第二十二章合同的订立

1、本章教学目的要求 合同订立的程序 合同成立的时间、地点的法律意义 合同的形式 格式条款 缔约过失责任一、合同订立的概念： 接触 要约邀请 要约 反要约合同订立 洽商 合意 动态行为构成要件生效撤回与撤销失效静态协议合同成立要件承诺 合同条款构成要件效力撤回与迟到合同的订立： 缔约人为意思表示并达成合意的状态。 前提 先合同义务 缔约过失责任合同的订立 合同的成立 合同的效力 因果 须有两个以上订约人；订约人双方意思表示一致。 甲：我有苹果200斤，你买否？ 乙：每斤1元钱我全要了 甲：1、2元 乙：1元 甲：成交 甲：我有苹果200斤，每斤1元，你买否？ 乙：成交案例分析： 甲向某编辑部乙去函

2、，询问该编辑部是否出版了有关律师考试的教材和参考资料，乙立即向甲邮寄了律师考试资料5本，共120元，甲认为该书不符合其需要，拒绝接受，双方为此发生争议。 1、T13 当事人订立合同，采取要约、承诺方式2、要约：T14 要约是希望和他人订立合同的（明确）意思表示3、要约与要约邀请： 内容是否具体确定、是否以订立合同为目的 某年月日，甲厂向乙厂发函，内容是要出售一台价格为14500元的X1型机床。月日，甲厂收到丙厂发来的要求购买X1型机床的信函（价格不高于16000元）。月日，甲厂向丙厂发函，同意将本厂仅有的一台该机床以15800元价格出售给丙，同时又向乙厂发函，表示撤回月日的意思表示。同日，甲厂

3、收到乙厂的来函，表示愿买这台机床。问： （1）甲厂与乙厂的合同是否成立？ （2）甲厂与丙厂的合同是否成立？ 特定人的意思表示：特定人的意思表示： 自动售货机（该人是否须为外人所知？） 向相对人作出意思表示：向相对人作出意思表示：构构 商业广告、商品价目表、悬赏广告 （要求其为特定人否）成成 以缔结合同为目的以缔结合同为目的 婚礼请柬（以合同的权利义务为目的） 要要 内容须具体确定内容须具体确定（具备（具备主要条款主要条款） 招标拍卖公告、寄送价目表、足以相对人件件 作出决定而不须其作出任何补充 须表明要约人在得到对方承诺时即受其约束须表明要约人在得到对方承诺时即受其约束 不须明示，也可隐含（如

4、规定有效期等） （数量有限、择优录用）不能附加条件要要 约约 的的 效效 力力生效时间：生效时间：对要约人的拘束力：对要约人的拘束力：对受约人的拘束力：对受约人的拘束力：要约的存续期间：要约的存续期间：T16：到达受约人时生效，（数据电文）不论其了解与否（要求行为能力否？）一经生效，要约人即受其约束一经承诺，合同即成立 定有存续期间 对话式：即时承诺 未定有 存续期间 非对话式：合理期限合理期限 要约的撤回： 生效前阻止其生效 （先于或同时与要约通知到达） 要约的撤销： 生效后消灭其效力 （在受约人发出发出承诺通知前到达）特别限制特别限制:（保护受约人之信赖）（保护受约人之信赖） 明示不可撤销

5、：明示不可撤销：规定了承诺期间或以其他方式 暗示不可撤销：暗示不可撤销：受约人有理由相信其不可撤销 且作了履约准备要约的失效: 存续期间届满 受约人拒绝要约 要约人撤销要约 对要约的实质性变更 要约人或受约人死亡 甲单位向老客户乙单位发一电函：“兹有印尼进口三合板材张，总价款万元，日内款到发货。”乙回函：“需验货后三日内付款。”甲接函后随即发货。 试以要约与承诺的原理分析该合同成立过程或合同不成立的理由。 参考答案 （1）该合同已成立。 （2）A的电函是一份有效的要约，B的回函对A电函要约的内容作了实质的修改，视为新要约。 （3）A按B回函所提出的合同成立条件，以自己的行为作出承诺 ，是为推定

