第二章商事主体

1、第二章第二章 商事主体商事主体第二章第二章 商事主体商事主体第一节第一节 商事主体概述商事主体概述第二节第二节 商事主体的类型商事主体的类型第三节第三节 商事能力商事能力第一节第一节 商事主体概述商事主体概述法律上的人法律上的人商事主体的概念商事主体的概念企业企业法律上的人法律上的人法律上的人不等同于生物的人法律上的人不等同于生物的人常识总是将法律上的人与生物的人视为同常识总是将法律上的人与生物的人视为同一，但是，这个常识绝对是一个错误。它一，但是，这个常识绝对是一个错误。它的错误所在，我们从动物在法律史上的地的错误所在，我们从动物在法律史上的地位就可以看得出来。位就可以看得出来。在现代文明社

2、会的法律中，动物不是法律主体，在现代文明社会的法律中，动物不是法律主体，但是，在古代一些国家的法律中，动物却曾经但是，在古代一些国家的法律中，动物却曾经作为法律的主体，例如猫在古埃及，白象在暹作为法律的主体，例如猫在古埃及，白象在暹罗（罗（Siam今泰国），它们因为享有法律上的今泰国），它们因为享有法律上的权利而成为法律主体，也有动物因为承担法律权利而成为法律主体，也有动物因为承担法律上的义务而成为法律主体，如在古犹太和古希上的义务而成为法律主体，如在古犹太和古希腊。将动物视为义务主体最典型的例子是在中腊。将动物视为义务主体最典型的例子是在中世纪，那时，动物可以被法院传唤、被逮捕、世纪，那时，

3、动物可以被法院传唤、被逮捕、被投入监狱。被投入监狱。可见，法律上的人与生物上的人是不同的，法可见，法律上的人与生物上的人是不同的，法律中的人纯粹是法律的建构，法律中的人不必律中的人纯粹是法律的建构，法律中的人不必就是有生命和意志的人，动物也可以成为法律就是有生命和意志的人，动物也可以成为法律上的人，而有生命和意志的人也不一定就是法上的人，而有生命和意志的人也不一定就是法律中的人。这一点在罗马法中，就可以看出。律中的人。这一点在罗马法中，就可以看出。“并非一切人均为罗马社会的权利主体。除了并非一切人均为罗马社会的权利主体。除了是人之外，还需具备其他基本条件：是自由的，是人之外，还需具备其他基本条

4、件：是自由的，而且，就市民关系而言，还应当是市民。而且，就市民关系而言，还应当是市民。” 在语言史上，人格概念源于罗马法。在古在语言史上，人格概念源于罗马法。在古罗马的语言中，有两个有关人的概念，一罗马的语言中，有两个有关人的概念，一是是homo，它系指，它系指“通常之具有五官四肢者通常之具有五官四肢者”的人，即的人，即“生物的人生物的人”；另一是；另一是persona ，它，它系指具有人格之人。系指具有人格之人。Homo不一定具有人格，不一定具有人格，而具有人格的而具有人格的homo则别称为则别称为persona。 “法律中的人法律中的人”是纯粹的法律建构，本质上是建立法律是纯粹的法律建构，

5、本质上是建立法律秩序的一种技术，但是，这一点在许多情况下并不明秩序的一种技术，但是，这一点在许多情况下并不明显，因为显，因为“法律上的人法律上的人”与与“生物上的人生物上的人”在法律中往往在法律中往往是同一的，如我国的是同一的，如我国的民法通则民法通则中有关法律主体的中有关法律主体的第二章，就直接冠以第二章，就直接冠以“公民公民(自然人自然人)”之名，意即，在之名，意即，在中国民法中，公民这种法律上的人就是自然人，而自中国民法中，公民这种法律上的人就是自然人，而自然人就是法律上的公民。所以，在这里，公民概念作然人就是法律上的公民。所以，在这里，公民概念作为一种法律技术的特质并不明显。但是，当诸

