诚如我们所见，行政许可法自实施以来对我们的社会和经济生活产生了巨大的影响，其积极作用是我们 有目共睹的。但是由于主客观原因，它还有不完善的地方，加之于其相配套的相关管理制度没有随之改革， 人们的思想认识不到位，新问题层出不穷。行政许可法难免遭到严重的考验和挑战，出现不适应的情况。 我们应该才能敢各个方面努力，使其的立法目的完美实现，推动我们社会的发展。（一）法律规范本身的不完善1、个别条款立法意图模糊，政府是否给予行政许可空间过大行政许可法第十三条的“可以不”让人费解。第十

4、二条已经明确规定了可以设立行政许可的六种情况， 十三条有紧接着规定了“可以不”设立行政许可的四种情况。“在法律规范中，可以不有可以的意思”，也就 是“可以不”不排斥“可以”。那么对十三条的理解就成了符合该条规定的可以不设立行政许可，也可以设立行 政许可。进一步，如果符合十二条的规定可以不加条件的设立行政许可，计算机符合十三条不设立行政许 可的规定,也可以设立行政许可。这就给政府留下了过多的自由的行政许可范围，不符合行政许可法旨 在建设有限政府的立法意图。对此，建议制定实施细则来详细明确规定政府的许可范围，限定政府的行政 许可权。2、行政许可主体过多，部分临时性行政许可期限不明确根据该法第十四，

5、十五条的规定，符合一定的条件，国务院可采用发布决定的形式设定行政许可，这就扩 大了行政许可主体的范围。因为行政管理而采取的决定形式实行行政许可。既然是临时性行政许可就应该 有一个明确的使用期限，否则存在临时性行政许可长期有效的可能。而十四条并为涉及期限，建议有关部 门参照十五条的有关规定。设定国务院的临时性行政许可的实施期限。3、行政许可的条件没有法定化，变相许可有可能出现根据行政许可法第十六条的规定，行政法规，地方性法规和规章可以在法律设定的行政许可事项范围 内，对该行政许可做出具体规定。法律规定所有的行政许可条件应该公开，明示，但是没有规定法定化。 这就有可能造成在实施一项行政许可时被附加

6、多个条件，每个条件又是一个许可。行政许可的条件是其隐 蔽的门槛，说是条件，有一些是在条件掩护下的许可，“换汤不换药”。在我国，相当一部分许可机关靠许 可收费来运转。在短期内，机构职能不能削减，编制人员不能控制，俨然许可的具体条件的出现是不可避 免的。4、变更行政许可的条件过宽，行政许可补偿的标准没有明确规定完善的公共权力救济制度是有限政府的一个重要标准之一。现代社会是法治社会，行政行为引起的公民信 赖利益损失应该得到补偿；现代社会也是市场经济社会，行政主体这样契约的一方，批准行政许可就是做 出了行政行为，应该遵守契约的精神，变更行政许可行为是一种事实上的违约行为，应给契约对方即被行 政许可人因

7、其违约行为引起的信赖利益以补偿。但是，行政许可法第八条的变更条件过于笼统，尤其是 关于“公共利益”的规定更难以界定和把握。在现实生活中，很容易造成行政许可行为的随意性，造成公民 不必要的损失，同时面对补偿要求，政府的经费会面临危机。另外，行政许可法没有明确规定行政许可补偿的标准。而我国目前对行政补偿的规定不多，而且补偿标 准很低，可以概括为“抚慰”标准或者“适当”标准。这就使公民信赖利益的损失得不到合理的补偿。建议有关 司法解释对此做出明确的规定，并且根据公平合理原则的要求，适当提高补偿标准。二）法律规定超前， 相关管理制度改革滞后1、行政许可法规定了相对集中的行政许可权，却没有对行政权力进行

8、重新的调整和配置，使相对集中 的行政许可权很难实施。根据二十五，二十六条的规定，一个领域的多个行政主体实施的同类行政许可权 归为一个行政机关行使。这里就存在两个问题。第一：在我国行政机关的职权是法定的，改变或者合并行 政机关的行政许可权，必须符合法律规定的程序。如今现有机构没有调整，行政职权管理也没有经过重新 配置。该法规定一个行政机关可以行使其他行政机关的职权缺乏法律依据，涉及到该行政机关在行政管理 体系中的地位和其与其他行政机关的关系问题。这难免会:引起“争权”的问题，谁都不会轻易放弃自己的权 域，在实施中会遭遇一定的困难。第二：行政许可一般是涉及一定相关专业事项的许可，具有很强的专业 性

