第四章 合同法(第一部分)修改

1、 第四章第四章 合合 同同 法法 律律 制制 度度 第一节第一节 合同法概述合同法概述 一、合同法是保护交易安全的法律制度一、合同法是保护交易安全的法律制度 在在19991999年以前，我国合同法体系是以年以前，我国合同法体系是以民法通则民法通则为为基本法，基本法，经济合同法经济合同法、涉外经济合同法涉外经济合同法和和技技术合同法术合同法三足鼎立的局面。三足鼎立的局面。 19991999年年3 3月月1515日，第九届全国人民代表大会第二次会议日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了通过了中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法，从，从19991999年年1010月月1 1日起日起施行。该施

2、行。该合同法合同法实现了三法合一，解决和弥补了以实现了三法合一，解决和弥补了以前三部合同法存在的问题。前三部合同法存在的问题。 二、合同的概念和分类二、合同的概念和分类 ( (一一) )合同的概念合同的概念 合同也称契约。我国的合同法规定：合同是平等主合同也称契约。我国的合同法规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。民事权利义务关系的协议。 依此规定，凡民事主体之间设立、变更、终止民事依此规定，凡民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，都是合同。权利义务关系的协议，都是合同。 合同具有下列

3、特点：合同具有下列特点： 第一、合同是一种民事法律行为。第一、合同是一种民事法律行为。 法律行为的成立必须具有下列条件：法律行为的成立必须具有下列条件： 必须必须是当事人的意思而通过外部行为表现出来，单是当事人的意思而通过外部行为表现出来，单纯心理上的活动不产生法律上的后果。纯心理上的活动不产生法律上的后果。 必须是法律规范所确认的发生法律效力的行为。不必须是法律规范所确认的发生法律效力的行为。不由法律调整、不发生法律效力的，不是法律行为，如通由法律调整、不发生法律效力的，不是法律行为，如通常的社交、恋爱等常的社交、恋爱等事实行为事实行为。 第二、合同是双方或多方当事人之间的民事法律第二、合同

4、是双方或多方当事人之间的民事法律行为。行为。 第三、合同是当事人就民事权利义务关系意思表第三、合同是当事人就民事权利义务关系意思表示一致的民事法律行为。示一致的民事法律行为。 第四、合同是当事人在自愿、平等的基础上达成第四、合同是当事人在自愿、平等的基础上达成的协议。的协议。 （二）合同的分类（二）合同的分类 1 1、诺成合同与实践合同、诺成合同与实践合同 诺成合同，是指当事人各方的意思表示一致即成立诺成合同，是指当事人各方的意思表示一致即成立的合同。例如，买卖合同。的合同。例如，买卖合同。 实践合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，实践合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，还须交付标

5、的物或完成其他给付才能成立的合同。还须交付标的物或完成其他给付才能成立的合同。 例如，借用合同、货物运输合同、定金担保合同。例如，借用合同、货物运输合同、定金担保合同。 2 2、要式合同与不要式合同、要式合同与不要式合同 要式合同是指法律要求必须具备一定形式的合同。要式合同是指法律要求必须具备一定形式的合同。 不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式的不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式的合同。合同。 区分要式合同与不要式合同的法律意义在于：如属区分要式合同与不要式合同的法律意义在于：如属要式合同，则合同会因缺乏形式要件而不能生效；而要式合同，则合同会因缺乏形式要件而不能生效；而不要式

6、合同，当事人可采取任何形式，合同形式不影不要式合同，当事人可采取任何形式，合同形式不影响合同的成立和效力。响合同的成立和效力。 3 3、单务合同与双务合同、单务合同与双务合同 根据合同当事人双方权利、义务的分担方式来划分。根据合同当事人双方权利、义务的分担方式来划分。 单务合同，是指仅有一方当事人负给付义务的合同。单务合同，是指仅有一方当事人负给付义务的合同。例如例如、赠与合同。赠与合同。 双务合同，是指合同当事人双方相互享有权利，相双务合同，是指合同当事人双方相互享有权利，相互负有义务的合同。互负有义务的合同。 区分单务合同与双务合同的法律意义在于：区分单务合同与双务合同的法律意义在于： 其

7、一、双务合同适用同时履行抗辩规则，而单务合其一、双务合同适用同时履行抗辩规则，而单务合同则不然。同则不然。 其二、在双务合同中，当事人一方违约时，则可以其二、在双务合同中，当事人一方违约时，则可以请求违约方强制实际履行或承担其他违约责任，条件请求违约方强制实际履行或承担其他违约责任，条件具备时还可以解除合同。单务合同不发生这种后果。具备时还可以解除合同。单务合同不发生这种后果。 4 4、有偿合同与无偿合同、有偿合同与无偿合同 有偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，有偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。例如，买卖合须向对方当事人偿付相应代价的合同。例