6、如公司为一种法律技术的特质并不明显。但是，当诸如公司这些无意志的物也成为法律上的人的时候，这些无意志的物也成为法律上的人的时候，“法律上法律上的人的人”的技术性就十分的显凸了。的技术性就十分的显凸了。 实际上，实际上，“法律中的人法律中的人”的本质是纯粹的法律建的本质是纯粹的法律建构，这一点一直为许多法学家所忽视，德国法构，这一点一直为许多法学家所忽视，德国法学家基尔克为了说明公司这样的团体之所以成学家基尔克为了说明公司这样的团体之所以成为法人，撰写了四卷本的宏著说明公司团体本为法人，撰写了四卷本的宏著说明公司团体本来就象自然人那样是活生生的意志体，这在分来就象自然人那样是活生生的意志体，这在

7、分析法学家看来，是画蛇添足，实在没有必要，析法学家看来，是画蛇添足，实在没有必要，因为即使公司团体不是那种活生生的意志体，因为即使公司团体不是那种活生生的意志体，它也可以成为法律上的人。它也可以成为法律上的人。 商事主体的含义：商事主体的含义： 狭义仅指商事法律关系中能够独立承狭义仅指商事法律关系中能够独立承担权利与义务的人，包括自然人和法人担权利与义务的人，包括自然人和法人 广义还包括其他非法人的商事组织广义还包括其他非法人的商事组织（企业），如独资企业、合伙企业等。（企业），如独资企业、合伙企业等。 我们一般是在广义的层面上使用商事主体我们一般是在广义的层面上使用商事主体的概念。的概念。

8、如在英语国家的关于商事主体的法学教如在英语国家的关于商事主体的法学教科书，称为科书，称为Business Organization，而不是，而不是Business Subject.3、商事主体与企业、商事主体与企业 企业的双重法律性质：企业是法企业的双重法律性质：企业是法律的主体还是法律的客体？律的主体还是法律的客体？1、企业首先是法律客体，企业是物、企业首先是法律客体，企业是物 的要素和的要素和人的要素的所构成的经济单位，本身就是一定人的要素的所构成的经济单位，本身就是一定财产的总和，它可能包括企业中的有形财产如财产的总和，它可能包括企业中的有形财产如建筑设备等、无形财产如债权商誉等，所以，

9、建筑设备等、无形财产如债权商誉等，所以，它是商法中可以流转的一种特殊客体。它是商法中可以流转的一种特殊客体。 商法中的许多制度，企业就是作为客体出商法中的许多制度，企业就是作为客体出现的，如企业转让（营业转让）、财团抵押等。现的，如企业转让（营业转让）、财团抵押等。 俄罗斯民法典就直接将企业规定在总论俄罗斯民法典就直接将企业规定在总论中的民事权利的客体一章中。中的民事权利的客体一章中。 所以，在这层意义上，企业与企业主是所以，在这层意义上，企业与企业主是不同的。不同的。2、对于作为法人的企业如公司，它本身就是、对于作为法人的企业如公司，它本身就是法律权利和义务的享有者和承担者，是法律主法律权利

10、和义务的享有者和承担者，是法律主体体 。在这层意义上企业与企业主是相同的，。在这层意义上企业与企业主是相同的，只不过是侧重的意义不同。只不过是侧重的意义不同。 澳门商法典对企业的定义：企业是指以持澳门商法典对企业的定义：企业是指以持续的营利交易为生产目的而从事经济活动之生续的营利交易为生产目的而从事经济活动之生产要素之组织。产要素之组织。商事主体主要表现为企业商事主体主要表现为企业规范商主体是现代商法的主要内容规范商主体是现代商法的主要内容企业是现代商法典组织其内容的企业是现代商法典组织其内容的核心概念核心概念如：如：澳门商法典澳门商法典 第一卷：经营商业企业之一般规则第一卷：经营商业企业之一

11、般规则 第二卷：合营企业之经营及企业经营之合作，第二卷：合营企业之经营及企业经营之合作，包括公司、经济利益集团、合作经营合同、隐包括公司、经济利益集团、合作经营合同、隐名合伙合同名合伙合同 第三卷：企业外部活动，包括寄售、行纪、第三卷：企业外部活动，包括寄售、行纪、承揽等承揽等 第四卷第四卷 债权证券债权证券第二节第二节 商事主体的类型商事主体的类型商个人：商个人：个体工商户个体工商户农村承包经营户农村承包经营户个人独资企业个人独资企业问题：问题：农村承包经营户是商主体？农村承包经营户是商主体？商个人的特点：商个人的特点：1、自然人进入商事领域而被商法拟制而成、自然人进入商事领域而被商法拟制而

