合同法概述(PPT 198页)

1、合同法 主讲教师：辜明安 第一讲第一讲 绪论（绪论（1 1） 一、合同概述一、合同概述 （一）合同的概念（一）合同的概念 合同法合同法第第2 2条条规定，规定， “本法所称合同是平等主体本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议权利义务关系的协议”。 可见，合同乃协议（可见，合同乃协议（问：二问：二者有区别吗？）者有区别吗？）（二）合同的法律特征（二）合同的法律特征v1 1、合同是一种民事法律行为，且、合同是一种民事法律行为，且为当事人意思表示一直的法律行为当事人意思表示一直的法律行为；为；v问：何谓

2、法律行为？意思表示的问：何谓法律行为？意思表示的意义与地位？意义与地位？v关键词：法律行为、意思表示关键词：法律行为、意思表示v思考：赠与和遗赠有何不同？思考：赠与和遗赠有何不同？ 2、合同的本质是当、合同的本质是当事人之间设置、变更、事人之间设置、变更、终止民事权利义务关终止民事权利义务关系的合意（涉及民事系的合意（涉及民事权利的变动）；权利的变动）； 3、合同是市场交易、合同是市场交易的法律形式。的法律形式。（三）合同的分类：（三）合同的分类： 1 1、典型合同与非典型合同典型合同与非典型合同 典型合同：典型合同也称有名合同，是指法律设有规范并赋予一定名称的合同。 非典型合同是指法律未作明

3、确规定并赋予一定名称的合同。 2 2、双务合同与单务合同、双务合同与单务合同 双务合同：双务合同：是指双方当事是指双方当事人都享有权利和承担义务人都享有权利和承担义务的合同。的合同。 单务合同：单务合同：是指一方当事是指一方当事人只享有权利不承担义务，人只享有权利不承担义务，而另一方当事人只承担义而另一方当事人只承担义务不享有权利的合同。务不享有权利的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？83 3、有偿合同与无偿合同、有偿合同与无偿合同 有偿合同：有偿合同：是指当事人因取得权利是指当事人因取得权利（包括利益）须偿付一定代价的合（包括利益）须偿付一定代价的合同。同。 无偿合同：无偿合同：

4、是指当事人一方只取得是指当事人一方只取得权利而不偿付任何代价的合同。权利而不偿付任何代价的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？94 4、诺成合同与实践合同、诺成合同与实践合同 诺成合同：诺成合同：指不依赖标的物指不依赖标的物的交付，只需当事人意思表的交付，只需当事人意思表示一致即可成立的合同。示一致即可成立的合同。 实践合同：实践合同：指除经当事人意指除经当事人意思表示一致外，还需以交付思表示一致外，还需以交付合同标的物为合同成立要件合同标的物为合同成立要件的合同的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？105 5、要式合同与不要式合同、要式合同与不要式合同 要式合同：要式合同

5、：指合同成立时要求采用指合同成立时要求采用特定形式的合同。特定形式的合同。 不要式合同：不要式合同：指合同成立不需要特指合同成立不需要特定形式或手续就可成立的合同。定形式或手续就可成立的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？11 6 6、主合同与从合同、主合同与从合同 主合同：主合同：指不以他种合同指不以他种合同的存在为前提即不受其制的存在为前提即不受其制约而能独立存在的合同。约而能独立存在的合同。 从合同：从合同：指必须以他种合指必须以他种合同存在为前提，自身不能同存在为前提，自身不能独立存在的合同。独立存在的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？127 7、格式合同与非格式

6、合同、格式合同与非格式合同 格式合同：格式合同：是指合同内容是指合同内容由一方当事人预先拟定而由一方当事人预先拟定而不容对方当事人协商的合不容对方当事人协商的合同。同。 非格式合同：非格式合同：是指合同内是指合同内容由双方当事人协商确定容由双方当事人协商确定的合同。的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？8、束己合同与涉他合同 束己合同：当事人为自己设定权利义务，使自己直接取得和享有某种利益、承受某种负担的合同； 涉他合同：内容实质性的涉及第三人的合同。问：区分的实益何在？问：区分的实益何在？二、债权债务关系二、债权债务关系 （一）债的概念与特征 请回忆并对此作答。 债或者债务关系被认

7、为是特定当事人之间请求为特定行为的一种法律关系 。 德国民法典第241条第1款规定：“根据债务关系，债权人有向债务人请求给付的权利。给付也可以是不作为。” 债为特定当事人之间的民事法律关系 ； 债为当事人之间的特别结合关系 ； 债为当事人实现其特定利益的法律手段。 对以上各要点如何理解？（二）债的要素 （作为法律关系有哪些要素？） 1、债的主体 ； 2、债的标的 /客体 债的标的与其标的物是否同一？ 3、债权债务 债权的权能：给付请求权；形成权，如解除或终止合同的权利、抵销权；抗辩权；处分权能； 债权的效力：请求力、强制实现力 、受领保持力 等 。 问：是否所有的债权均有以上效力？是否存在不完