8、如，买卖合同。同。 无偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，无偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，不必向对方当事人偿付相应代价的合同。如赠与、借不必向对方当事人偿付相应代价的合同。如赠与、借用合同等。用合同等。 5 5、主合同与从合同、主合同与从合同 凡不以其他合同的存在为前提而能够独立存在的合凡不以其他合同的存在为前提而能够独立存在的合同，称为主合同。同，称为主合同。 必须以他种合同的存在为前提，自身不能独立存在必须以他种合同的存在为前提，自身不能独立存在的合同，叫作从合同。的合同，叫作从合同。 抵押合同、质押合同、保证合同、定金合同与被担抵押合同、质押合同、保证合同、定金合同与被

9、担保的合同之间的关系，就是主从合同关系。其中，抵保的合同之间的关系，就是主从合同关系。其中，抵押合同是从合同，被担保的合同为主合同。押合同是从合同，被担保的合同为主合同。 区分主合同与从合同的法律意义在于：从合同以主区分主合同与从合同的法律意义在于：从合同以主合同的存在为前提，主合同变更或消灭，从合同原则合同的存在为前提，主合同变更或消灭，从合同原则上也随之变更或消灭。上也随之变更或消灭。 三、合同法的概念三、合同法的概念 1 1、概念、概念 合同法是有关合同的法律规范的总称，是调整平等合同法是有关合同的法律规范的总称，是调整平等主体之间的交易关系的法律。主体之间的交易关系的法律。 在大陆法系

10、国家，合同法之上有债法，债法之上是在大陆法系国家，合同法之上有债法，债法之上是民法，所以合同法为民法的组成部分，被放置于民法民法，所以合同法为民法的组成部分，被放置于民法典的债编之中。在我国，合同法也归属于民法，不是典的债编之中。在我国，合同法也归属于民法，不是一个独立的法律部门。一个独立的法律部门。 2 2、我国的合同立法、我国的合同立法 在在19991999年以前，我国合同法体系是以年以前，我国合同法体系是以民法通则民法通则为基本法，为基本法，经济合同法经济合同法、涉外经济合同法涉外经济合同法和和技术合同法技术合同法三足鼎立的局面。三足鼎立的局面。 根据八届全国人大常委会的立法规划，全国人

11、大常根据八届全国人大常委会的立法规划，全国人大常委会法制工作委员会从委会法制工作委员会从19931993年着手进行统一合同法的年着手进行统一合同法的起草工作，起草工作，19991999年年3 3月月1515日，第九届全国人民代表大日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了会第二次会议通过了中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法，从，从19991999年年1010月月1 1日起施行。该日起施行。该合同法合同法有总则、分则有总则、分则和附则三个部分。和附则三个部分。 总则部分规定了立法目的、调整范围、合同法的基总则部分规定了立法目的、调整范围、合同法的基本原则、合同的订立、合同的效力、合同的履行

12、、合本原则、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任以同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任以及法律适用、诉讼时效等内容。及法律适用、诉讼时效等内容。 分则部分规定了分则部分规定了1515种有名合同。种有名合同。 附则部分规定了合同法的施行日期。附则部分规定了合同法的施行日期。 1 1、买卖合同；买卖合同； 2 2、共用水、电、气、热力合同、共用水、电、气、热力合同 ；3 3、赠予合同；赠予合同； 4 4、借款合同；、借款合同； 5 5、租赁合同；、租赁合同； 6 6、融资租、融资租赁合同；赁合同；7 7、承揽合同；、承揽合同； 8 8、建设工程

13、合同；、建设工程合同；9 9、运输合、运输合同；同；1010、技术合同、技术合同 ；1111、保管合同；、保管合同； 12 12、仓储合同；、仓储合同； 1313、委托合同；、委托合同；1414、经济合同；、经济合同；1515、居间合同。、居间合同。 中介合同或者中介服务合同，指居间人向委托人报中介合同或者中介服务合同，指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，由委告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，由委托人支付报酬的合同。托人支付报酬的合同。 3 3、合同法的基本原则、合同法的基本原则 合同法的基本原则是适用于合同法全部领域的最基合同法的基本原则是适用于合同法全部

14、领域的最基本的准则。有关合同的具体制度及规范都应当以合同法本的准则。有关合同的具体制度及规范都应当以合同法的基本原则为依据。的基本原则为依据。 合同法的基本原则是强行性规范，当事人必须遵守，合同法的基本原则是强行性规范，当事人必须遵守，不得以约定排除基本原则适用。当事人排除基本原则适不得以约定排除基本原则适用。当事人排除基本原则适用的约定不发生法律效力。根据用的约定不发生法律效力。根据合同法合同法的规定，合的规定，合同法具有以下基本原则：同法具有以下基本原则： （1 1）平等原则）平等原则 在合同关系中，当事人是以民事主体资格出现，即在合同关系中，当事人是以民事主体资格出现，即使他们之间有着行

