法2016年基础学习班

1、第一部分合同法总论第二讲 合同的订立与缔约过失责任一、合同的形式（一）口头形式（二）形式：一般形式、特殊形式（三）其他形式：行为推定。【考点详解】形式1.一般形式（合同书）：针对合同的成立担保法：所有的担保合同合同法：金融机构借款合同、融资租赁、建设工程、技术开发和技术转让等。未采用一般形式的：可以履行治愈：法律、行政规定或当事人约定采面形式，但未采用，一方已经履行其主要义务而对方接受的，视为合同成立。（合同法36 条）2.特别形式（审批、登记、等）：针对合同的效力审批形式：中外合资合同、中外合作合同、向外国人转让专利合同。未采用特殊形式的：合同已成立、未生效。二、合同订立的程序与成立合同订立

2、的简单程序：复杂程序：要约邀请要约反要约承诺（一）要约1.区分要约与要约邀请【例题单选题】甲公司通过电视发布，称其有 100 辆某型号汽车，每辆价格 15 万元，广告有效期 10 天。乙公司于该则发布后第 5 天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无要约要约邀请概念希望和他人订立合同的意思表示邀请他人向自己发出要约的意思表示条件内容具体明确；表明经受要约人承诺要约人即受该意思表示的约束典型寄送的商品价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书注意商业一般是要约邀请，符合要约条件的是要约！主要内容近 5 年考查频率合同的形式未考查合同订立的程序商品房，考查 1 次格式条款考查 2 次缔约过失责任

3、考查 1 次货可供。下列哪一选项是正确的？（ ）（2007-3-8）A.甲违约B.甲应承担缔约过失责任C.甲应承担责任D.甲不应承担民事责任正确A本题考核合同的订立。合同法第十四条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第十五条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业等为要约邀请。商业的内容符合要约规定的，视为要约。本题中，甲公司发布的内容具体明确，符合要约的规定，视为要约；而乙的行为也承诺，因此购车合同成立有效。甲公司无货供应，违约

4、。【】悬赏的性质12 年、13 年考题已明确：单方允诺【注意】悬赏【商品房 商品房的销售中写“酬金面议”的，是要约邀请。司法解释】和宣传资料的性质原则上为要约邀请。符合如下三个条件的，视为要约，其内容即使未载入商品房合同，亦应当视为合同内容，当事人的，应当承担违约责任（严重的根本违约，守约方可以解除合同）：和宣传资料说明和允诺的对象是商品房“开发规划范围内”的房屋及相关设施；所作的说明和允诺“具体确定”；该说明和允诺对商品房“合同的订立”以及房屋“价格的确定”有影响。【例题多选题】甲开发公司在交给购房人的某小区平面图和项目说明书中都标明有一个馆。看中小区方便，决定一套商品房并与甲公司签订了购房

5、合同。收房）时发现小区没有馆。下列哪些表述是正确的？（ ）（2014-3-51）（与 09 年多选题A.甲公司不守诚信，根本违约，退房B.甲公司C.甲公司，误导，请求甲公司承担缔约过失责任请求甲公司双倍返还购房款D.不能权利，在退房和要求甲公司承担违约责任之间只能选择一种（注意此选项，11年类似选项）正确AB本题考核要约与要约邀请。选项 A 正确。合同法第九十四条第（四）项规定，当事人一方他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。卖合同纠纷邀请，但是对商品房使未载入商品房知，因一方当事人根本违约导致合同承担责任。本题中，履行债务或者有其关于商品房买为要约允诺具体确定，并该说明和允诺即

6、任。据此可求对方小区图纸上及项目说明中标明的馆，因甲公司虚假宣传导致某请求解除合同，并予退房。的合同目的不能实现，张选项 B 正确。合同法第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。本题中，甲公司违背诚实信用原则，在售房过程中进行虚假宣传，即其请求甲公司承担缔约过失责任。，因此受损，选项 C 错误。关于商品房合同纠纷适用法律若干问题的解释第八条规定，具有下列情形之一的，导致商品房合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请

7、求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房押给第三人；（二）商品房合同订立后，合同订立后，人又将该房屋人未告知买受人又将该房屋抵给第三人。该解释第九条规定，人订立商品房合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售证明的事实或者提供虚假商品房预售证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。据此可知，本题情形不满足双倍返还购房款的法定条

8、件。选项 D 错误。合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。据此可知，合同解除与承担违约责任之间并不，可以并用。因此，在要求退房的同时，可以一并要求甲公司承担赔偿损失等违约责任。2.要约的效力、撤回与撤销【例题单选题】甲公司于 6 月 10 日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于 6 月 15日前答复。6 月 12 日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于 6 月 14日到达乙公司。而 6 月 13 日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司

9、能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效？（ ）（2008 延考-3-6）A.6 月 12 日C.6 月 14 日B.6 月 13 日D.6 月 15 日正确B本题考核要约的失效。甲公司的要约规定了明确的承诺期限，所以属于不可撤销要约。所以 6 月 12 日，甲公司对要约的实质性变更，不发生要约失效的效力。而 6 月 13 日，乙公司对要约的实质性变更，使得甲公司的要约失效。（二）承诺1.承诺变更实质性变但凡对合同主要条款的变更新要约生效到达主义，非以知悉为要件。失效承诺期满、要约撤销、要约、实质变更。撤回要约生效之前撤销撤销时间：生效之后，受要约人发出承诺之前。不可撤销的要约【合同法第 19

