我国在南海的历史性权利

1、我国在南海的历史性权利兼议南海断续线的法律性质国际法中的历史性权利历史性海湾历史性水域历史性权利历史性海湾1910年：北大西洋捕鱼案德拉戈（Drago）对那些湾口宽度虽然超过领海宽度，但一直被沿岸国作为领土的组成部分，沿岸国一直对这些海湾享有主权或管辖权的海湾，应作为一般规则的例外，仍然属于海湾沿岸国所有。So it may be safely asserted that a certain class of bays, which might be properly called the historical bays such as Chesapeake Bay and Delaware

2、Bay in North America and the great estuary of the River Plate in South America, form a class distinct and apart and undoubtedly belong to the littoral country, whatever be their depth of penetration and the width of their mouths, when such country has asserted its sovereignty over them, and particul

3、ar circumstances such as geographical configuration, immemorial usage, and above all, the requirements of self-defence, justify such a pretension.历史性水域1951年：英挪渔业案判决确认，沿海国对海域的主权不限于海湾，也可及于邻接海岸的其他海域。挪威对海湾以外的其他沿海海域享有历史性所有权（historic titles），这些权利所及的水域称为历史性水域。国际法院将历史性水域界定为： By historic waters, it said, are

4、 usually meant waters which are treated as internal waters, but which would not have that character, were it not for the existence of an historic title.历史性权利的发展历史性海湾备忘录（联合国秘书处于第一次海洋法会议）历史性海湾理论是普遍适用的。不仅对海湾，而且对不构成海湾的海域，例如位于群岛内的水域以及群岛和毗邻陆地之间的海域主张历史性权利；也可以对海峡、河口湾和其他类似水域主张历史性权利。包括历史性海湾在内的历史性水域法律制度（1962年3

5、月9日，联合国秘书处to国际法委员会）历史性海湾是历史性权利的典型代表。历史性权利也存在于海湾以外的其他海洋区域，包括构成一个国家海洋管辖区域之一部分的所有水域。虽然历史性水域制度构成有关国家之间海洋划界的一般国际法规则例外的观点广受支持，但这个观点是有待商榷的。报告认为，应就历史性水域权利基础本身的是非曲直独立考虑。报告还归纳了历史性水域的构成要素，主要包括：主张主张历史性所有权的国家对该海域行使权利；行使这种权利历史性所有权的国家对该海域行使权利；行使这种权利应有连续性；这种权利的行使获得他国的默认。应有连续性；这种权利的行使获得他国的默认。历史性权利的内涵历史性权利历史性所有权传统捕鱼权

6、历史航行权历史性所有权联合国海洋法公约第十条海湾6. 上述规定不适用于所谓“历史性”海湾,也不适用于采用第七条所规定的直线基线法的任何情形。第十五条海岸相向或相邻国家间领海界限的划定如果两国海岸彼此相向或相邻,两国中任何一国在彼此没有相反协议的情形下,均无权将其领海伸延至一条其每一点都同测算两国中每一国领海宽度的基线上最近各点距离相等的中间线以外。但如因历史性所有权或其他特殊情况而有必要按照与上述规定不同的方法划定两国领海的界限,则不适用上述规定。历史性所有权联合国海洋法公约第二九八条适用第二节的任择性例外(a) (1) 关于划定海洋边界的第十五、第七十四第八十三条在解释或适用上的争端,或涉及

7、历史性海湾或所有权的争端,但如这种争端发生于本公约生效之后,经争端各方谈判仍未能在合理期间内达成协议,则作此声明的国家,经争端任何一方请求,应同意将该事项提交附件五第二节所规定的调解;此外,任何争端如果必然涉及同时审议与大陆或岛屿陆地领土的主权或其他权利有关的任何尚未解决的争端,则不应提交这一程序;传统捕鱼权在长期的国际实践中逐渐形成了一条公认的规则，即沿海国有权把沿海捕鱼权完全保留给本国渔民，禁止或限制其他国家的渔民在其沿海海域内从事捕鱼活动。奥本海国际法但是领海的界限并不能够限制鱼群的活动，单单通过领海制度来划分渔权是不足够的。沿海国通过谋求扩大领海宽度或设立专属渔区来扩大渔业管辖权，遭到