15、政隶属关系，而在合同这个领域里，使他们之间有着行政隶属关系，而在合同这个领域里，他们相互之间也是平等的主体之间的关系。他们相互之间也是平等的主体之间的关系。 该原则不允许任何民事主体凭借自己的地位和实力，该原则不允许任何民事主体凭借自己的地位和实力，将自己的意志强加给对方。将自己的意志强加给对方。 格式合同中的格式合同中的“霸王条款霸王条款” ” 即违反了这一原则。即违反了这一原则。 （2 2）自愿原则）自愿原则 合同的签订、变更和终止，必须完全出于双方当事合同的签订、变更和终止，必须完全出于双方当事人的真实意愿，通过协商达成一致的意见，任何单位人的真实意愿，通过协商达成一致的意见，任何单位和

16、个人均不得进行非法干预。和个人均不得进行非法干预。 （3 3）公平原则）公平原则 在合同关系中，当事人在确定双方的权利义务时，在合同关系中，当事人在确定双方的权利义务时，必须做到实质上的公平。签约中的胁迫、乘人之危等。必须做到实质上的公平。签约中的胁迫、乘人之危等。 （4 4）诚实信用原则）诚实信用原则 所谓诚实信用原则，是指合同当事人在合同关系中，所谓诚实信用原则，是指合同当事人在合同关系中，应讲究诚实、恪守信用，以善意的方式履行其义务，应讲究诚实、恪守信用，以善意的方式履行其义务，不规避法律和合同。不规避法律和合同。 第二节第二节 合同的订立合同的订立 一、合同订立的一般程序一、合同订立的

17、一般程序 合同订立的一般程序，从法律上可分为要约和承诺合同订立的一般程序，从法律上可分为要约和承诺两个阶段。两个阶段。 （一）要约（一）要约 要约是要约人向特定人作出的以缔结合同为目的意要约是要约人向特定人作出的以缔结合同为目的意思表示。又称为报价。思表示。又称为报价。 提出要约的一方称为要约人，接受要约的一方称为提出要约的一方称为要约人，接受要约的一方称为受要约人，要约是一种法律行为，一旦作出要受到要受要约人，要约是一种法律行为，一旦作出要受到要约的约束。约的约束。 1 1、有效要约的条件。、有效要约的条件。 （1 1）要约必须以缔结合同为目的，是要约人所为的）要约必须以缔结合同为目的，是要

18、约人所为的意思表示。意思表示。 （2 2）要约的内容必须确定和完整。要约的内容必须）要约的内容必须确定和完整。要约的内容必须确定，是指要约的内容必须明确，而非含糊不清。确定，是指要约的内容必须明确，而非含糊不清。 （3 3）要约必须传递给受约人。）要约必须传递给受约人。 2 2、要约与要约邀请的主要区别。、要约与要约邀请的主要区别。 要约邀请，又称要约引诱，是指一方当事人邀请对要约邀请，又称要约引诱，是指一方当事人邀请对方向自己发出要约而作出的意思表示。方向自己发出要约而作出的意思表示。 它只是当事人订立合同的预备行为，其本身并不发它只是当事人订立合同的预备行为，其本身并不发生法律效果。在实际

19、生活中，一般认为，普通商业广生法律效果。在实际生活中，一般认为，普通商业广告、商品价目表、招标公告和拍卖表示等都是要约邀告、商品价目表、招标公告和拍卖表示等都是要约邀请。请。 3 3、要约的效力、要约的效力 要约生效的时间。向对话人发出要约，采取了解主要约生效的时间。向对话人发出要约，采取了解主义，即受要约人了解要约时开始生效。向非对话人发义，即受要约人了解要约时开始生效。向非对话人发出要约，采取到达主义，即要约于送达受要约人时生出要约，采取到达主义，即要约于送达受要约人时生效。效。 要约一旦发出对要约人具有约束力。要约一经生效，要约一旦发出对要约人具有约束力。要约一经生效，要约人不得随意撤销

20、或对要约加以限制、变更和扩张。要约人不得随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。法律赋予要约这种效力，目的在于保护受要约人的合法律赋予要约这种效力，目的在于保护受要约人的合法权益，维护交易安全。法权益，维护交易安全。 4 4、要约的撤回和撤销、要约的撤回和撤销 (1)(1)要约的撤回。要约的撤回。 只要要约撤回的通知先于或同时与要约人到达受要约只要要约撤回的通知先于或同时与要约人到达受要约人，就可产生撤回的效力。人，就可产生撤回的效力。 (2)(2)要约的撤销。要约的撤销。 要约可以撤销，但撤销要约的通知应当于受要约人发要约可以撤销，但撤销要约的通知应当于受要约人发出承诺通知前到达受要约人。出承