6、承诺，具有法律效力。 承诺: T21 承诺是受要约人受要约人同意同意要约的意思表示 受约人不必自己提出合同条款,只须同意或不同意承承 诺诺 的的 构构 成成 要要 件件须由受约人向要约人作出须由受约人向要约人作出 第三人即使知道 要约内容也不能承诺 须明确表示同意须明确表示同意 “我们愿意考虑”、”原则上同意”(不能含糊)不对要约的内容作出实质性变更不对要约的内容作出实质性变更 要求与要约完全一致吗？ 鼓励交易原则在要约的存续期间作出在要约的存续期间作出 对话式:即时承诺;非对话式:合理期限内承诺特殊的迟到特殊的迟到:应到而未到应到而未到 要约人的及时通知义务:不真正义务不真正义务,发出即可二

7、者立法二者立法技术相同技术相同承诺的效力：承诺的效力：1、承诺的方式： 以通知的方式承诺；也可以行为作出。 承诺可以不作为作出吗？2、承诺的生效时间： 承诺通知到达要约人时生效：不需其了解 3、承诺的效力： 承诺生效，则合同成立； 其适用于所有的合同吗？承诺的撤回： 阻止其发生效力（先于或同时到达）承诺可以撤销吗？ （反要约） 撤回撤回 生效生效 撤销撤销要约邀请 要约 到达 作出承诺 到达 合同成立合同成立 生效生效 撤回撤回 例一： 某甲随某旅游团到某地旅游，一下飞机，某宾馆的推销员即向其送上一张名片。该名片上有该宾馆的住宿价目表，并特注持此名片到本宾馆办理住宿实行八折优惠，欢迎广大顾客光

8、临！当某甲持此名片到此宾馆办理住宿手续时，该宾馆以旅客已满为由予以拒绝。问：该宾馆的推销员向某甲发送名片的行为是否为要约？例二： 甲、乙二人在喝了几杯酒但尚未达到意识不清的情况下，甲同意以5万元的价格将其一辆小汽车卖给乙，乙当即表示同意，且将买卖形之于书面，此书面文件虽极为简单之便条纸，但其上面有甲乙双方的签名。嗣后，乙要求甲交会汽车，甲却表示当时并无出卖意思，并辩称为玩笑性质而拒绝交付汽车。问：该买卖合同是否成立？ 年月日，某百货公司致函某服装厂，欲订购套女式西装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同月同日，该服装厂致函该百货公司，表示现有套女式西装，询问百货公司是否可以接受，内容与百货公司

9、完全相同。双方收信后，均未给对方回复。个月后，该服装厂向该百货公司发货，百分公司拒绝收货、付款。 合同关系未成立 合同关系成立 合同关系成立且生效 合同关系成立但未生效答案 根据我国合同法的有关规定，下列哪些情形的要约不得撤销？ A要约已经到达受要约人 B要约人确定了承诺期限 C要约人明示要约不可撤销 D受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作 答案： 受要约人变更下列哪些选项的内容，被视为对要约的实质性变更，该受要约人的承诺通知为新要约？ A合同标的、数量、质量 B合同价款或者报酬 C合同履行期限、履行地点和方式 D违约责任和解决争议方法 答案： 1、下列哪些承诺行为

10、不发生承诺的效力？ 附条件地接受要约 撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人 撤回承诺的通知因送达的原因后于承诺到达，要约人未及时将该情况通知承诺人 承诺因送达的原因于要约有效限期届满后到达要约人，要约人将该情况通知了承诺人答案 D 2、甲公司与一香港公司就购买一批文化用具进行磋商，甲公司在传真中言明如达成协议则以最终签订售货确认书为准。香港公司在接到甲公司的最后一份传真时认为双方已就该笔买卖的价格、期限等主要问题达成一致，遂于年月日向甲公司开出信用证，但甲公司以信用证上注明的价格条件不能接受为由拒绝发货。依照法律，下列有关该案的表述中正确的是： 、买卖合同不成立，甲公司有权拒绝发货 、买卖合同不

11、成立，甲公司有权拒绝发货，但应补偿复兴公司相应的损失 、买卖合同已成立，甲公司应履行合同 、买卖合同已成立，但因未发生实际损失，故甲公司不承担法律责任答案 3、甲公司通过电视发布广告，称其有辆某型号汽车，每辆价格万元，广告有效期天。乙公司看到该则广告后于第天自带金额为万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。依照法律规定，有关本案的正确表述是： 、甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应承担违约责任 、甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失 、甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任 、甲发布广告的行为不构成