8、长期从事远洋捕鱼国家的反对。双方的博弈在以下方面取得了暂时的平衡：沿海国在扩大其具有专属捕鱼权的海域范围时，承认其他国家在这些海域内的传统捕鱼权（traditional fishing rights）或历史性捕鱼权（historic fishing rights）或捕鱼利益；各国赞成设立专属捕鱼范围，条件是这种做法不应妨碍其他国家既有的捕鱼权和捕鱼利益。国际社会的早期实践一方面确认了沿海国在其沿海海域内享有的专属捕鱼权，另一方面也强调了其他国家在该海域的传统捕鱼利益。其他国家在原属公海的一部分、在成为沿海国专属捕鱼范围或管辖范围的海域内长期从事惯常捕鱼活动的事实，使其取得了以捕鱼为内容的历史性

9、权利。传统捕鱼权1964年签订的欧洲渔业公约（European Fisheries Convention）Article 91. In order to allow fishermen of other Contracting Parties, whohave habitually fished in the belt provided for in Article 2 toadapt themselves to their exclusion from that belt, aContracting Party which establishes the regime provided fo

10、r inArticles 2 to 6, shall grant to such fishermen the right to fishin that belt for a transitional period, to be determined byagreement between the Contracting Parties concerned.冰岛与英国、德国等国签订的渔业协定等1979年12月11日，印度尼西亚与巴布亚新几内亚签订海域划界协定第5条规定：承认和尊重双方国民根据习惯和传统方式在对方水域内享有的捕鱼权。传统捕鱼权冰岛与英德两国渔业管辖权案国际法院于1974年做出的判决

11、指出：根据当时的国际法，沿海国有权宣布12海里专属渔区，沿海国对于渔业的管辖权不超过12海里；冰岛的措施不能无视英、德两国在该区域内的历史性捕鱼权。因此，冰岛无权单方面将英、德两国的渔船排除在50海里之外；双方应通过谈判合理安排利用渔业资源；冰岛对其国民赖以维生和经济发展的沿海渔业享有优先权。同时，冰岛应尊重英国、德国及习惯在该区域内开发渔业资源的其他国家确定的权利。这个判决确认了其国民长期以来在专属渔区内从事捕鱼活动的国家的历史性捕鱼权。历史性航行权1958年领海与毗连区公约第5条第2款规定，“如果按照第4条确定直线基线的效果使原来认为领海或公海一部分的区域被包围在内成为内水，则在此项水域内

12、应有第14条至第23条所规定的无害通过权”。联合国海洋法公约第8条：“1、除第四部分另有规定外，领海基线向陆一面的水域构成国家内水的一部分。2、如果按照第七条所规定的方法确定直线基线的效果使原来并未认为是内水的区域被包围在内成为内水，则在此种水域内应有本公约所规定的无害通过权（right of innocent passage）。”南海断续线南海（the South China Sea）是西太平洋的边缘海之一，属半封闭海，面积约为350万平方千米，有许多岛屿、岩礁、沙洲、暗礁、暗沙及浅滩，分布在北纬305721东经1093011750之间，这些自然地形(总称南海诸岛，可分为东沙群岛、西沙群岛、

13、中沙群岛（包括黄岩岛）和南沙群岛四大岛群。南海断续线1914年：出现在私人地图上1933年后：将南段扩至北纬9左右1935年3月22日,中华民国政府水陆地图审查委员会第29次会议决议:政区疆域地图必须画明东沙、西沙、南沙和团沙群岛。1935年4月,水陆地图审查委员会会刊第1期登载中国南海各岛屿图,明确标绘了南海诸岛,将曾姆滩（今曾母暗沙）标在接近北纬4度的位置上1946年11月至1947年3月,中国内政部和海军部派专员乘军舰收复被日本侵占的南海诸岛,恢复行使主权。南海断续线1947年4月14日,内政部会同有关部门讨论了西南沙范围及主权之确定与公布案,决定:一是南海领土范围最南应至曾母滩,抗战前

