第五讲 合同法222

1、1 第五讲 合同法 通过本章的学习，掌握合同在签订和履行过程中的法律规定，了解违反合同应负的法律责任，以及解决合同纠纷的途经和方法。 作业： 简答个人独资企业的概念与设立条件？ 简答合伙企业的概念与设立条件？ 普通合伙人与有限合伙人在合伙企业权利义务的区别？ 简答公司的特征？ 论述有限责任公司与股份有限公司的区别？2 股份有限公司的设立条件？ 股票与公司债劵的区别？ 简答上市公司的含义与条件？ 名词解释国有独资公司 一人有限责任公司34 第一节 合同及合同法概述 一 、合同的概念和特征； 二 、合同的种类 ；5 一 、合同的概念和特征 合同是最古老的法律形式 。 合同(Contract)也叫契

2、约，是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。6 合同具有以下法律特征：1、合同是一种民事法律行为，当事人法律地位平等。 2、合同是当事人之间意思表示一致的协议。 3、合同是当事人平等协商的法律行为，遵循公平和诚实信用原则。4、合同当事人依法享有自愿订立合同的权利。7 1.下列选项中，哪些适用合同法调整？ A.租赁合同B.买卖合同 C.收养协议D.监护协议81下列协议中哪个适用合同法?（ ）A甲与乙签订的遗赠扶养协议B乙与丙签订的监护责任协议C丙与本集体经济组织签订的联产承包协议D丁与戊企业签订的企业承包协议

3、9 下列适用合同法的规定（ ）。 A婚姻协议 B婚前财产协议C婚后财产协议D分家财产协议 10 二、合同的种类 根据不同的分类标准可以划分为： 1、计划合同与普通合同2、双务合同与单务合同3、有偿合同与无偿合同4、诺成合同与实践合同5、要式合同与非要式合同6、主合同与从合同7、其他11 合同法适用的合同种类有以下15种：（1）买卖合同； （2）供用电（水、气、热力）合同 ；（3）赠与合同 ；（4）借款合同 ；（5）租赁合同 ；（6） 融资租赁合同；（7）承揽合同； 12（8）建设工程合同 ；（9）运输合同 ；（10）技术合同 ；（11）保管合同；（12）仓储合同 ；（13）委托合同 ；（14）

4、行纪合同 ；（15）居间合同 。13 下列说法，哪些是正确的？ A.双务合同一定是有偿合同B.有偿合同一定是双务合同 C.单务合同一定是无偿合同D.单务合同可能是有偿合同14 3.下列合同中，哪些是实践合同？A.买卖合同B.租赁合同C.保管合同D.仓储合同 4.下列合同中，哪些既是有偿合同又是双务合同？A.买卖合同B.租赁合同C.承揽合同D.赠与合同15 第二节 合同的订立一、合同订立概述二、合同订立的程序三、合同的内容与形式四、合同的订立五、合同成立的时间与地点六、合同的解释七、缔约过失责任16 一、合同订立概述 一、概述 指合同缔约主体为实现其目的而为意思表示并达成协议的法律行为 合同订立

5、的过程一般包括要约和承诺两个阶段。 二、合同订立与合同成立17 二、合同订立的程序 合同的订立是合同成立并得以履行的前提。 当事人不管用哪种形式签订合同，合同的订立都要经过两个法律步骤才能完成，即要约与承诺。18一、要约（一）要约的概念 是订立合同的当事人一方（要约人）向另一方（受约人）提出合同条款，希望与对方签订合同的意思表示（二）要约的构成要件 （三）要约的效力 19（四）要约的撤回和撤销 要约撤回是要约发出后但在发生法律效力前，要约人对该要约不发生法律效力的意思表示。 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人有效20 要约撤销是要约人在要约发生法律效力后而受要约人