21、诺通知前到达受要约人。 在下列情况下，要约不得撤销：在下列情况下，要约不得撤销：要约中规定了承诺要约中规定了承诺期间或者以其他形式明示要约不可撤销；期间或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有受要约人有理由相信该项要约是不可撤销的，并已经为履行合同作理由相信该项要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。了准备工作。 要约的撤回与撤销区别要约的撤回与撤销区别 要约的撤回属于要约还未生效，条件是撤回的通知先要约的撤回属于要约还未生效，条件是撤回的通知先于或者同时与要约到达接受要约一方。于或者同时与要约到达接受要约一方。 要约的撤销则是在接受要约一方收到要约以后，在他要约的撤销则是在接受要约

22、一方收到要约以后，在他做出承诺前可以撤销要约。但如果要约没有承诺期限或做出承诺前可以撤销要约。但如果要约没有承诺期限或者发出要约方明确表示不可撤销，则不能撤销此要约。者发出要约方明确表示不可撤销，则不能撤销此要约。 撤回：收回撤回：收回 撤销：作废撤销：作废 ( (二二) )承诺承诺 1 1、承诺的概念、承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。在商品交易中，承诺又称承诺是受要约人同意要约的意思表示。在商品交易中，承诺又称为接盘。为接盘。 有效承诺必须符合以下条件：有效承诺必须符合以下条件： （1 1）承诺必须由受要约人向要约人作出。）承诺必须由受要约人向要约人作出。 （2 2）承诺的内容

23、应当与要约的内容一致。）承诺的内容应当与要约的内容一致。 如果受要约人在承诺中对要约的内容作出实质性变更的，如有关如果受要约人在承诺中对要约的内容作出实质性变更的，如有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，不构成承诺，为新要约或式、违约责任和解决争议方法等的变更，不构成承诺，为新要约或（反要约）。（反要约）。 （3 3）承诺期限；承诺必须在要约的有效期内作出。超过有效期）承诺期限；承诺必须在要约的有效期内作出。超过有效期内作出承诺，是迟到的承诺，不发生承诺的效力，应视为新要约。内

24、作出承诺，是迟到的承诺，不发生承诺的效力，应视为新要约。 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：第要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：第一，要约以对话方式作出的，应当即

25、时作出承诺。第二，要约以一，要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺。第二，要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。所谓合理期限，非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。所谓合理期限，是指依通常情形可期待承诺到达的期间。是指依通常情形可期待承诺到达的期间。 2 2、承诺的方式、承诺的方式 承诺一般应用明示方式作出，沉默或者不作为本身一般不构成承诺一般应用明示方式作出，沉默或者不作为本身一般不构成承诺。承诺。 如果要约没有对承诺方式作出特别规定，则可以采用如下方式如果要约没有对承诺方式作出特别规定，则可以采用如下方式表示承诺：表示承诺： 以口头或书面的方式表示承诺，这种方式是在实践中

26、经常采以口头或书面的方式表示承诺，这种方式是在实践中经常采用。如果法律或要约中没有明确规定必须用书面形式承诺，则当用。如果法律或要约中没有明确规定必须用书面形式承诺，则当事人可以用口头形式表示承诺。事人可以用口头形式表示承诺。 以默示方式表示承诺。要约人尽管没有通过书面或口头方式以默示方式表示承诺。要约人尽管没有通过书面或口头方式明确表示承诺，但通过实施一定的行为和其他形式作出了承诺。明确表示承诺，但通过实施一定的行为和其他形式作出了承诺。 3 3、承诺的生效时间、承诺的生效时间 我国我国合同法合同法的规定，承诺的通知到达要约人时生效。的规定，承诺的通知到达要约人时生效。 承诺不需要通知的，自

27、根据交易习惯或者要约的要求作出承承诺不需要通知的，自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。诺的行为时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达时电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为承诺到达时间。首次时间，视为承诺到达时间。 承诺生效时合同成立。承诺生效时合同成立。 4、承诺的撤回、承诺的撤回 承诺人发出承诺后反悔的，可以撤回承

28、诺，其条件是撤回承诺的承诺人发出承诺后反悔的，可以撤回承诺，其条件是撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人，即在承诺生效前到达要约人。人，即在承诺生效前到达要约人。 5、承诺的迟延与迟到、承诺的迟延与迟到 受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延的承诺应视为新要约。受要通知受要约人该承诺有效的以外，迟延的承诺应视为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，约人在承诺期限内发

29、出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到的承诺为有效承诺。迟到的承诺为有效承诺。 6、承诺的内容、承诺的内容 承诺的内容应当与要约的内容一致。这在学理上称为镜像规则。承诺的内容应当与要约的内容一致。这在学理上称为镜像规则。但严格执行镜像规则不能适应市场发展的需要。在实践中，受要但严格执行镜像规则不能适应市场发展的需要。在实践中，受要约人可能对要约的文字乃至内容作