12、要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任答案 ：山星公司与一澳门公司就购买一批文化用具进行磋商，山星公司在传真中言明如达成协议则以最终签订售货确认书为准。澳门公司在接到山星公司的最后一份传真时认为双方已就该笔买卖的价格、期限等主要问题达成一致，遂于次日向山星公司开出信用证，但山星公司拒绝发货。依照法律，下列有关该案的表达中正确的是：( )A买卖合同不成立，山星公司有权拒绝发货B买卖合同不成立，山星公司有权拒绝发货，但应补偿澳门公司相应的损失C买卖合同已成立，山星公司应履行合同D买卖合同已成立，但因未发生实际损失，故山星公司不承担法律责任四、合同成立的时间与地点：承诺生效之时为合同成立之时 。

13、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者或者盖章时合同成立 。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同，要求签订确认书的，签订确认书时合同成立 。n 承诺生效的地点为合同成立的地点 。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定 。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 。双方签字或盖章不在同一地点的，以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。当事人约定合同形式，当事人未采用约定形式的，合同推定为不成立。 北京某公司与上海某公司订立了一份书面合同，北京公司签

14、字、盖章后邮寄给上海公司签字、盖章。该合同于何时何地成立？ A自北京公司与上海公司口头协商一致并签订备忘录时成立 B自北京公司签字、盖章时成立 C自北京公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立 D自上海公司签字、盖章时成立 答案： 一、合同的内容： 合同作为一种民事法律关系，其内容是指合同权利与义务，它们体现中合同条款合同条款中。A、合同主要条款：必需条款，欠缺则合同不成立 可法定可法定、可约定可约定、由合同的类型和性质决定由合同的类型和性质决定B、合同普通条款：即使无也不影响合同的成立 由当事人以后协商由当事人以后协商、由合同法推定由合同法推定（T61） 默示条款、默示条款、合同法合同法T12（

15、示范性）（示范性） 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： 1、当事人的名称或者姓名和住所 2、标的 3、数量 4、质量 5、价款或者报酬 6、履行期限、地点和方式 7、违约责任 8、解决争议的方法当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同 主要条款 普通条款 T61： 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不没有约定或者约定不明确明确的，可以协议补充协议补充；不能达成补充协 议的，按照合同有关条款合同有关条款或者交易习惯交易习惯确定T62 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法依照本法第第61条的规定仍不能确定的，条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一

16、）质量质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行 （四）履行期限履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用履行费用的负担不明

17、确的，由履行义务一方负担。合同的形式：合同的形式： 合同法T10： “当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 口头形式 书面形式 合同书 信件 数据电文 车票、保险单等合同凭证 合同确认书 格式合同形式 公证形式 鉴证形式 批准证书 登记形式 推定形式 二、合同的解释：T125 当事人对合同条款的理解有争议的有争议的，应当按照合同所使用的词句合同所使用的词句、合同的有关条款合同的有关条款、 文义解释 体系解释合同的目的合同的目的、交易习惯交易习惯以及诚实信用原则诚实信用原则，目的解释目的解释习惯解释习惯解释 诚信解

18、释诚信解释确定该条款的真实意思该条款的真实意思。案例： 甲出售房屋于乙，价10万元，书面合同中约定：若甲日后中奖，就可以以市场价将该房买回。后，甲中奖10元，其认为条件已成就，请求买回该房。应予支持否？ 某法律系学生在大学附近甲经营的饭店用餐，私自带走菜单作为纪念。多年后，该生已成为名律师，良心不安，秘密放回该菜单。乙初次到甲的饭店，见该菜单，惊喜于菜美价廉，就对甲说：”高级豪华套餐一份“，甲表示：”谢谢“。乙尽情享用后付款时，发现事实真相，菜价已涨了10倍。 请说明甲乙之间的法律关系 甲嗜酒如爱书，常以图书馆称其酒窖，其遗嘱载明：”以图书馆遗赠于乙“。乙为甲的酒友。 如何探求甲的真意？文义解