6、承诺前，使该要约失去法律效力的意思表示。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。21 （五）要约的失效22 习题 1.乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么? A.要约已被撤回 B.要约已被撤销 C.甲公司对要约作了实质性改变 D.甲公司承诺超过了有效期间23 注意 要约邀请是引诱要约，其与要约的根本区别，是没有订约的意思表示，只是通过提供有关信息，希望（引诱）

7、他人向自己订约的意思表示。不是法律行为。 例如，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等是要约邀请而不是要约 。但商业广告符合要约规定的视为要约24习题甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是（）。A、乙公司在要约中确定了承诺期限B、尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知25 案例 原告于3月25日通过其代理人向被告发出一个书面要约，请

8、求以300万元的价格购买被告位于甲市长河路34号的一幢两层楼房。3月29日，被告通过其代理人向原告发出一个书面的反要约，声称被告愿意以450万元的价格将其同一楼房卖给原告，并要求原告在4月3日之前作出答复。反要约文件中有一供原告予以承诺的栏目，说明只要在此处签名，则视为承诺。26 原告于4月2日在该承诺栏目中签署，并向被告的代理人发出。被告的代理人于4月3日上午收到该承诺时，告诉原告被告已经决定不再出售其楼房了。 问：原告与被告之间的合同是否成立 27 二、承诺（一）承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以明示的方式作出，缄默或者不行为不视为承诺。承诺的表示应当以通知的方式作出，

9、但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺。28（二）承诺的要件 必须由承诺方或其代理人直接做出； 必须是无条件接受要约内容； 必须在要约规定期限内做出。29（三）承诺的效力1、承诺方式明示口头承诺默示302、承诺的期限对话方式非对话方式313、承诺生效的时间大陆法系到达主义英美法系送信主义4、承诺的延迟 逾期承诺承诺迟到325、承诺的撤回 承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人有效。 承诺的内容应当和要约的内容一致。 承诺对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。33 注意：什么是合同的实质性变更？34 习题 1.陈某以信件发出要约，信件未载明

10、承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入信箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出，5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据合同法的规定，该承诺期限的起算日为（）。 A、5月18日 B、5月9日 C、5月11日 D、5月15日35三、合同的内容与形式一、合同的内容 1、合同主要条款 指合同的主要内容，是明确当事人权利义务以及经济责任的根据。由当事人约定。一般包括： 当事人的名称或者姓名和住所； 标的； 数量和质量； 价款或者报酬； 履行期限、地点和方式； 违约责任； 解决争议的方法。362、格式条款 所谓格式条款是指合同当事人为了

11、重复使用合同而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款 订立合同过程中对当事人的法律约束 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定双方权利义务，并采取合理方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按对方需要加以说明 。37 习题 根据合同法规定，关于格式条款下列说法不正确的是（ ）。A、提供格式条款的一方有提示说明的义务 B、提供格式条款的一方免除其责任，加重对方的责任，排除对方主要权利的条款无效 C、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释 D、格式条款和非格式条款不一致的，应当采用格式条款 38 李东开了一家服装店，为避免顾客扯皮，在货架醒目处帖了

12、一张告示，上书：“货物出门，概不退换”。一天，王会在店中买了一件大衣，穿了3天即开线。王会持发票找李东退换，李东指着告示，以有约在先为由不予退换，但王会认为告示中的“货物”应该仅指内衣。根据合同法，对此案的合理分析为：A.此店堂告示属于格式条款B.应对此店堂告示做出不利于李东的解释C.李东应当给王会退货D.李东不应当给王会退货39 李某赴外地出差，晚间前往旅馆投宿。办理住宿手续时，服务员拿出一张印制好的“住宿须知”请李某签字同意，其中一条写明“除日用必需品外的贵重物品，请交由总服务台统一保管，否则，若遗失本店概不负责。”李某签字后，便立即回房间休息，因旅途疲劳，李某用手机向本单位领导汇报了一下