14、中国政府机关、学校及书局出版物,均以此项范围为准,并曾经内政部呈奉有案,仍照原案不变。二是西沙、南沙群岛主权之公布,由内政部命名后,附具图说,呈请国民政府备案,仍由内政部通告全国周知。在公布前,由海军总司令对各该群岛所属各岛,尽可能予以进驻。三是西沙、南沙群岛渔汛瞬届,前往各群岛渔民由海军总司令部及广东省政府予以保护并提供运输通讯等便利。1947年4月, 为了确定南海领土的具体范围,内政部方域司绘制、国防部测量局代印了南海诸岛位置图,以国界线的标绘方式,在南海诸岛周围画出了十一条断续线。1948年2月,中国政府首次公开出版发行了中华民国行政区域图,其中“南海诸岛位置图”在南海海域标绘了西沙群岛

15、、中沙群岛、东沙群岛和南沙群岛等岛礁的位置,在其周围绘有十一条断续的国界线画法的线段。南海断续线1949年中华人民共和国成立后,出版的地图沿用1948年2月“南海诸岛位置图”上标绘的断续线1958年中华人民共和国政府关于领海的声明1992年中华人民共和国领海及毗连区法1998年中华人民共和国专属经济区和大陆架法中华人民共和国专属经济区和大陆架法第14条规定：“本法的规定不影响中华人民共和国享有的历史性权利。”2009年,中国政府在提交给联合国的照会中附有标注断续线的南海地图。南海断续线领海及毗连区法第2条第 2款明确规定了中国的陆地领土包括“中华人民共和国大陆及其沿海岛屿、台湾及其包括钓鱼岛在

16、内的附属各岛、澎湖列岛、东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛、南沙群岛以及其他一切属于中华人民共和国的岛屿。”关于中华人民共和国领海基线的声明宣布了大陆领海自山东半岛至海南岛的 49个领海基点和围绕西沙群岛的28个领海基点。专属经济区和大陆架法第 14条规定：“本法的规定不影响中华人民共和国享有的历史性权利”尽管依然没有言及南海断续线，但该法关于历史性权利的规定，清楚地表明了中国政府的立场：不因200海里专属经济区、大陆架等海洋区域制度的建立而影响、放弃中国在周边海域享有和可能享有的历史性权利。南海断续线性质一、历史性水域说。主张中国对于线内的岛、礁、沙、滩以及海域享有历史性权利，断续线内的整个海域是

17、中国的历史性水域二、历史性权利说。主张中国在断续线内享有历史性权利，这些历史性权利包括对岛、礁、沙、滩等的主权，以及对线内内水以外海域和海底自然资源的主权权利，同时承认其他国家在断续线内海域的航行、飞越、铺设海底电缆和管道等自由的权利。南海断续线性质三、国界线说将九段线解释为“国界线”，并认为九段断续线可以被看作疆域线，中国对该海域底土、海床和上浮水域的生物与非生物资源享有历史性权利。四、岛屿归属线说主张南海断续线内的南海诸岛及其附近海域归属中国，受中国的管辖和控制；而断续线内水域的法律地位则视线内岛礁或群岛的法律地位确定中国在南海的历史性权利中国对南海某些水域享有的历史性所有权1958年9月

18、4日发表的中华人民共和国关于领海的声明规定：中国大陆及其沿海岛屿的领海以连接大陆岸上和沿海岸外缘岛屿上各基点之间的各直线为基线，从基线向外延伸12海里的水域是中国的领海。基线以内的水域是中国的内海（即内水），一切外国船舶和军用船舶，未经中华人民共和国政府的许可，不得进人中国的领海和领海上空。并且规定，这些原则同样适用于台湾及其周围各岛、澎湖列岛、东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛、南沙群岛以及其他属于中国的岛屿。1973年7月19日，中国政府向联合国海底委员会提交的关于国家管辖范围内海域的工作文件第1条“领海”第6款指出：“岛屿相互距离较近的群岛或列岛，可视为一个整体，划定领海范围。”1996年5月15日,中华人民共和国政府关于中华人民共和国领海基线的声明宣布中华人民共和国大陆领海的部分基线和西沙群岛的领海基线。1、琼州海峡2、西沙群岛的水域中国在南海的历史性权利在南海的传统捕鱼权更路簿（南海路