19、释：法律：2月份才能捕狸 甲于2月28日在山上见一狸，用枪击之，狸逃入洞中不出。甲见天色已晚，就用石头堵住洞口，回家。次日3月1日一早，甲重来除石捕狸。体系解释： 总则 与 分则合同解释的原则：1、文义解释：2、体系解释（整体解释）3、历史解释：4、目的解释：5、习惯解释：6、诚信解释： 合同需要解释，合同需要解释，法律也需要解释。法律也需要解释。 二者解释方法的二者解释方法的不同在于：不同在于： 合同的解释更需合同的解释更需注重当事人的意思，注重当事人的意思， 法律的解释只需法律的解释只需考虑社会一般人的意考虑社会一般人的意思思文义解释文义解释: 一个理性人处于缔约当时的环境时对该措辞的一般

20、理解。而不考虑双方当事人的意图。而不考虑双方当事人的意图。 但当事人对合同用语赋予特定含义时除外。但当事人对合同用语赋予特定含义时除外。 现代合同法首先尊重当事人客观上表现出来的意思，而不是首先去探求其内心真实的意思。 此所谓客观主义。体系解释（整体解释）：体系解释（整体解释）： 不断章取义不断章取义 合同条款的排列是一个有机的整体有机的整体，其排列顺序、前后措辞的细微差异等，都足以说明当事人的真实意思。 排名不分先后 历史解释：历史解释： 不掐头去尾不掐头去尾 合同文本并不能包括当事人所有的意思表示，双方的谈判过程（谈判过程（包括合同草案）不时更能说明其真实的意思。目的解释：目的解释：可用以

21、指导其他解释方法可用以指导其他解释方法 抽象目的：当事人都想使合同有效 尽量使合同有效 具体目的：各方当事人订立合同所欲达到的经济或社会效果。（目的须合法） “学成回原单位工作”习惯解释习惯解释（解释合同、补充漏洞）：（解释合同、补充漏洞）： 地区习惯、行业习惯、双方习惯、国际惯例 在人们长期反复实践的基础上形成 容易被合同当事人认知、接受、遵从 诚信解释： 帝王条款合同解释的规则：1、明示其一就排斥其他（只列举而无一般术语） A、B、C、D2、同样种类（既列举又有一般术语） A、B、C、D或其他、等或其他、等3、特定性条款优于一般性条款 特别法优于一般法特别法优于一般法4、协议条款优于格式条

22、款5、手写 打印 印刷 6、理性人规则7、格式条款的解释 8、公共利益规则（合宪解释）接受了货物，并未提出异议。双方后因机器价格上涨，发生由何方承担的纠纷。法院判决认为：B公司（被告）订单构成要约，A公司（原告）回复构成承诺。回函提及的报价单，只用以鉴定货物及价格，并未将报价单中的各个条款合并作为约定的一部分，A公司无权要求调整价格。问题：1、什么是格式之争？2、格式之争的解决方法有哪些主要立法例？第六节 缔约过失责任 甲公司在与乙公司1999年12月3日谈判订立某一技术转让合同中知悉乙公司的某一商业秘密。在该技术转让合同生效后甲公司对外泄露乙公司的这一商业秘密，给乙公司造成重大经济损失。20

23、00年4月1日乙公司向法院提起诉讼，以甲公司在订立合同过程中实施了欺诈为由申请撤销该合同，并同时要求甲公司赔偿因泄露其商业秘密造成的损失。一审法院认定：甲公司的欺诈行为成立，因而判决撤销甲乙双方签订的技术转让合同，甲公司赔偿由此而给乙公司造成的损失；同时由于甲公司泄露乙公司的商业秘密，并给乙公司造成了损失，据合同法T43，甲公司对此应承担缔约过失责任。问题：1、缔约过失责任的概念和特征。2、缔约过失责任的构成要件。3、缔约过失责任的形式。练习题1、“白头翁”一词，我国各地方言，向有两种物类可指。一为飞禽类有名为此者，一为昆虫类蟋蟀之一种。今有某甲欲以“白头翁”卖与乙，在甲是指白头翁之鸟，而乙则

