基础精讲全71讲讲义j

1、第三单元合同法律制度二、合同的订立撤回承诺可以撤回（但不能撤销），撤回承诺承诺通知同时到达要约人。新要约应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺必须与要约的内容一致，受要约人对要约内容作出“实质性变更”的，为新要约。【例题 1多选题】根据关于适用合同法若干问题若认定合同成立，须能够同时的解释（二），当事人对合同是否成立存在争议的，确定的合同要素有（ A.标的物质量 B.标的物数量 C.标的物D.当事人的名称或者E.合同的履行时间）。（2014 年回忆版）【】BCD】当事人对合同是否成立存在争议的，能够确定当事人的名称或者、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或当事人另有约定的除外。

2、【例题 2多选题】根据合同法，承诺人可以撤回承诺。关于撤回通知的说法，正确的有（）。（2012 年，经调整）A.撤回 B.撤回 C.撤回 D.撤回E.撤回先于承诺通知到达要约人的，可以发生撤回效力 与承诺通知同时到达要约人的，可以发生撤回效力可以后于承诺通知到达，但承诺人应承担缔约过失的损害赔偿责任可以采取公告送达方式可以后于承诺通知 3 日到达要约人，但承诺人应承担违约责任【】AB】承诺可以撤回，撤回承诺应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。3.合同订立的几种特殊方式招投标方式订立合同招标是要约邀请，投标是要约，定标（决标）是承诺。交叉要约交叉要约，是指订约当事人采取非直

3、接内容的要约。方式，相互不约而同地方发出了相同不能简单地认为凡交叉要约，合同就告成立；交叉要约能够成立合同，是以双方意思表示在内容上完全一致且意思表示已经到达了对方为前提的。（3）拍卖拍卖公告属于要约邀请；应买人所作应买的意思表示属于要买一旦作出不得撤销；其他应买人报出更高价前维持其拘束力，应拍卖人落槌即同意与最后报价人成交，属于承诺。（4）商品陈列待售陈列商品明码实价且正在出售（包括与此相似的自动售货机装置），属于要约；陈列如果只起招徕顾客、吸引顾客的装饰作用的（如街市叫卖），属于要约邀请。（5）寄送商品价目表一般情况下，寄送商品价目表属于要约邀请；但如果价目表的内容符合要约条件，并表达出愿

4、意受其约束，则为要约。（6）一般情况下，商业属于要约邀请；但如果内容包括了使合同足以成立的主要条款，又含有人希望订约的意愿并愿意接受约束的意旨，则属于要约。【例题多选题】根据合同法理论，所有的（A.拍卖公告行为）属于要约邀请。（2010 年）B.行为C.商品陈列待售行为 D.招标公告行为E.寄送商品价目表行为【】AD】（1）选项 B：如果内容包括了使合同足以成立的主要条款，又含有人希望订约的意愿并愿意接受约束的意旨，则属于要约。（2）选项 C：陈列商品明码实价且正在出售，属于要约（如自动售货机）；陈列如果只起招徕顾客作用的，属于要约邀请（如街市叫卖）。（3）选项 E：如果价目表的内容符合要约条

5、件，并表达出愿意受其约束，则为要约。4.合同的形式（1）当事人订立合同，有形式、口头形式和其他形式；对于当事人未以形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，可以认定是以“其他形式”订立的合同。（2）采面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章的地点不符的，应当以“约定”的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，应当以最后签字或者盖章的地点为合同签订地；当事人在合同上摁手印的，具有与签字或者盖章同等的法律效力。（3）格式条款格式条款提供方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条

6、款予以说明。格式条款的无效格式条款具有合同定的合同无效（如损害社会公共利益，法律、行政的强制性规定，以合法形式掩盖目的）或免责条款无效（如造成对方人身的免责、因故意或者过失造成对方损失的免责）情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主利的，该条款无效。对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出“不利于提供格式条款一方”的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款”。【例题单选题】合同法第 39 条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方

7、注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”下列对该条文的理解中，正确的是（）。（2011 年）A.提供格式条款的一方对合同中免除其责任的内容使用独立的黑体字引起对方注意，并方作出说明，属于“采取合理的方式”B.只要合同中存在合同法第 39 条规定的格式条款，该合同就应认定为无效合同C.只要合同中存在合同法第 39 条规定的格式条款，对方当事人就可以解除合同D.只要合同中存在合同法第 39 条规定的格式条款，该合同就属于待生效合同【】A】（1）选项 A：在合同中采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方要求对格式条款予以说明的，属于“采取合理方式”。（2

8、）选项 BCD：根据最高关于适用合同法若干问题的解释（二）第 9 条的规定，提供格式条款的一方当事人未按规定尽到提示和说明义务，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请“撤销”该格式条款的，三、合同的效力1.合同生效（1）合同生效的时间依法成立的合同，自成立时生效。应当支持。法律、行政规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民应当认定该合同未生效。法律、行政规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所（2）附条件、附期限的合同及