8、全之债？ 思考：债务包含哪些内容？债务可以是作为或不作为 债务关系的核心在于给付。 除给付义务之外，债务关系上是否还有其他义务？ 问：何谓债务关系的保护义务与不真正义务，能否举例说明？三、债与合同之关联 （一）债的基本类型 1. 合同之债 2. 单方允诺之债 3. 无因管理之债 4、不当得利之债 5、侵权行为之债（二）债的类型整理及其与合同的关系 大陆法系国家自法律效果的相同性出发，将合同、单方允诺、无因管理、侵权行为与不当得利等法律事实引起的法律后果均称为债权债务关系，简称为债。 按照引起债的发生的法律事实的性质，上述几种债可分为意定之债与法定之债 。 可见，合同 乃为现实生活中最重要的债意

9、定之债。 第二讲第二讲 绪论（绪论（2 2） 一、合同法及其发展 1、合同法的含义 合同法即有关合同的法律规范的总称 。 思考并回答：合同法的法律属性？2、合同法的现代发展 （1）由抽象人格向具体人格转化 何谓人格？人格与权利能力有何异同？ （2）由合同自由向合同合理转化 如何理解合同自由向合同合理？ （3）责任形态由过错责任向无过错责任、个人责任向社会责任转化问题：如何理解契约的死亡与再生？ （4）合同立法的统一化趋势 3、我国合同立法的发展 （1）19501965年，合同法的初创时期； （2）19661976年，合同法的停滞时期； （3）1976年以后，合同法的发展成熟时期。26 二、合同

10、法的基本原则二、合同法的基本原则 合同法的基本原则是合同产合同法的基本原则是合同产法的准则，具体制度及规范应法的准则，具体制度及规范应当以合同法的基本原则为依据。当以合同法的基本原则为依据。 如何理解合同法基本如何理解合同法基本原则的功能？原则的功能？27 1 1、合同自由原则、合同自由原则 合同是当事人合意的结果，当合同是当事人合意的结果，当事人依法享有决定是否缔约、缔约事人依法享有决定是否缔约、缔约伙伴和合同内容、决定合同的变更伙伴和合同内容、决定合同的变更和解除的自由。和解除的自由。 28 缔约自由；缔约自由； 选择相对人自由；选择相对人自由； 内容自由；内容自由； 方式自由；方式自由；

11、 变更或解除的自由。变更或解除的自由。29 2. 2.合同正义原则合同正义原则 给付和对待给付之间的等值性。给付和对待给付之间的等值性。 风险的合理分配。风险的合理分配。 3.3.鼓励交易原则鼓励交易原则 4、合同神圣与合同严守原则 合同神圣原则，即合同是严肃的事情，应认真对待，非为儿戏。31 一、合同订立与合同成立一、合同订立与合同成立（一）概念（一）概念 合同的订立，是指两个或两个以合同的订立，是指两个或两个以上当事人为意思表示并达成合意上当事人为意思表示并达成合意而成立合同的过程和状态。而成立合同的过程和状态。 合同的成立，是缔约各方经接触、合同的成立，是缔约各方经接触、洽商达成合意使合

12、同成就。洽商达成合意使合同成就。 合同的订立是动态行为与静态协议的统一；合同的成立是当事人经过磋商后达成合意这种结果，是合同的订立的终点，标志着合同已经存在。 33 （二）合同的成立要件（二）合同的成立要件1、订约主体存在双方或、订约主体存在双方或多方当事人；多方当事人；2、订约主体须具备缔约、订约主体须具备缔约能力；能力；3、当事人对主要条款达、当事人对主要条款达成合意。成合意。 问：问：合同的成立有何意义？合同的成立有何意义？（三）合同订立的基本模式 1. 要约承诺模式 2. 交叉要约 交叉要约是指合同的订立没有经过要约承诺两个在时间上有先后顺序的两个意思表示达成一致的过程，而是双方当事人

13、都发出了内容相同的要约。 35二、要约二、要约 （一）概念：（一）概念： 根据根据合同法合同法第第14 14条：条：要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。是希望和他人订立合同的意思表示。 在商业活动及对外贸易中，要约在商业活动及对外贸易中，要约常被称作发价、发盘、出盘、报价常被称作发价、发盘、出盘、报价等。要约涉及的当事人是：等。要约涉及的当事人是： 要约人要约人 ，发出要约的人。发出要约的人。 受要约人，受要约人，接受要约的人。接受要约的人。36 例：甲向乙去函，表示其例：甲向乙去函，表示其有大米有大米10吨，每吨吨，每吨1500元元出售，并希望乙于出售，并希望乙于10天内天内答复。答复。