24、以为蟋蟀中之白头翁。于此情形，乙对甲之要约而为承诺。问：该买卖合同是否成立？2、原告拍电报给被告，其内容是询问被告是否愿将位于某处的一块土地的使用权出让给原告，并要求被告告知其愿出让的最低价。被告随后电告原告，表示其所愿开出的最低价为50万元人民币。基于此，原告即再次致电被告，表示愿照原告所要求的50万元人民币购买此块土地使用权，并请被告协助办理有关土地使用权出让手续。此时，被告拒绝办理。问：被告所拍列有出售土地使用权最低之电报是否为要约？3、某甲写信向乙表示：“你愿意以16000元将你的店面卖给我吗？”店主乙回信说：“我看不容易出售此店面，除非我收到16000元之现金。”问：乙的回函是否为要

25、约？4、某甲委托拍卖公司拍卖其某件艺术品，但在拍卖公告中并未注明保留底价。在拍卖现场，尽管来了许多竞买人，但只有一个竞买人报价10元人民币。问：在此种情况下拍卖师应否拍定此笔交易？拍卖公告是要约还是要约邀请？5、某甲随某旅游团到某地旅游，一下飞机，某宾馆的推销员即向其送上一张名片。该名片上有该宾馆的住宿价目表，并特注持此名片到本宾馆办理住宿实行八折优惠，欢迎广大顾客光临！当某甲持此名片到此宾馆办理住宿手续时，该宾馆以旅客已满为由予以拒绝。问：该宾馆的推销员向某甲发送名片的行为是否为要约？6、甲、乙二人在喝了几杯酒但尚未达到意识不清的情况下，甲同意以5万元的价格将其一辆小汽车卖给乙，乙当即表示同

26、意，且将买卖形之于书面，此书面文件虽极为简单之便条纸，但其上面有甲乙双方的签名。嗣后，乙要求甲交会汽车，甲却表示当时并无出卖意思，并辩称为玩笑性质而拒绝交付汽车。问：该买卖合同是否成立？7、甲打电话向乙发出要约，但乙不在，该电话是由其所开办公司的秘书接的，该秘书告诉甲此事自己无权决定，待总经理乙回来后再定夺。当乙回公司后，其秘书将电话内容告诉了乙。翌日，当乙打电话告之甲表示接受其要约时，甲以其要约已失效为由表示拒绝。问：甲打电话向乙发出的要约是否为对话式要约？该要约是否已婚经失效？8、甲向乙要约购买面粉若干数量，要约中要求乙的承诺必须交由甲递送要约的马车原车带回。乙未按甲的要求办理，自己以为如

27、用信函为承诺反而可以更快地到过甲手中。结果适得其反，乙的承诺信函比原马车更晚到达，而甲的面粉已另外处理。问：乙的承诺是否为有效的承诺？9、被告通过注明日期为1999年9月2日的一封信提出向原告出售一定数量大米的要约，并说：“回信答复即可。”如果提出要约的这封信能准确无误地寄送，则被告可能于7日内收到回信；但是被告写错了发信的地址，直到第5日尚未寄达原告，所以原告就在收信的当天寄出了表示承诺的信件，直到第9日被告才收到。然而第8日这天，也就是收到承诺信件的前一天，被告将大米卖给了另一个人。原告以被告违反合同为由提起诉讼。问：该买卖合同是否成立？10、某甲通过信件提出以15万元购买他侄儿的小汽车，

28、并且说“如果我得不到关于他提出的信息，我就认为我已以15万元的价格”购买了该小汽车。他的侄儿没有回信，但是他的侄儿告诉拍卖人某乙不要将该小汽车出售，因为他打算把它留给他的叔父，然某乙将该小汽车出卖给了丙。于是，甲基于与其侄儿间有合同存在而控告乙侵占他人财产。问：甲与其侄儿之间的买卖合同是否成立？11、甲常以鳗皮卖与A公司，该公司收货付款，均无异议。甲于2000年批发2350件鳗皮，当派人将其送交A公司后，A公司未表示承诺与否的意思。该鳗皮经过数月后，性质变化，失去效用。此时，A公司则声称未曾承诺收受该货，不负责任，拒绝付款，提起诉讼。问：甲与A公司之间的买卖合同是否成立？12、A公司董事长王某