12、成的商事主体；的商事主体；2、无限责任；、无限责任；商法人商法人全民所有制企业全民所有制企业集体所有制企业集体所有制企业公司公司其它其它1956年年3月，全国资本主义工商业月，全国资本主义工商业基本实现了全行业的公私合营。这是基本实现了全行业的公私合营。这是首都各界庆祝北京市社会主义改造胜首都各界庆祝北京市社会主义改造胜利完成利完成 从从1952年开始，全国农业在互助合作年开始，全国农业在互助合作的基础上，逐步建立了初级农业生产的基础上，逐步建立了初级农业生产合作社，后来又转入高级农业生产合合作社，后来又转入高级农业生产合作社作社 私营企业申请公私合营私营企业申请公私合营 庆祝全行业公私合庆祝

13、全行业公私合 营完成营完成 赶制公私合营门店招牌 湖南省工商界青年拥护社会主义改造积极分子大会衡阳市代表团成员合影1956年年1月，石家庄市私营工商业的社会主义月，石家庄市私营工商业的社会主义改造进入高潮。全市私营工业的改造进入高潮。全市私营工业的10个行业全部个行业全部向政府申请公私合营，私营商业的向政府申请公私合营，私营商业的64个行业个行业2226个商户，也向政府申请公私合营。随后，个商户，也向政府申请公私合营。随后，4569名手工业劳动者被批准加入合作社。名手工业劳动者被批准加入合作社。1月月19日，在人民体育场举行集会，庆祝全市社会日，在人民体育场举行集会，庆祝全市社会主义改造胜利完

14、成。主义改造胜利完成。1956年年1月石家庄各界代表举行的公私合营月石家庄各界代表举行的公私合营庆祝游行庆祝游行 1956年年1月在石家庄人民体育场举行的公私月在石家庄人民体育场举行的公私合营合作化庆祝大会合营合作化庆祝大会社会主义改造社会主义改造佛山市佛山市:社会主义改造社会主义改造特点：特点：1、法人资格；、法人资格；2、一般为有限责任；、一般为有限责任；商合伙：商合伙：合伙企业合伙企业特点：特点：1、两人以上；、两人以上；2、无限责任；、无限责任； 我国商事主体（企业）制度的基我国商事主体（企业）制度的基本特点：转型中的双轨制本特点：转型中的双轨制A.以所有制为标准的传统企业制度：全民以

15、所有制为标准的传统企业制度：全民所有制企业、集体所有制企业、外商投资所有制企业、集体所有制企业、外商投资企业、私营企业企业、私营企业B.以责任形式为标准的现代企业制度：独以责任形式为标准的现代企业制度：独资企业、合伙企业、公司资企业、合伙企业、公司所有制企业：所有制企业：1、全民所有制企业：、全民所有制企业：全民所有制企业全民所有制企业2、集体所有制企业：、集体所有制企业：城镇集体所有制企业法城镇集体所有制企业法、乡镇企业法乡镇企业法3、私营企业：独资企业、合伙企业、有限责任公司、私营企业：独资企业、合伙企业、有限责任公司（私营企业暂行条例私营企业暂行条例）4、外商投资企业：中外合资经营企业、

16、中外合作经、外商投资企业：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业营企业、外商独资企业5、联营企业：法人型联营企业和合伙型联营企业、联营企业：法人型联营企业和合伙型联营企业（企业之间或者企业与事业单位之间）（企业之间或者企业与事业单位之间）民法通则民法通则、关于加强横向经济联合的通知关于加强横向经济联合的通知所有制企业所有制企业不符合市场经济的规律不符合市场经济的规律产权虚位产权虚位 产权不清产权不清内部人控制内部人控制效率低下效率低下在一定程度上是一种不合理的私有制在一定程度上是一种不合理的私有制公有制企业的发展最初是取决于理想主义公有制企业的发展最初是取决于理想主义的精神力量的精神