14、 （此例中甲向乙发出的（此例中甲向乙发出的即是一个希望与其订立大即是一个希望与其订立大米买卖合同的要约。）米买卖合同的要约。）37（二）要约的特征（构成）（二）要约的特征（构成） 1、要约系特定人所为的意思表示； 2、要约须具有缔结合同的主观目的，并表明受其拘束的旨意； （如果一方和向另一方传达有关商（如果一方和向另一方传达有关商业信息，或发布有关价目表或商品业信息，或发布有关价目表或商品目录或销售广告，但并未明确表明目录或销售广告，但并未明确表明要与对方要约，则不是要约。）要与对方要约，则不是要约。） 这里特别强调要约邀请这里特别强调要约邀请: （1）要约邀请：又称要约引诱，）要约邀请：又称

15、要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意是希望他人向自己发出要约的意思表示思表示（合同法合同法第第15条）。条）。 要约邀请的特点在于第一，是要约邀请的特点在于第一，是指一方邀请对方向自己发出要约；指一方邀请对方向自己发出要约；第二，是当事人订立合同的预备第二，是当事人订立合同的预备行为，当事人处于订约的准备阶行为，当事人处于订约的准备阶段；第三，要约邀请人希望将自段；第三，要约邀请人希望将自己处于一种可己处于一种可 以选择是否接受对方要约的以选择是否接受对方要约的地位。其撤回也一般不承担地位。其撤回也一般不承担法律责任。第四，不对当事法律责任。第四，不对当事人有拘束力，不含有当事人人有拘束力，

16、不含有当事人表示愿意承受拘束的意思。表示愿意承受拘束的意思。 根据合同法第根据合同法第15条，寄送条，寄送的价目表、拍卖公告、招标的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。告等为要约邀请。 大多数情况下，要约往往向特大多数情况下，要约往往向特定的相对人发出，方式为信件、定的相对人发出，方式为信件、电函等，而要约邀请往往向不特电函等，而要约邀请往往向不特定的多数人发出，方式有电视、定的多数人发出，方式有电视、广告等。广告等。 问题：问题：理解下列司法解释的意理解下列司法解释的意义。义。 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题解释第

17、3条规定，“商品房的销售广告商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任当事人违反的，应当承担违约责任”。42 3、要约的内容应当具体确定（即要求对于

18、某一类合同来说其基本要点应当具备，比如合同的价格、合同的标的一般来说应当是清楚确定的）； 43 4 4、要约必须向相对人发出。、要约必须向相对人发出。 注意：相对人包括特定和不特定注意：相对人包括特定和不特定的相对人，通常须特定，但的相对人，通常须特定，但合同合同法法第第15条第二款规定，条第二款规定，“商业广商业广告的内容符合要约规定的，视为要告的内容符合要约规定的，视为要约约”，似乎承认了公众要约。，似乎承认了公众要约。 问题：问题：如何认识悬赏广告的法律性如何认识悬赏广告的法律性质？质？并注意理解司法解释二第三条并注意理解司法解释二第三条的规定。的规定。 最高人民法院关于适用中华人民共和

19、国合同法若干问题的解释（二）第3条规定： “悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外”。 45（三）要约的形式与效力（三）要约的形式与效力 合同法合同法对要约的形式未作特对要约的形式未作特别要求，通常有口头形式和书面形别要求，通常有口头形式和书面形式。这里特别注意实践中几种具体式。这里特别注意实践中几种具体的要约形式：的要约形式： 1、商品标价陈列； 2、设置自动售货机； 3、悬赏广告； 此外，公共事业是否为要约，学者看法不一。市内公交与邮政通常认为是要约，市外的旅客运输学者认为旅客购票为

20、要约，承运人售票为承诺。公共事业与强制缔约问题 1、强制缔约的概念、强制缔约的概念 所谓强制缔约，即负有应对方请求所谓强制缔约，即负有应对方请求与其订立合同义务的当事人，非有正与其订立合同义务的当事人，非有正当理由不得拒绝缔约请求。当理由不得拒绝缔约请求。 2、哪些人负有与对方缔约的义务？、哪些人负有与对方缔约的义务？ 合同法合同法第第289条规定，从事公条规定，从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。人通常、合理的运输要求。 除此以外，还有哪些机构除此以外，还有哪些机构应负缔约义务？从保障用户应负缔约义务？从保障用户和消费者利益而言，邮政

21、、和消费者利益而言，邮政、电信、供电、供水、供气、电信、供电、供水、供气、供热等部门应负缔约义务。供热等部门应负缔约义务。 作为救死扶伤的医院同样作为救死扶伤的医院同样负有缔约义务。负有缔约义务。 问题：问题：强制缔约的合同内强制缔约的合同内容怎样确定？容怎样确定？ 要约的法律效力，又称要要约的法律效力，又称要约的拘束力，是指要约的生约的拘束力，是指要约的生效及对要约人、受约人的拘效及对要约人、受约人的拘束力。它包含如下内容：束力。它包含如下内容： 1 1、要约生效的时间、要约生效的时间: : “到达主义到达主义”原则原则 合同法合同法第第16条，条，“要约到要约到达受要约人时生效达受要约人时