9、，行政许可权相对集中由一个行政机关行使，可能造成许可机关缺乏该许可所应有的专业知识，并最终 影响行政许可的质量。针对此，我们建议把行政许可法确立的一系列重要制度具体化，完善相关工作，确保这些制度得到切 实实行，更重要的是进一步划分行政许可的权限，理顺管理制度。2、自律监管缺乏机制，市场调节必须引导。行政许可法旨在建设有限政府，规范政府的许可行为，把 公共权力行使缩小在最小的领域，把社会自治全最大化。根据该法第十三条的归，可以通过公民，法人或 其他组织自主决定的、市场竞争机制可以有效调节的、行业组织或中介机构能够自律的可以不设立行政许 可。“这就意味着原来实施行政许可的某些事项将由行政管理变为自

10、律管理。法律赋予这些组织履行与行政 许可相近或相似的职能，但如何界定这些组织的权力范围以及依法规范他们的行为，这是法律的模糊地带， 甚至是空白”。就目前我国的自律组织而言，不仅仅是自身建设没有形成规模，缺乏社会诚信，加之不完 善的监督和救济制度，很容易形成行业依托和行业垄断。大率制定的超前与相关自律管理制度落后的脱节 是行政许可法在实施过程中遇阻的主要原因之一。一部法的立法精神和意图在实施中得到良好的体现，是法律改革、体系重构和精神转变三位一体的。任 何一方的或缺或者滞后都会影响到法的实效。针对传统的行政管理体制于现代经济的发展和理发的严重脱 节的情况，建议在现行法律的框架下，对行政管理体系进

11、行重构和调适，建立起现代化的行政管理体系， 促进社会的发展。（三）精神转变需要时日，普法工作应加大力度如上所言，精神转变在发的实现中的地位至关重要。一部法律被良好的实施取得的预期的效果，创制法律， 体系重构是重要的，但是更重要的是主体如何去实施。法律精神是存在于人脑之中的，作为法律执行者的 人的思想是关键。它贯穿于法的运行的整个过程，并直接影响到法的实效。行政许可法旨在规范行政行 为，依法行政，建设有限政府，实现社会自治。因此削减行政许可是必然的，它不仅削弱了行政机关的权 力，加重了其责任，导致了收入的锐减，甚至还有可能使其面对被行政许可人的补偿请求。新旧法律的交 替意味着秩序的冲突，而秩序冲

12、的背后意味着利益的冲突。面对本机关利益的触动，一些行政机关工作人 员观念陈旧，认识不到位，甚至有抵触情绪，不能很好的执行法律。因此，加大普法宣传，尤其是组织行 政机关工作人员学习行政许可法，彻底领悟其精神和立法理念势在必行。四、行政许可法的实施可能产生的新问题行政许可法的积极作用是我们有目共睹的，但是它也存在一定的负面影响。根据该法一些行政许可被 取消后，有行政管理变成了市场自律，可能在短期内造成管理失控，影响社会的稳定和人民的切身利益。 我国目前处于社会的转型期，改革的对象是直指铁路、电信，医疗等行业。面对突然的“断奶”，这些长期 在严格审批程序保护下的行业必须直面市场，没有“保护膜”，容易引发严重危机。在这些行业中最引人注 目的就是涉及公共安全，医疗卫生等行政许可取消后的不良后果。针对此，建议政府有步骤有计划的逐步 进行，循序渐进，不能急于求成，并建立起自律管理机制的监督和完善制度。行政许可法的颁布和实施对社会和经济生活的影响是巨大的，实施以来取得了良好的效果。然而它的 缺陷也日益暴露，况且随着新问题的层出不穷，行政许可法难免出现不适应。我们应该用积极的心态去 面对行政许可法，用各种方式去完善它，引导它的积极作用：我们应该用发展的观点去看待行政许可