29、乘出租车回家时，将内装现金1万元、一份重要的谈判资料的手提包遗忘在车上。下车不久，王某就发现了这一问题。这时，出租车尚未开走，于是王某高喊司机。不料司机反而开走了。A公司在报纸上刊登了寻物启事：在指定期限内将该手提包交还者酬谢2万元。某女士按期将该手提包交给了A公司。A公司拒绝支付酬金，理由是手提包中原有的1万元不见了。于是，该女士起诉。经查，该女士是上述出租车司机的女朋友。问：A公司是否应按约支付酬金？13、某甲骑自行车上商场买东西。当其在商场门口将其自行车放在公共停车处时，一个带红袖章的老太太走了过来，声称该街道居委会派其在此停车场看车，每辆5角，并将一小牌插在甲的自行车上。甲称这是一个公

30、共停车场，该居委会无权决定收费，更何况其自行车放在此也不需该老太太看管，甲拒绝交费。然而，当甲买了东西出来时，发现自行车被盗。于是，甲起诉要求该居委会及该老太太连带赔偿其损失。问：本案应当如何处理？14、某甲于1999年11月2日向某乙发出要约，规定要约的有效期间为20天。某乙于1999年11月8日收到该要约，并于同日以信件主方式做出承诺通知。该信件本应于1999年11月15日到达甲处，但由于邮局工作人员的失误直到1999年12月3日才到。问：甲所做出的要约是否已失效？15、某甲向某乙发出要约，乙回函表示同意。于是，某甲依约定向某乙发货，并附带确认书。乙在收货后并未在确认书上签字。后因货款而发

31、生纠纷。甲主张因乙未在确认书上签字，合同未成立；乙主张在其回函表示同意甲的要约时合同已经成立。问：该合同是否已经成立？16、甲与乙于1999年12月5日订立了一份书面的货物买卖合同，合同中约定：本合同自公证之日成立。但由于种种原因该合同一直未办理公证手续。2000年3月1日甲向乙交付货物，乙接受了货物且当时未提出异议。后由于该货物市场价格大跌，2000年3月15日乙向法院提起诉讼，主张其与甲订立的货物买卖合同因未办理公证手续，因而未成立。问：该合同是否成立？若成立，其成立的时间与地点是什么？本章重点问题1、合同成立的概念和要件2、要约3、承诺4、缔约过失责任5、合同的条款6、合同权利与合同义务

32、7、合同的形式一、合同订立的概念： 是事实判断问题，不是法律判断问题包括的具体制度： 要约（要约邀请、反要约、要约的撤销、要约的撤回） 承诺（承诺的撤回） 合同成立要件 合同条款当事人的义务：先合同义务可能的责任： 缔约过失责任合同的成立必须具备如下条件：1、存在双方或多方订约当事人。2、订约当事人对主要条款达成合意。达成一致的协议意味着当事人意思表示一致，至于当事人的意思表示是否真实，则是合同效力的问题。 合同法第12条：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名 称或姓名和住址；（二）标的；（三）数量，（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约

33、责任；（八）解决争议的方法。” 该条使用了“一般包括”而未使用“必须包括” 所谓主要条款是指根据特定合同性质特定合同性质所应具备的条款，如果缺少这些条款合同是不能成立的。 第三，合同的成立应具备要约和承诺阶段。合同法第13条，“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过承诺，而只是停留在要约阶段，则合同根本未成立。 以上是一般成立条件，个别合同有特别成立条件：实践合同案例分析： 甲向某编辑部乙去函，询问该编辑部是否出版了有关律师考试的教材和参考资料，乙立即向甲邮寄了律师考试资料5本，共120元，甲认为该书不符合其需要，

34、拒绝接受，双方为此发生争议。 合同法第14条规定，“要约是希望和 他人订立合同的意思表示”。可见要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意 思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。依据合同法第13条的规定，要约是订立合同的必经阶段， 要约尽管是一种意思表示，但并不是民事法律行为。一方面，要约必须经过受要约人的承诺，才能产生要约人预期的法律效果（即成立合同），而民事法律行为都可以产生行为人所预期的法律效果。另一方面，要约人所作出的意思表示可以是合法的，也可以是非法的，但依据我国民法通则关于民事法律行为的规定，民事法律行为都是合法的。 要约的主要构成要件如下：第一，要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。第二，要约必须具有订立合同的意图。根据合同法第14条，要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约中必须表明要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。例如甲对乙声称“我正在考虑卖掉家中祖传的一套家具，价值10