17、力量铁人铁人 王进喜王进喜但是，这种精神力量不能成为一种持久的但是，这种精神力量不能成为一种持久的力量力量,不符合普通的人性。不符合普通的人性。所以，公有制企业在全世界范围内失败了。所以，公有制企业在全世界范围内失败了。中国共产党第十三次全国代表大中国共产党第十三次全国代表大会：建立现代企业制度会：建立现代企业制度 1987年年10月月25日日11月日在北京举行。出席大会月日在北京举行。出席大会的正式代表的正式代表1936人，特邀代表人，特邀代表61人。代表全国人。代表全国4600余余万名党员。会议主题是加快和深化改革。邓小平主持万名党员。会议主题是加快和深化改革。邓小平主持大会开幕式。赵紫阳

18、受十二届中央委员会委托作了题大会开幕式。赵紫阳受十二届中央委员会委托作了题为为沿着有中国特色的社会主义道路前进沿着有中国特色的社会主义道路前进的报告。的报告。报告阐述了社会主义初级阶段理论，提出了党在社会报告阐述了社会主义初级阶段理论，提出了党在社会主义初级阶段的主义初级阶段的“一个中心、两个基本点一个中心、两个基本点”的基本路线，的基本路线，制定了到下世纪中叶分三步走、实现现代化的发展战制定了到下世纪中叶分三步走、实现现代化的发展战略，并提出了政治体制改革的任务。略，并提出了政治体制改革的任务。建立现代企业制度的基本要求：建立现代企业制度的基本要求：产权清晰产权清晰权责明确权责明确政企分开政

19、企分开管理科学管理科学现代企业类型：现代企业类型：个人独资企业个人独资企业合伙企业合伙企业公司企业：有限责任公司（包括国有独资公司企业：有限责任公司（包括国有独资公司）和股份有限公司公司）和股份有限公司其中：个人独资企业、公司与私营企业有其中：个人独资企业、公司与私营企业有交叉；公司与外商投资企业有交叉交叉；公司与外商投资企业有交叉我国商事主体制度的发展趋向：现代企业我国商事主体制度的发展趋向：现代企业制度制度 个人个人 独资企业、合伙企业、公司企业、独资企业、合伙企业、公司企业、股份合作企业股份合作企业农村专业合作社农村专业合作社中华人民共和国农民专业合作社法 （2006年10月31日第十届

20、全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过） 第二条 农民专业合作社是在农村家庭承包经营基础上，同类农产品的生产经营者或者同类农业生产经营服务的提供者、利用者，自愿联合、民主管理的互助性经济组织。 农民专业合作社以其成员为主要服务对象，提供农业生产资料的购买，农产品的销售、加工、运输、贮藏以及与农业生产经营有关的技术、信息等服务。 第三节第三节 商事能力商事能力一、商事能力的概念；一、商事能力的概念；二、关于商事能力的特别限制；二、关于商事能力的特别限制；一、商事能力的概念；一、商事能力的概念；商事主体独立从事商事活动，享有权利和商事主体独立从事商事活动，享有权利和承担义务的资格；承担义务的

21、资格；商事权利能力商事权利能力商事行为能力商事行为能力二、关于商事能力的特别限制二、关于商事能力的特别限制1、未成年人；、未成年人；2、公务员；、公务员；3、外国人；、外国人；未成年人未成年人法国商法典法国商法典第第2条：条：未成年人，即使已解除监护的，不得为商未成年人，即使已解除监护的，不得为商人。人。德国商法典德国商法典1822条：条：监护人经监护法院的批准，可以代理未成监护人经监护法院的批准，可以代理未成年人经营其营业。年人经营其营业。个人独资企业法个人独资企业法第第9条：条：投资人设立个人独资企业应提交设立申请投资人设立个人独资企业应提交设立申请书等文件，委托代理人申请设立登记的应书等文件，委托代理人申请设立登记的应提交投资人的委托书。提交投资人的委托书。一般解释认为：？一般解释认为：？合伙企业法合伙企业法2006年年第第14条：合伙人为自然人的，应当具有完条：合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。全民事行为能力。公司法公司法： 未成年人可否成为股东？未成年人可否成为股东？公务员公务员美国美国公务人员服务规程公务人员服务规程：无论直接或间接，均不得发生商业上的关无论直接或间接，均不得发生商业上的关系，致影响公职上的忠诚。系，致影响公职上的忠诚。日本日本国家公务员法国家公务员法：禁止公务人员参：禁止公务人员参加私营企业的营业活动。加私营企业的