22、生效”。50 到达的标准：到达的标准： （1）采用）采用信件形式信件形式订立合同，信订立合同，信件送到到受要约人所能支配的地方即件送到到受要约人所能支配的地方即视为到达。视为到达。 （2）采用）采用数据电文形式数据电文形式订立合同，订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，该数据电文进入该特定系统的时间，视为达到时间；未指定特定系统的，视为达到时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间（首次时间，视为到达时间（第第16 16条条）。）。512 2、要约对要约人

23、的拘束力、要约对要约人的拘束力 （1）形式拘束力：要约）形式拘束力：要约一经生效，要约人即受到一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得撤回、要约的拘束，不得撤回、随意撤销或对要约加以限随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张，又称要制、变更和扩张，又称要约的不可撤销性。约的不可撤销性。 （2）实质拘束力：要约）实质拘束力：要约一经承诺合同即为成立。一经承诺合同即为成立。52 3、要约的存续期间、要约的存续期间 要约的存续期间，是指要约要约的存续期间，是指要约发生法律效力的期间，亦即受发生法律效力的期间，亦即受约人得以承诺的期间，简称为约人得以承诺的期间，简称为承诺期间。承诺期间。 53 （1）定有存

24、续期间：）定有存续期间： 要约人在要约中明确要约人在要约中明确设定了存续期间，受约设定了存续期间，受约人须在此期间内承诺，人须在此期间内承诺，才对要约人有拘束力。才对要约人有拘束力。54 （2 2）未定有存续期间：）未定有存续期间： 要约未定有存续期间，要约未定有存续期间，在对话人间，只有受约人在对话人间，只有受约人立即承诺才对要约人有拘立即承诺才对要约人有拘束力；束力； 在非对话人间，依通常在非对话人间，依通常情形下能够收到承诺所需情形下能够收到承诺所需的合理期间即为承诺期间。的合理期间即为承诺期间。55（四）要约的撤回和撤销（第（四）要约的撤回和撤销（第17、18、19条）条） 1 1、要

25、约的撤回：、要约的撤回： 发出要约后未到达受要约人发出要约后未到达受要约人之前宣告取消要约。之前宣告取消要约。 2 2、要约的撤销：、要约的撤销： 要约人在要约到达要约人并要约人在要约到达要约人并生效后，在受要约人最终作出生效后，在受要约人最终作出承诺之前，取消要约，从而使承诺之前，取消要约，从而使要约的效力归于消灭。要约的效力归于消灭。56（五）（五） 要约的消灭要约的消灭 1、要约存续期间、要约存续期间 （承诺（承诺期间）届满期间）届满 2、要约人拒绝要约、要约人拒绝要约 3、要约人撤回或撤销要约、要约人撤回或撤销要约 4、对要约的实质性变更、对要约的实质性变更 5、要约人或受约人死亡、要

26、约人或受约人死亡57三、承诺三、承诺 （一）承诺的概念（一）承诺的概念 受约人作出的同意要约受约人作出的同意要约以成立合同的意思表示。以成立合同的意思表示。在商业交易中，承诺又称在商业交易中，承诺又称为接盘为接盘。（第。（第21 21条）条） 承诺一旦生效，将导致承诺一旦生效，将导致合同成立。合同成立。58（二）承诺的构成（二）承诺的构成1、承诺须由受约人（或其代理人）、承诺须由受约人（或其代理人）作出；作出；2、承诺须向要约人（或其代理人）、承诺须向要约人（或其代理人）作出；作出；3、承诺须与要约的内容一致、承诺须与要约的内容一致（Mirror-image rule）； 但须注意，合同法并未

27、采严格的的“镜像规则”。 合同严守原则：言而有信，当事人应按合同办事，非因法定或约定事由，当事人不得变更、撤销或解除合同。 第三讲第三讲 合同的订合同的订立立 合同法合同法第第30条条规定，受要约人对要约规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、同标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期价格或者报酬、履行期限、履行地点和方式、限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的违约责任和解决争议的方法等变更，构成对要方法等变更，构成对要约的实质性变更。约的实质性变更。 62 合同法合同法第第31条规条规定，承诺对要约的内容作定，承

28、诺对要约的内容作出出非实质性非实质性变更的，除要变更的，除要约人及时表示反对或者要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。内容以承诺的内容为准。 以下情形属于非实质性以下情形属于非实质性变更：变更： （1）语言上的出入。）语言上的出入。（2）虽有怨言，但实际）虽有怨言，但实际上仍然同意。上仍然同意。（3）在意思表示中附加）在意思表示中附加法定义务。法定义务。（4）提出某种希望等。）提出某种希望等。（5）提出合理化建议等）提出合理化建议等 4、承诺应当在承诺期限、承