30、出某些修改，此时承诺是否具约人可能对要约的文字乃至内容作出某些修改，此时承诺是否具有法律效力需根据具体情况予以确认。有法律效力需根据具体情况予以确认。合同法合同法规定，受要约规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更，是对要约地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除内容的实质性变更。承诺对要约的内容作出非实质性变更的

31、，除要约人及时表示反对，或要约表明承诺不得对要约的内容作出任要约人及时表示反对，或要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。 案例一案例一 2001年年3月月1日，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾日，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并

32、且附上了图样与说明。其中都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾。甲厂认为市，超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为他的发出电报行为是

33、一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。约束。 问题：超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢问题：超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢? 参考答案参考答案l首先，这个电报是超市发出的，是特定的人发出的。首先，这个电报是超市发出的，是特定的人发出的。但是，根据这份电报的内容，是不具备一个合同应该但是，根据这份电报的内容，是不具备一个合同应该具备的主要条款；没有标的的数量、价款，也没有履具备的主要条款；没有标的的数量、价款，也没有履行的期限。因此这不是一份要约，而是一项要约邀请。行的期限。因此这不是一份要约，而是一项要约邀请。l超市是不受该行为的约束的，超市和甲厂之间没有法超市是不受该行为的

34、约束的，超市和甲厂之间没有法律上的联系，甲厂受到的损失应该自己承担。律上的联系，甲厂受到的损失应该自己承担。 案例二案例二 2008年，某市第三中学因准备建立电脑室，需购买年，某市第三中学因准备建立电脑室，需购买100台电脑，台电脑，便向电脑公司甲发出传真，要求以便向电脑公司甲发出传真，要求以3000元的价格购买元的价格购买100台电脑，台电脑，并要求甲在半个月内送货上门。传真发出后，学校收到了乙电脑并要求甲在半个月内送货上门。传真发出后，学校收到了乙电脑公司的广告，其价格比甲公司的价格低公司的广告，其价格比甲公司的价格低5%并且能马上送货上门。并且能马上送货上门。于是，学校立即要求乙电脑公司

35、送货上门。收货后，学校想起自于是，学校立即要求乙电脑公司送货上门。收货后，学校想起自己曾经答应过购买甲公司的电脑，便立即打电话联系退货。因电己曾经答应过购买甲公司的电脑，便立即打电话联系退货。因电话没有打通，便派专人到甲公司联系退货事宜。学校派出的人刚话没有打通，便派专人到甲公司联系退货事宜。学校派出的人刚走，甲公司发来一传真，称同意学校意见，半个月内按时送货。走，甲公司发来一传真，称同意学校意见，半个月内按时送货。学校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退货。半个月后，学校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退货。半个月后，甲公司的货送到学校，可是学校拒收货物。于是甲电脑公司提起甲公司的

36、货送到学校，可是学校拒收货物。于是甲电脑公司提起诉讼。诉讼。 问题：本案如何处理？问题：本案如何处理？ 参考答案参考答案 第三中学向电脑公司甲发出的传真属于要约，甲公第三中学向电脑公司甲发出的传真属于要约，甲公司发来的传真属于承诺，本案的要约和承诺均已生效，司发来的传真属于承诺，本案的要约和承诺均已生效，合同已经成立，学校不能单方面解除合同。合同已经成立，学校不能单方面解除合同。 案例三案例三 某食品加工厂因公司业务扩大，急需包装材料，于是向甲、乙某食品加工厂因公司业务扩大，急需包装材料，于是向甲、乙两家包装材料公司发出函电。函电中称：两家包装材料公司发出函电。函电中称：“我公司急需我公司急需

37、A4型包型包装纸，如贵公司有货，请速来函电，我公司愿派人前去购买。装纸，如贵公司有货，请速来函电，我公司愿派人前去购买。”甲、乙两公司在收到函电后，都先后向食品加工厂回复了函电，甲、乙两公司在收到函电后，都先后向食品加工厂回复了函电，在函电中告知他们备有现货，且告知了在函电中告知他们备有现货，且告知了A4型包装纸的价格，而型包装纸的价格，而甲公司在发出函电的同时，派车给食品加工厂送去了甲公司在发出函电的同时，派车给食品加工厂送去了5000令令A4型包装纸。在该批货物送达之前，食品加工厂得知乙公司的包装型包装纸。在该批货物送达之前，食品加工厂得知乙公司的包装纸质量较好，而且价格合理，因此，向乙公

38、司致电，称：纸质量较好，而且价格合理，因此，向乙公司致电，称：“我公我公司愿购买贵公司的司愿购买贵公司的10000令令A4型包装纸，盼速发货，运费由我公型包装纸，盼速发货，运费由我公司承担。司承担。”在发出函电的第二天上午，乙公司发函称已准备发货。在发出函电的第二天上午，乙公司发函称已准备发货。下午，甲公司将下午，甲公司将5000令包装纸运到，食品加工厂告知甲公司，令包装纸运到，食品加工厂告知甲公司，他们已决定购买乙公司的货物，他们已决定购买乙公司的货物， 因此不能购买甲公司的货物。因此不能购买甲公司的货物。甲公司认为，食品加工厂的拒收货物行为已构成违约，双方协商甲公司认为，食品加工厂的拒收货