10、条】（1）规定了承诺的期限或明确表示本要约不可撤销；（2）受要约人有理由相信要约不可撤销而且已经为履行合同作了准备。【例题】卖方要约：交货时间为 11 月。买方答复：其他条件都同意，11 月 1 日-15 日交货。问：合同是否成立？正确不成立，买方对履行期限进行了变更，此为实质性变更。2.承诺3.承诺的效力承诺的生效时间：到达主义。承诺的效力：承诺到达要约人合同成立，依法订立的合同成立即生效。4.承诺的撤回在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人；*承诺不可撤销！（三）合同成立的时间【】定金的问题实践行为或实践合同：应选定金。定金只是作为合同中的一个条款：定金以实际交付为准，交付时定金生效；定

11、金不交付也不影响主合同的成立或效力。约定将交付定金作为主合同成立或生效条件：未交付定金，合同不成立或不生效；但主合同已经履行或履行主要部分的，不影响主合同的成立或生效。【例题单选题】甲、乙约定：甲将 100 吨卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付货款。还约定，合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙到期未付款。对此，下列哪一表述是正确的？（ ）（2010-3-14）A.甲可请求乙支付定金B.乙未支付定金不影响合同的效力C.甲交付使得定金合同生效D.甲无权请求乙支付价款正确B诺成、不要式合同承诺生效，合同成立。实践合同交付标

12、的物，合同成立。【注意】我国表述：自然人借款、借用、定金、保管合同。要式合同（法定或约定合同）（1）合同书、确认书签订之日合同成立。（2）异时签字盖章的最后一方签字盖章，合同成立。（*时间地点均按最后完成时）（3）合意达成，一方履行、对方接受的，视为合同成立。迟发可归责于受要约人的：承诺原则上无效。例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。非迟发不可归责于受要约人的：未迟发而，承诺原则上有效。例外：要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约。更合同主要条款：主体，标的，数量，质量，价款或，履行期限、地点、方式，违约责任，争议解决的方法。非实质性变更对合同主要条款以外的变更：承诺有效，合同成

13、立。除非要约人及时表示或者要约表明不得变更，合同以承诺的内容为准。本题考核定金。选项 A 错误。定金合同属于实践性合同，除具备双方意思表示一致的条件外，还须满足实际支付定金的条件，该定金合同才生效。本题中，乙未实际交付定金，定金合同未生效。因此甲不享有支付定金的请求权。选项 B 正确。担保法解释第一百一条规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。选项 C 错误。定金合同生效与否与是否交付定金有关，与主合同标的物是否交付无关。因此，甲是否交付与定金合同是否生效无关。选项 D 错误。根据担保

14、法解释第一百一条的规定，甲乙之间的合同生效，且甲已经履行了合同的主要义务，因此，甲请求乙支付合同价款。三、格式条款的特别规制【合同法第 39、40、41 条】【考点详解】格式条款的无效1.具有合同法第 52 条、第 53 条规定情形的（合同全部无效和部分无效），格式条款无效。2.提供格式条款的一方免除自己的责任、加重对方责任、排除对方主属无效。利的，该格式条款亦【注意反向考查】不具备上述（12、14 均考查），是有效格式合同。【例题单选题】甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费 5 万元，乙保证甲在接受乙的辅导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年

15、二本线，与今年高考二本线尚差 20 分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的？（ ）（2012-3-11）A.属于无效格式条款 B.因显失公平而可变更 C.因情势变更而可变更D.虽违背教育规律但属有效正确D本题考核格式条款、合同效力。选项 A 错误。合同法第三十九条第二款规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。合同法第四十条规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主利的，该条款无效。据此，本题中的承诺不属于无效的格式条款。选项 B 错误。民通意见第七十二条规定，一方当事人利用优势或者利用

16、对方没有经验，致使双方的权利与义务明显诺显然不属于显失公平。公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本题中乙的承选项 C 错误。合同法解释（二）第二条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的变化，继续履行合同对变更或者解除合同的，于一方当事人明显或者不能实现合同目的，当事人请求应当根据公平原则，并结合的实际情况确定是否变更或者解除。本题中乙的承诺也不属于因情事变更而可以变更的情形。选项 D 正确。课外辅导达成协议并作出承诺，虽然内容上有悖教育规律，但仍为有效合同。四、缔约过失责任（一）缔约过失责任的要件1.时间要件：合同缔结的过程中（合同

17、不成立或不生效；合同被撤销或宣告无效）2.要件：过错（诚实信用原则）3.行为要件：一方先合同义务4.结果要件：造成另一方信赖利益损失【例题】甲公司在与乙公司协商某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量。乙公司完成样品后，甲公司因经营发生重大调整，于是通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。问：甲公司是否承担缔约过失责任？正确甲公司不承担缔约过失责任，其不需要该种零件是因为经营发生调整，并不诚实信用原则。（二）缔约过失的类型1.假借订立合同，进行磋商。2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。3.泄漏或者不正当使用在缔约过程中知悉的商业。4.其它先合同义务的行为：（1）对合同无效或者被撤销有过错的。（2）强制缔约义务的。（3）缔约的过程中因过错突然变更合同条款）照顾、保护、通知、协助等义务的。（典型考题是约好签约单方（4）特定消费场所没有尽到保护、照顾等附随义务。（5）无权的情况下，被人没有追认，又不表见。【例题多选题】以下哪些情况甲可以要求乙承担缔约过失责任？（ ）A.甲公司与乙公司商谈好合同条款之后，乙公司要求甲公司 3 月 1 日前往签订合同，约前往，但乙要求加价，甲不同意，乙于是签约B.甲从乙处购得标注为古董的花瓶一个，后得知是赝品，于是撤销合同C.乙得知丙与竞争对手甲正洽谈合同，