29、诺应当在承诺期限内到达要约人内到达要约人。 承诺期满则要约失效，承诺期满则要约失效，此时受要约人的意思表示此时受要约人的意思表示不再是承诺，而是新要约。不再是承诺，而是新要约。 若在要约期内作出而迟若在要约期内作出而迟延到达要约人，而要约人延到达要约人，而要约人没有提出反对，视为要约没有提出反对，视为要约人同意，要约有效人同意，要约有效。65（三）承诺的（三）承诺的生效时间生效时间 承诺生效合同成立。承诺生效合同成立。 在我国法上，承诺通知到达要约人在我国法上，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺交易习惯或者要约的要求作出

30、承诺的行为时生效。的行为时生效。（合同法合同法第第26条第条第1款）。款）。66（四）承诺的撤回与迟到（四）承诺的撤回与迟到 1、承诺的撤回：、承诺的撤回： 承诺的撤回，是承诺承诺的撤回，是承诺人阻止承诺发生法律效人阻止承诺发生法律效力的行为。力的行为。 撤回的通知必须先于撤回的通知必须先于或同时与承诺到达要约或同时与承诺到达要约人，才发生阻止承诺生人，才发生阻止承诺生效的效力效的效力。672 2、承诺迟到、承诺迟到 （1）必然的迟到：）必然的迟到： 受要约人超过承诺期限发出受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为要约人该承诺有效的

31、以外，为新要约（第新要约（第28条）；承诺人即条）；承诺人即便在要约期内作出承诺但未在便在要约期内作出承诺但未在承诺期限内到达要约人而迟延承诺期限内到达要约人而迟延亦为迟到的承诺，原则上不发亦为迟到的承诺，原则上不发生承诺的效力。生承诺的效力。 （2）偶然的迟到）偶然的迟到 受要约人在承诺期限内发出受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限诺到达要约人时超过承诺期限的，此称偶然的迟到，此时除的，此称偶然的迟到，此时除要约人及时通知受要约人因承要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受

32、该承诺的以诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（第外，该承诺有效。（第29条）条）69四、合同订立的时间和地四、合同订立的时间和地点点（一）合同订立的时间：（一）合同订立的时间： 1 1、口头合同：、口头合同：承诺生效承诺生效之时为合同成立之时。之时为合同成立之时。 2 2、书面合同：、书面合同： （1）普通书面合同：承）普通书面合同：承诺生效之时即为合同成诺生效之时即为合同成立之时。立之时。 若承诺生效与双方当若承诺生效与双方当事人签字或盖章的时间事人签字或盖章的时间不一致，双方当事人签不一致，双方当事人签字或盖章时为合同成立字或盖章时为合同成立的时间。的时间。 （2）特殊书面合同：）

33、特殊书面合同：办完公证、鉴证、登记、办完公证、鉴证、登记、审批等手续时是合同成审批等手续时是合同成立的时间。立的时间。71 3 3、要约和承诺不能明确、要约和承诺不能明确区分的，当事人提供证区分的，当事人提供证据证明对主要条款协商据证明对主要条款协商一致时为合同成立的时一致时为合同成立的时间。间。72 4 4、当事人采用合同确、当事人采用合同确认书形式订立合同的，认书形式订立合同的，自双方当事人签字或者自双方当事人签字或者盖章时合同成立。盖章时合同成立。 签字或者盖章不在签字或者盖章不在同一时间的，最后签字同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立或者盖章时合同成立（合同法合同法第第3232条）。

34、条）。 某人向银行提出贷款申请，银某人向银行提出贷款申请，银行的经办人在上面写了同意贷款若行的经办人在上面写了同意贷款若干，利率是多少，但最终未获总行干，利率是多少，但最终未获总行批准。贷款人的意见是：第一，申批准。贷款人的意见是：第一，申请是要约；第二，经办人你在上面请是要约；第二，经办人你在上面批了同意等，是承诺因此，贷款合批了同意等，是承诺因此，贷款合同应当自承诺时起成立。同应当自承诺时起成立。 问：问：合同是否成立？合同是否成立？74（二）合同成立的地点（二）合同成立的地点 1、承诺生效的地点为合同成立的、承诺生效的地点为合同成立的地点地点。（合同法。（合同法3434条）条） 2、当事

35、人采用合同书形式订立合、当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地同的，双方当事人签字或盖章的地点点为合同成立的地点为合同成立的地点。（合同法。（合同法3535条）条） 采用书面形式订立合采用书面形式订立合同，合同约定的签订地同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地