39、物行为已构成违约，双方协商不成，甲公司向法院起诉。不成，甲公司向法院起诉。 问题问题 （1）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为，在合同法上）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？属于什么行为？ （2）甲、乙两公司的复函行为是什么行为？）甲、乙两公司的复函行为是什么行为？ （3）食品加工厂第二次向乙公司发函的行为是什么行为？）食品加工厂第二次向乙公司发函的行为是什么行为？ （4）食品加工厂与乙公司之间的买卖合同是否成立？为什么？）食品加工厂与乙公司之间的买卖合同是否成立？为什么？ （5）食品加工厂与甲公司之间的买卖合同是否成立？为什么？）食品加工厂与甲公司之间的买卖

40、合同是否成立？为什么？ （6）食品加工厂有无义务接受甲公司的包装纸？本案中甲公司）食品加工厂有无义务接受甲公司的包装纸？本案中甲公司的损失应由谁承担？的损失应由谁承担？ 参考答案参考答案 （1）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为在合同法上属于要）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为在合同法上属于要约邀请行为。食品加工厂向甲、约邀请行为。食品加工厂向甲、 乙两公司发函的内容并不包括合同的乙两公司发函的内容并不包括合同的主要条款，如没有价格方面的内容，可见，食品加工厂只是通过发函希主要条款，如没有价格方面的内容，可见，食品加工厂只是通过发函希望别人向自己发出要约。望别人向自己发出要约。 （2

41、）甲、乙两公司复函的行为是要约。根据）甲、乙两公司复函的行为是要约。根据合同法合同法第第14条、条、15条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，而且要约必须内容条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，而且要约必须内容具体、确定，一经承诺要约人即受要约的约束，本案中，甲、乙两公司具体、确定，一经承诺要约人即受要约的约束，本案中，甲、乙两公司的复函行为都告知备有的复函行为都告知备有A4型的包装纸，并告知了价格，内容明确具体，型的包装纸，并告知了价格，内容明确具体，因此，他们的行为属于要约。因此，他们的行为属于要约。 （3）食品加工厂第二次向乙公司发函的行为属于承诺。根据）食品加工厂第二

42、次向乙公司发函的行为属于承诺。根据合同合同法法第第21条、第条、第30条的规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示，条的规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示， 承诺的内容应当和要约的内容一致。承诺的内容应当和要约的内容一致。 从本案来看，食品加工厂第二次从本案来看，食品加工厂第二次向乙公司发函的行为完全符合承诺的条件，属于承诺行为。向乙公司发函的行为完全符合承诺的条件，属于承诺行为。 （4）食品加工厂与乙公司的买卖合同成立。根据）食品加工厂与乙公司的买卖合同成立。根据合同法合同法25、26条，承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成条，承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效

43、，承诺生效时合同成立。立。 本案中，乙公司在食品加工厂发出复函后第二天就发函表示准备本案中，乙公司在食品加工厂发出复函后第二天就发函表示准备发货，已表明承诺通知已到达要约人，因此，食品加工厂与乙公司的买发货，已表明承诺通知已到达要约人，因此，食品加工厂与乙公司的买卖合同已经成立。卖合同已经成立。 （5）食品加工厂与甲公司的买卖合同未成立。如前所述，食品加工）食品加工厂与甲公司的买卖合同未成立。如前所述，食品加工厂向甲公司的发函是要约邀请，并不受其意思表示的拘束。甲公司的复厂向甲公司的发函是要约邀请，并不受其意思表示的拘束。甲公司的复函是要约而非承诺，食品加工厂对甲公司的要约并未承诺，因此合同未

44、函是要约而非承诺，食品加工厂对甲公司的要约并未承诺，因此合同未成立。成立。 （6）甲公司送货的行为并非履行合同的行为，因为他们之间的合同）甲公司送货的行为并非履行合同的行为，因为他们之间的合同未成立，因此食品加工厂也没有接受甲公司货物的义务，因此，甲公司未成立，因此食品加工厂也没有接受甲公司货物的义务，因此，甲公司因送货而受到的损失，只能由自己承担。因送货而受到的损失，只能由自己承担。 案例四案例四l 甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在1

45、0日内报价。乙接受甲日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。l 后因市场发生变化，该货物价格下降，甲遂向乙提出，由于双方后因市场发生变化，该货物价格下降，甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快

46、取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。同意甲的意见，要求其偿付货款。 问题：问题： （1）甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。）甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。 （2）买卖合同是否成立？说明理由。）买卖合同是否成立？说明理由。 参考答案参考答案l （1）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约的性质。款，邀请乙报价，故不具有要约的性质。l 乙报价的性质属于要约。乙报价因同意甲方传真中的其他条件，乙报价的性质属于要约。乙报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内