13、工作进展，并将一些重要内容输入随身携带的笔记本电脑后，便立即睡下，直至次日早晨八点方醒。40 醒来后，李某发现自己房间的窗户被人打开，房门也大开，手机与笔记本电脑不翼而飞。李某遂以旅店未尽到保护义务为由，诉至法院，要求旅店赔偿损失，旅店则以李某签字同意的“住宿须知”为由，申请免责，经查实：李某睡前已关好窗和门，且其电脑、手机被盗窃案件发生，但该旅店未聘有保安人员。问：41 （1）本案中的“住宿须知”是否为合同的一部分？ （2）“住宿须知”中的免责条款的效力如何？为什么？ （3）双方就“住宿须知”中的“非日用品必需品的贵重物品”一句的理解发生争议，应如何予以解释？ （4）本案应如何处理？42（二

14、）、合同的形式1、合同的形式概述2、合同的主要形式 口头形式：口头交谈、电话交谈而订立的合同 。 书面形式：合同书、信件以及数据电文形式 其他形式：通常为推定形式，如自动柜员售货43习题2根据我国合同法的相关规定，合同的书面形式包括（ ）A往来信函B合同书CEDI（电子数据交换）DE-mail（电子邮件）44四、合同成立的时间与地点 一、合同成立的时间与地点 （一）合同成立的时间 （二）合同的成立地点 45 习题1、下列各项中，属于合同成立的情形有（）。A、甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致B、甲、乙约定以书面形式订立合同，但在签订书面合同之前甲已履

15、行主要义务，乙接受履行C、甲、乙采用书面形式订立了合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了履行D、甲于5月10日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止至5月20日，乙于5月18日发出承诺信函，该信函5月21日到达甲，甲未作出任何表示462、甲、乙两公司订立一份书面合同，甲公司在A地签字盖章后邮寄给B地的乙公司，乙公司在合同中签字盖章，同时C地的丙公司为该合同提供保证，D地的丁公司为该合同提供抵押担保。该合同成立的地点是（ ）。 A. A地 B. B地 C. C地 D. D地47 五、合同的解释 一、合同解释概述 二、合同解释的规则 48 2002年8月5日上午，某客运公司的长途客车上的检

16、票员发现甲、乙、丙三人没有买票，于是让其补票。三人蛮不讲理，司机说：“你们没买票，我们就可以把你们赶下车，干嘛那么多废话。”三人听后，感到害怕，其中甲、乙马上就补了票，但丙身上没带钱，央求汽车把他带到某某站。检票员不同意，把丙赶下车。问：（1）乘车人甲乙丙3人没买票，售票员可否把他们赶下车？是否有法律依据？（2）由于丙没带钱，售票员最终把他赶下车，是否合法？49某客运公司的长途汽车上，售票员发现车上超载5人，于是便拒载后来的客人。甲由于有急事，央求上车，售票员说：“客车运输超载如果出了问题，我们是要负责的。”甲说：“出了问题，我负责，不管什么问题，我都一个人负责。”售票员无奈便让其上了车，还说

17、：“出来问题可是你一个人负全部责任！”路上，售票员发现乙某随身携带危险品，便随之把危险品拿下车销毁。后来，由于拥挤，丙把丁（孕妇）挤的流产了。50问：（1）售票员是否有权销毁旅客携带的危险品，为什么？（2）对于丁某的流产，售票员和其运输公司是否应承担责任，为什么？（3）对于丁某的流产，丙否应承担责任，为什么？51六、缔约过失责任 一、缔约过失责任的概念 是指当事人在订约过程中，因违背诚实信用原则，而给对方造成损失的赔偿责任。当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应承担损失赔偿责任。52 二、缔约过失责任的构成要件 1、缔约当事人有违反先合同义务的行为 2、缔约当事人存在过错

18、3、违反先合同义务给对方当事人造成损失。 三、缔约过失责任与其他相关责任区别53 习题 A公司应B公司之邀赴京洽谈签约，后因双方对合同价款无法达成一致协议而未能如愿签订合同。对A公司赴京发生的差旅费应由（ ）。 A. B公司承担缔约过失责任 B. B公司承担违约责任 C. B公司承担损害赔偿责任 D. A公司自行承担54 甲公司与乙公司洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工厂出资1000万元征用土地和培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公