36、章的地点为合同签订地（司法解释二第（司法解释二第4条）。条）。76 3、采用数据电文形式、采用数据电文形式订立合同的，收件人订立合同的，收件人的主营业地为合同成的主营业地为合同成立的地点；没有主营立的地点；没有主营业地的，其经常居住业地的，其经常居住地为合同成立的地点。地为合同成立的地点。除非当事人另有约定除非当事人另有约定(合同法合同法第第34条条)。五、合同的内容和形式（一）合同内容（一）合同内容 从法律关系上看，合同内容是合同的从法律关系上看，合同内容是合同的权利和义务（前已述及）。权利和义务（前已述及）。 从法律文书上看，合同内容是合同条从法律文书上看，合同内容是合同条款。款。 关于合

37、同内容，关于合同内容，合同法合同法第第12条条规定，合同的内容由当事人规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：约定，一般包括以下条款： 1.当事人的名称或者姓名和住所当事人的名称或者姓名和住所2.标的标的3.数量数量 4.质量质量5.价款或报酬价款或报酬 6.履行的期限、地点和方式履行的期限、地点和方式7. 违约责任违约责任8. 解决争议的方法解决争议的方法 合同法合同法的上述规定并的上述规定并非合同主要条款，最高法院非合同主要条款，最高法院的司法解释（二）第的司法解释（二）第1条规条规定，当事人对合同是否成立定，当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确存在争议，人民法院能够确定当

38、事人名称或者姓名、标定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。或者当事人另有约定的除外。 80格式条款格式条款 1 1、概念：、概念： 合同法合同法第第39条第条第二款二款规定：格式条款是当规定：格式条款是当事人为了重复使用而预先事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。与对方协商的条款。 812 2、格式条款的特征、格式条款的特征 （1）格式条款是一方为了反）格式条款是一方为了反复使用而预选拟订的。复使用而预选拟订的。 （2）格式条款是一方与不特）

39、格式条款是一方与不特定的相对人订立的。定的相对人订立的。 （3）格式条款的内容具有定）格式条款的内容具有定型化的特点。型化的特点。 （4）相对人在订约中居于附）相对人在订约中居于附从地位。从地位。82免责条款免责条款1.1.含义含义 指当事人协议排除或限制其未指当事人协议排除或限制其未来责任的合同条款。来责任的合同条款。 免责条款必须明示，不得默示免责条款必须明示，不得默示和推定。和推定。 83（二）合同的形式（二）合同的形式（一）概念：（一）概念： 合同的形式，又称合同的合同的形式，又称合同的方式，是当事人合意的表现形方式，是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，式，是合同内容的外部表

40、现，是合同内容的载体。是合同内容的载体。 84（二）口头形式与书面形式（二）口头形式与书面形式 1、口头形式：、口头形式：即运用语言对话的方式缔约。即运用语言对话的方式缔约。当事人可以采用录音、录像的方式当事人可以采用录音、录像的方式将内容录制下来以作证据。将内容录制下来以作证据。85 2、书面形式：、书面形式：（1 1）含义：）含义： 以文字等有形的表现形式以文字等有形的表现形式订立合同的形式。订立合同的形式。 书面形式主要体现一种证据书面形式主要体现一种证据作用。作用。86（2 2）种类：）种类： 合同法合同法第第11条规定：书面形条规定：书面形式是指合同书、信件和数据电文式是指合同书、信

41、件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。表现所载内容的形式。87 合同书合同书 指载有合同条款且有指载有合同条款且有当事人双方的签字或当事人双方的签字或盖章的文书。盖章的文书。 合同书是最典型的，合同书是最典型的，也是最重要的书面形也是最重要的书面形式。式。88信件：信件： 指载有合同条款的文指载有合同条款的文书通过当事人书信交书通过当事人书信交往而积累下来形成的往而积累下来形成的文件。文件。 缺点：不具有双方的缺点：不具有双方的签字或盖章。签字或盖章。89数据电文（电子合同）数据电

42、文（电子合同） 指可以有形地表现所载内容的指可以有形地表现所载内容的形式，且可以调取以备日后查形式，且可以调取以备日后查用的电子形式。用的电子形式。 缺点：现有技术尚不能解决签缺点：现有技术尚不能解决签字问题。字问题。90 上述缺点的解决方法：上述缺点的解决方法： 合同法合同法第第33条规定，当条规定，当事人采用信件、数据电文等形事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。确认书时合同成立。91六、缔约过失责任六、缔约过失责任 （一）概念：（一）概念： 指当事人于缔结合同之际具有过指当事人于

43、缔结合同之际具有过失，从而导致合同不成立，被确认失，从而导致合同不成立，被确认无效或被撤销时，使对方当事人遭无效或被撤销时，使对方当事人遭受损害而应承担的法律责任。受损害而应承担的法律责任。92（二）理论依据（二）理论依据 缔约过失责任是存在于违约责缔约过失责任是存在于违约责任与侵权责任之间的责任形态。任与侵权责任之间的责任形态。 是由于当事人违背先契约义务是由于当事人违背先契约义务而产生的责任形态，其目的在于弥而产生的责任形态，其目的在于弥补合同法和侵权法的调整范围的漏补合同法和侵权法的调整范围的漏洞。洞。93（三）构成要件：（三）构成要件： 1、发生在合同订立过程中。、发生在合同订立过程中