47、容具体确定，约定回复日期则表明其将受并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。报价的约束，已具备要约的全部要件。l 甲回复报价的行为性质属于承诺。因其内容与要约一致，且在承甲回复报价的行为性质属于承诺。因其内容与要约一致，且在承诺期内作出。诺期内作出。 （2）买卖合同依法成立。根据合同法规定，当事人约定采用）买卖合同依法成立。根据合同法规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式一方已经履行主要义务，书面形式订立合同，当事人未采用书面形式一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本例中，虽双方未按约定签订书面合同，对方接受的，

48、该合同成立。本例中，虽双方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。立。 二、合同的形式二、合同的形式 1 1、口头形式、口头形式 口头形式简便易行，在日常生活中经常被采用。凡口头形式简便易行，在日常生活中经常被采用。凡当事人无约定、法律未规定须采用特定形式的合同，当事人无约定、法律未规定须采用特定形式的合同，均可采用口头形式。均可采用口头形式。 口头形式的缺点是：发生合同纠纷时难以取证，不口头形式的缺点是：发生合同纠纷时难以取证，不易分清责任。所以，对于不能及时清结的合同，和标易分清责任。所以

49、，对于不能及时清结的合同，和标的数目较大的合同，不易采用这种形式。的数目较大的合同，不易采用这种形式。 2 2、书面形式、书面形式 书面形式是指以合同书、信件和数据电文（包括电书面形式是指以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形的表现所在内容的形式。关系复杂的合同、重要的合形的表现所在内容的形式。关系复杂的合同、重要的合同，最好采取书面形式。如借款合同、融资租赁合同、同，最好采取书面形式。如借款合同、融资租赁合同、建筑工程合同、技术转让合同等。建筑工程合同、技术转让合同等。 3 3、其他形式、其他形式 如

50、根据当事人的行为或特定情形推定合同的成立。如根据当事人的行为或特定情形推定合同的成立。 三、合同成立的时间三、合同成立的时间 (1) (1)当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。事人签字或者盖章时合同成立。 (2) (2)当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。合同成立。 (3) (3)当事人约定采取书面形式订立合同的，但一方当事人约定采取书面形式订立合同的，但一方已经履行主要义务

51、，对方接受的，该合同成立。已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 四、合同的主要条款四、合同的主要条款 1 1当事人的名称或姓名和住所当事人的名称或姓名和住所 这是每一个合同必须具备的条款，当事人是合同的主这是每一个合同必须具备的条款，当事人是合同的主体。合同中如果不写明当事人，就无法确定权利的享有体。合同中如果不写明当事人，就无法确定权利的享有和义务的承担。和义务的承担。 住所是发生纠纷以后，确定诉讼管辖的依据。住所是发生纠纷以后，确定诉讼管辖的依据。 2 2标的标的 合同标的，是指合同当事人的权利和义务共同指向合同标的，是指合同当事人的权利和义务共同指向的对象。的对象。 合同标的可以是

52、货物，如买卖合同、租赁合同中的合同标的可以是货物，如买卖合同、租赁合同中的标的；可以是货币，如借款合同、储蓄合同中的标的；标的；可以是货币，如借款合同、储蓄合同中的标的；可以是工程项目，如建筑安装工程承包合同中的标的；可以是工程项目，如建筑安装工程承包合同中的标的；可以是劳务，如运送合同、委托合同中的标的；可以可以是劳务，如运送合同、委托合同中的标的；可以是智力成果，如技术转让合同、专利许可合同中的标是智力成果，如技术转让合同、专利许可合同中的标的；等等。的；等等。 3 3数量和质量条款数量和质量条款 数量条款：是以数字和计量单位来衡量标的尺度。数量条款：是以数字和计量单位来衡量标的尺度。 数

53、量条款由三要素构成：一是标的量的数字；二是计数量条款由三要素构成：一是标的量的数字；二是计量单位；三是计量方法。量单位；三是计量方法。 质量是标的内在素质和外观形态的综合，质量条款包质量是标的内在素质和外观形态的综合，质量条款包括标的名称、品种、规格、型号、等级、标准、技术要括标的名称、品种、规格、型号、等级、标准、技术要求等。数量和质量是确定标的的主要条件，没有数量，求等。数量和质量是确定标的的主要条件，没有数量，权利义务的大小很难确定；没有质量，权利义务关系极权利义务的大小很难确定；没有质量，权利义务关系极易发生纠纷。因此，合同的数量和质量条款应作为主要易发生纠纷。因此，合同的数量和质量条