9、其他物权不能转移。附生效条件的合同，自条件成就时生效；附解除条件的合同，自条件成就时失效。附生效期限的合同，自期限届至时生效；附终止期限的合同，自期限届满时失效。当事人为自己的利益不正当地成就的，视为条件不成就。2.合同效力未定（1）限制行为能力人订立的合同直接有效条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件限制行为能力人纯获利益的合同或者与其、智力、健康状况相适应而订立的合同，不必经法定人追认，直接有效。效力未定限制行为能力人独立订立的其他合同（A）限制民事行为能力人订立的合同，经法定人追认后，该合同有效。（B）相对人可以催告法定绝追认。人在 1 个月内予以追认；法定人未作表示的，视为拒（C

10、）合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利；撤销应当以“通知”的方式作出（而非向（2）无权请求撤销）。人订立的合同行为人没有权、权或者权终止后以被人名义订立的合同，被人追认，对被人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被人在 1 个月内予以追认；被人未作表示的，视为追认。合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利；撤销应以“通知”的方式作出。【解释】如果已经表见，且善意相对人提出相应主张的，合同对被人直接有效，被人的相关损失向无权人追偿。3.合同无效（1）合同无效的情形一方以、胁迫段订立合同，“损害国家利益”；串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖目的；损害社会公共利益；“

11、法律、行政”的强制性规定。【解释】按照民法通则的规定，无民事行为能力人订立的合同无效，但纯获益或细小的日常生活方面的合同除外。（2）无效的免责条款造成对方人身免责的条款无效；因故意或者4.可撤销合同过失造成对方损失免责的条款无效。（1）下列合同，当事人一方或受损害请求或者仲裁机构撤销：因误解订立的合同；在订立合同时显失公平的；一方以、胁迫段订立合同，但不损害国家利益的；一方乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。（2）撤销权的消灭具有撤销权的当事人应当自知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使撤销权，未在该期间内行使的，撤销权消灭。具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自

12、己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。5.合同无效或被撤销的法律无效的合同或者依法被撤销的合同“自始”没有法律约束力。【解释】可撤销合同被依法撤销前，效力已经发生；但一经依法撤销，“自始”无效。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。【例题多选题】属于合同法第 52 条所规定的无效合同的类型有（年）。（2007A.一方以、胁迫段订立的合同B.串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同C.以合法形式掩盖目的的合同D.损害社会公共利益的合同E.【法律、行政】BCD和规章的强制性规定的合同】（1）选项 A：以、胁

13、迫订立的合同，如果损害国家利益，属于无效合同，如果不损害国家利益，属于可撤销合同；（2）选项 E：括规章）的强制性规定的合同属于无效合同。四、双务合同履行中的抗辩权“法律、行政”（不包1.同时履行抗辩权（“交钱，交货”）同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人应同时履行义务的，一方在对方未履行前，有对方请求自己履行合同的权利。其成立条件有：双方之债务基于同一双务合同而发生；须双方互负的债务均已届清偿期；同时履行抗辩权的行使须相对人有不履行或履行不符合约定的行为；同时履行抗辩权的行使应以合同具备能履行的客观条件为准，如发生法律规定或当事人约定的免责事由或出现对方当事人的对待给付已不可能时，应考虑通过

14、合同解除制度解决。2.先履行抗辩权先履行抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人未履行时，对方当事人（后履行义务一方）有3.不安抗辩权其履行请求的权利。不安抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能或可能不能履行义务时，在对方当事人未履行合同或提供担保之前，可以暂时中止履行合同的权利。（1）中止履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：经营状况严重；转移、抽逃，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（2）解除合同中止履行的一方应及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行

15、；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。【例题 1单选题】抗辩权是可以请求权效力发生的权利，下列抗辩权中，合同双方当事人均可行使的是（A.不安抗辩权 B.先履行抗辩权C.同时履行抗辩权D.先诉抗辩权）。（2014 年回忆版）【】C】（1）选项 A：不安抗辩权履行义务的当事人行使；（2）选项 B：先履行抗辩权由后履行义务一方行使；（3）选项 D：先诉抗辩权由一般保证人行使。【例题 2多选题】根据合同法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方存在特定情形的，可以中止履行。这些情形有（A.经营状况严重 B.欠薪不付C.丧失商业信誉）。（2013

16、 年）D.与第三人有涉诉民事纠纷E.转移、抽逃，以逃避债务【】ACE】题干所述为“不安抗辩权”的适用情形。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方当事人有下列情形之一的可以中止履行：（1）经营状况严重(选项A)；（2）转移、抽逃，以逃避债务（选项 E）；（3）丧失商业信誉（选项 C）；（4）有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。五、合同的解除（一）合同解除的类型合同的解除包括两种类型：自愿解除（事后协议解除或者事先约定解除条件）和法定解除。约定解除约定解除是以合同来规定当事人一方或双方的解除权。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。协议解除协议解除是以一个新合同来解除原订的合同，与解除

17、权无关。法定解除的情形因不可抗力致使“不能实现合同目的”；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”债务（预期违约）；当事人一方延迟履行“主要”债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行；当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使“不能实现合同目的”；法律规定的其他情形。（二）解除权的行使行使期限法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭；法律没有规定且当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。2.行使方式当事人一方依照合同定（约定解除、法定解除）主张解除合同的，应当通知对方；合同自通知到达对方时解除。3.异议解决当事人一方主张行使解除权，对方有异议的，可以请求合同的效力