44、。 2、缔约一方违反先契约义、缔约一方违反先契约义务。务。 3、造成相对方信赖利益的、造成相对方信赖利益的损失。损失。 4、违反前契约义务者有过、违反前契约义务者有过错。错。94（四）具体形式（四）具体形式 合同法合同法第第4242条、第条、第4343条条规定了规定了4种须承担缔约过种须承担缔约过失责任的情形：失责任的情形： 1 1、假借订立合同，恶意进、假借订立合同，恶意进行磋商。行磋商。如：利用对方急于如：利用对方急于签订合同的心态骗吃骗喝。签订合同的心态骗吃骗喝。拖延时间使其丧失与第三者拖延时间使其丧失与第三者订立合同的机会。订立合同的机会。95 2、故意隐瞒与订立合、故意隐瞒与订立合同

45、有关的重要事实或者提同有关的重要事实或者提供虚假情况。供虚假情况。 3、违反保密义务：、违反保密义务：即即泄露或不正当地使用商业泄露或不正当地使用商业秘密。秘密。 4、其他违背诚实信用、其他违背诚实信用原则的行为。原则的行为。如：违背许如：违背许诺、违反强制订约义务、诺、违反强制订约义务、无权代理等。无权代理等。96（五）赔偿范围：信赖利益（五）赔偿范围：信赖利益损失损失 信赖利益的范围通常信赖利益的范围通常包括：包括： 1、缔约费用，因信赖、缔约费用，因信赖对方而与对方联系的邮对方而与对方联系的邮电费用、赴实地考察交电费用、赴实地考察交通费用及勘验标的物所通费用及勘验标的物所支出的合理费用。

46、支出的合理费用。97 2、履约费用，包括已、履约费用，包括已经实际支付的履约费用经实际支付的履约费用和准备履约而支付的费和准备履约而支付的费用。用。 3、为支出上述费用所、为支出上述费用所产生的利息。产生的利息。 4、因当事人未尽照顾、因当事人未尽照顾、保护义务所遭受的人身保护义务所遭受的人身和财产损害。和财产损害。 5、合理的间接费用，、合理的间接费用，如丧失与他人订立合同如丧失与他人订立合同机会所遭受的损失。机会所遭受的损失。 第四第四讲讲 合同的效力合同的效力99 一、合同效力概说一、合同效力概说 （一）合同成立和合同生效（一）合同成立和合同生效 二者是不同的概念。合同成二者是不同的概念

47、。合同成立与生效可能同时发生，亦立与生效可能同时发生，亦可能异时发生（如附条件附可能异时发生（如附条件附期限的合同、需办理登记、期限的合同、需办理登记、审批的合同等）。审批的合同等）。 问：问：合同法合同法第第8 8条规定，条规定，“依法成立的合同，对当事依法成立的合同，对当事人具有法律拘束力人具有法律拘束力”。如何。如何理解？理解？ 最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)第9条规定： “依照合同法第四十四条第二款的依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续

48、才生效，在一审法庭辩登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移权及其他物权不能转移”。 （二）对合同效力的理解（二）对合同效力的理解 合同效力，简言之，即合同的法合同效力，

49、简言之，即合同的法律效力。律效力。 合同效力状态表现为有效、无效、合同效力状态表现为有效、无效、可撤销可撤销/可变更、效力未定等（合同可变更、效力未定等（合同法第三章）；合同效力的内容体现法第三章）；合同效力的内容体现为合同（法律行为）上为合同（法律行为）上“私私”的效的效果和合同（法律行为）外果和合同（法律行为）外“私私”与与“公公”的效果。的效果。 合同效力主要指向合同当事人，合同效力主要指向合同当事人，但也可能拘束第三人。但也可能拘束第三人。102二、有效合同二、有效合同 （一）合同的一般生效要（一）合同的一般生效要件件 1 1、行为人具有缔约能、行为人具有缔约能力。力。 （合同法合同法

50、第第9条条“当当事人订立合同，应当具有事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民相应的民事权利能力和民事行为能力事行为能力”。）。）103注意：法人的能力问题注意：法人的能力问题 根据我国根据我国民通民通第第42条规定，条规定，法人只能在其核准登记的经营范法人只能在其核准登记的经营范围内从事经营。依照过去的理论围内从事经营。依照过去的理论解释，法人超越其经营范围订立解释，法人超越其经营范围订立的合同无效。这里涉及法人越权的合同无效。这里涉及法人越权规则。规则。 注意：注意：合同法合同法第第50条规定，条规定，“法人或者其他组织的法定代表法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，