54、款应作为主要条款给予明确、具体的规定。条款给予明确、具体的规定。 4 4价款或者报酬价款或者报酬 价款是根据合同取得财产的一方当事人向另一方当价款是根据合同取得财产的一方当事人向另一方当事人支付的以货币表示的代价，如承租人向出租人支事人支付的以货币表示的代价，如承租人向出租人支付的租金。付的租金。 报酬是根据合同取得劳务的一方当事人向另一方当报酬是根据合同取得劳务的一方当事人向另一方当事人支付的货币，如委托人向代理人支付的代理费。事人支付的货币，如委托人向代理人支付的代理费。 价款或报酬是有偿合同的必备条款。合同中应订明价款或报酬是有偿合同的必备条款。合同中应订明价款或报酬数额及计算标准、结算

55、方式和程序等。价款或报酬数额及计算标准、结算方式和程序等。 5 5履行期限、履行地点和方式履行期限、履行地点和方式 （1 1）履行期限）履行期限 履行期限是指合同中规定的当事人履行自己的义务履行期限是指合同中规定的当事人履行自己的义务的时间界限。的时间界限。 履行期限可以是即时履行，也可以是定时履行；可履行期限可以是即时履行，也可以是定时履行；可以是在一定期限内履行的，也可以是分期履行的。以是在一定期限内履行的，也可以是分期履行的。 期限条款应当尽量明确、具体，或者明确规定计算期限条款应当尽量明确、具体，或者明确规定计算期限的方法。而不能不规定履行期限，或弹性过大。期限的方法。而不能不规定履行

56、期限，或弹性过大。 （2 2）履行地点）履行地点 履行地点是指当事人履行合同义务和对方当事人接履行地点是指当事人履行合同义务和对方当事人接受履行的地点。受履行的地点。 履行地点还履行地点还是确定运费由谁负担、标的所有权是否是确定运费由谁负担、标的所有权是否转移、何时转移以及风险由谁承担的依据。转移、何时转移以及风险由谁承担的依据。在买卖合在买卖合同中，有供方送货制；需方自提制；和供方代为托运同中，有供方送货制；需方自提制；和供方代为托运制，它们的制，它们的履行地点不同，所有权转移的时间和风险履行地点不同，所有权转移的时间和风险责任的转移也不相同。责任的转移也不相同。 履行地点也是在发生纠纷后确

57、定由哪一地法院管辖履行地点也是在发生纠纷后确定由哪一地法院管辖的依据。的依据。 （3 3）履行方式）履行方式 履行方式是指当事人履行合同义务的具体做法。履行方式是指当事人履行合同义务的具体做法。 不同的合同，决定了履行方式的差异。买卖合同是不同的合同，决定了履行方式的差异。买卖合同是交付标的物，而承揽合同是交付工作成果。交付标的物，而承揽合同是交付工作成果。 履行可以是一次性的，也可以是定期的，可以是分履行可以是一次性的，也可以是定期的，可以是分期、分批的。期、分批的。 履行方式还包括价款或者履行方式还包括价款或者报酬的支付方式、结算方报酬的支付方式、结算方式式等。由于履行方式与当事人的利益密

58、切相关，所以，等。由于履行方式与当事人的利益密切相关，所以，应当从方便、快捷和防止欺诈等方面考虑采取最为适应当从方便、快捷和防止欺诈等方面考虑采取最为适当的履行方式，并且在合同中应当明确规定。当的履行方式，并且在合同中应当明确规定。 6 6违约责任违约责任 违约责任是指当事人一方或者双方不履行合同或者违约责任是指当事人一方或者双方不履行合同或者不适当履行合同，依照法律的规定或者按照当事人的不适当履行合同，依照法律的规定或者按照当事人的约定应当承担的法律责任。约定应当承担的法律责任。 违约责任条款违约责任条款主要是规定违约金条款主要是规定违约金条款或赔偿金条款。或赔偿金条款。 违约责任是促使当事

59、人履行合同义务，使对方免受违约责任是促使当事人履行合同义务，使对方免受或少受损失的法律措施，也是保证合同履行的主要条或少受损失的法律措施，也是保证合同履行的主要条款。款。 7 7解决争议的方法解决争议的方法 解决争议的途径主要有：一是双方通过协商和解；解决争议的途径主要有：一是双方通过协商和解；二是由第三人进行调解；三是通过仲裁解决；四是通二是由第三人进行调解；三是通过仲裁解决；四是通过诉讼解决。过诉讼解决。 当事人可以约定解决争议的方法，如果希望通过诉当事人可以约定解决争议的方法，如果希望通过诉讼解决争议是不用进行约定的，通过其他途径解决都讼解决争议是不用进行约定的，通过其他途径解决都要事先

60、或者事后约定。要事先或者事后约定。 合同风险防范合同风险防范条款审查条款审查 订立合同时最好用书面合同，要力争做到用词准确，表达清楚，订立合同时最好用书面合同，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对合同条款的审查，重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。不仅要审查文字的表述，还要审