51、人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有越权限的以外，该代表行为有效效 ”。 最高法院合同法司法解释（一）第10条规定，当当事人超越经营范围订立事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。禁止经营规定的除外。 105v 因此，一般认为，因此，一般认为，对于对于法人超越经营范围的行为，法人超越经营范围的行为，不因此认为合同无效。但违不因此认为合同无效。但违反国家专营、专卖

52、、限制反国家专营、专卖、限制经经营、特许经营等规定的，以营、特许经营等规定的，以及法律，行政法规对某类业及法律，行政法规对某类业务提出的特殊的订约资格要务提出的特殊的订约资格要求的，合同无效。求的，合同无效。1062 2、意思表示真实、意思表示真实 即表意人的表示即表意人的表示行为应当真实地反行为应当真实地反映其内心的效果意映其内心的效果意思。思。 这里注意表示瑕这里注意表示瑕疵行为的效力问题。疵行为的效力问题。1073 3、不违反法律和社会公共利益、不违反法律和社会公共利益（公共道德和善良风俗）（公共道德和善良风俗） 此系对合同合法性的要求。此系对合同合法性的要求。108三、无效合同三、无效

53、合同1 1、无效合同的含义、无效合同的含义 无效合同，是指当无效合同，是指当事人订立的事人订立的合同严重欠合同严重欠缺有效要件，不能按当事缺有效要件，不能按当事人的合意发生效力。人的合意发生效力。 无效合同在法律上系当无效合同在法律上系当然无效、自始无效和确定然无效、自始无效和确定无效。无效。2 2、合同无效的原因、合同无效的原因 合同法第合同法第52条规定，条规定，有有下列情形之一的合同无效：下列情形之一的合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家的手段订立合同，损害国家利益；利益； （二）恶意串通，损害国（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；家

54、、集体或者第三人利益；110 （三）以合法形式（三）以合法形式掩盖非法目的；掩盖非法目的； （四）损害社会公（四）损害社会公共利益；共利益； （五）违反法律、（五）违反法律、行政法规的强制性行政法规的强制性规定。规定。111 关于第五项应注意： 1、最高法院合同法司法解释(一) 第4条规定：“合同法实施以后，合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据以地方性法规、行政规章为依据”。 112 2、最高法院合同法司法解

55、释(二) 第14条规定： “合同法第五十二条第合同法第五十二条第（五）项规定的（五）项规定的“强制强制性规定性规定”，是指效力性，是指效力性强制性规定强制性规定”。 113四、可撤销四、可撤销/ /可变更的合同可变更的合同 （一）概念与特征（一）概念与特征 因意思表示不真实，法因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使律允许撤销权人通过行使撤销权而使已生效的合同撤销权而使已生效的合同归于消灭，称为合同的撤归于消灭，称为合同的撤销。存在撤销原因的合同，销。存在撤销原因的合同，称为可撤销的合同。其具称为可撤销的合同。其具以下以下特征：特征：114 （1）意思表示不真实；）意思表示不真实； （2）由

56、撤销权人通过行）由撤销权人通过行使撤销权使其归于无效；使撤销权使其归于无效； （3）如若撤销权不行使，）如若撤销权不行使，合同继续有效；合同继续有效； （4）撤销权人可以不行）撤销权人可以不行使撤销权，而仅要求变更使撤销权，而仅要求变更合同的内容。合同的内容。115 （二）可撤销的合同的范围（二）可撤销的合同的范围 合同法合同法第第54条规定：下列合同，条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的；（一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。（二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺

57、诈、胁迫的手段或者乘人一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。仲裁机构不得撤销。116五、效力待定的合同五、效力待定的合同 （一）概念（一）概念 合同虽然已经成立，但起合同虽然已经成立，但起初未生效力，因其本身之外初未生效力，因其本身之外欠缺某种生效要件，一旦该欠缺某种生效要件，一旦该要件具备其可以有效。要件具备其可以有效。 效力未定的

58、合同不同于无效力未定的合同不同于无效合同。效合同。117 （二）效力待定合同的发生原因（二）效力待定合同的发生原因 1 1、限制行为人订立的合同、限制行为人订立的合同 合同法合同法第第47条：限制民事条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未一个月内予以追认

59、。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。利。撤销应当以通知的方式作出。1182 2、因无权代理而订立的合同、因无权代理而订立的合同 合同法合同法第第48条：行为人没有代条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一相对人可以催告被代理人在一个月内

60、予以追认。被代理人未作表个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。撤销应当以通知的方式作出。 司法解释（二）第12条规定： “无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认”。 1203 3、因无权处分而订立的合同、因无权处分而订立的合同 合同法合同法第第51条规定，条规定，“无处无处分权的人处分他人财分权的人处分他人财产，经权利人追认或者处分的产，经权利人追认或者处分的人订立合同后取得处分权的，人订立合同后取得处分权的，该