19、司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。 请问：（1）甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么？ （2）甲公司应承担什么责任，为什么？ （3）乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元的损失，为什么？55 【案情】2005年1月20日上午9时，张某到市中心一大型超市准备购物。由于当时是雨后初晴，天气寒冷，加上超市刚刚开门，其门前台阶上尚有一层冰未清理，当张某刚跨上该台阶，即摔倒在地。超市保安随即将不能动弹的张某送至附近的医院，并通知了张某的家人。56 张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗15日，出院后休息3个月，花去医疗费2500元。事后，张某向超市索赔，超市以张某未进入超市营业厅购物，双方

20、之间并未形成买卖合同关系，其没有义务承担顾客在营业厅外的安全责任为由拒赔。57 2005年10月8日，张某向法院提起诉讼，要求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币7321元。 问：张某的诉讼主张能否得到法院的支持，理由？58第三节 合同的效力一、合同的效力（一）、合同效力的概念 合同效力的概念有广义与狭义之分，广义的概念是指已成立的合同所产生的法律后果；狭义的概念是指依法成立的合同在当事人各方之间产生的法律拘束力。不同场合下，广义和狭义的概念在学理上均被使用。本书中如无特指，依惯例采其狭义概念。59 （二）、合同效力的内容 （三）、合同成立与合同生效60 二、合同效力的四种状态（

21、一）、合同生效（1）合同生效的一般要件签约的合同当事人须具有相应的缔约能力 意思表示真实 不违反法律、行政法规的强制性规定 61 （2）合同生效的特殊要件 法律规定应当具备特殊生效要件的合同，主要包括应当办理批准、登记手续生效的合同和实践合同。法律规定应当办理批准、登记手续的合同，在办理法定手续后生效。实践合同中，交付标的物为合同生效要件 62 （二）、无效合同 1、无效合同的概念 2、无效合同的法律特征 3、无效合同的类型63（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 （3）以合法形式掩盖非法目的 （4）损害社会公共利益 等等64 4、无

22、效合同的法律后果 （三）、可撤销合同 1、可撤销合同的概念 2、可撤销合同的特征 3、可撤销合同的类型65 四、效力待定的合同 （1）效力待定合同的概念 （2）效力待定合同的特征 (3)效力待定合同的类型66 习题 1999年3月10日甲以其不动产抵押，与乙签订为期1年的借款合同。2000年2月10日，乙将甲抵押的不动产作为标的与丙签订买卖合同，甲得知后对此表示反对。按照法律规定，乙丙双方所签订的合同在效力上属于( ) A、有效合同 B、无效合同 C、可撤销合同 D、效力待定合同67 案例 某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该

23、花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶68 试分析：（1）赵某的诉讼请求有无法律依据？为什么？ （2）法院应如何处理？69第四节 合同的履行 一、合同的履行概述 是指当事人按照合同规定完成承担的义务的行为。当事人履行了全部义务叫全部履行；当事人履行了部分义务叫部分履行。 合同的履行以合同有效为前提和依据。70 二合同履行的原

24、则 实际履行原则：指按照合同规定的标的履行； 全面履行原则：指当事人除按照合同规定的标的，还要按合同规定的数量、质量、履行期限、履行地点、履行方式等全面完成承担的义务； 协作履行原则 ：指当事人双方不仅各自应当严格履行自己的义务，而且应当尽量协助对方履行其义务，在整个履行过程中贯彻互助协作精神。 情势变更原则71 2003年1月初南宁某食品公司（以下简称食品公司）与某建筑安装工程公司（以下简称建安公司）签订安装工程施工承包合同，约定由建安公司负责为食品公司建造一个钢架结构仓库，工程造价为总包干价48万元且不得变更，工期从2月1日起至4月30日止。但春节过后钢材价格持续上涨，至4月份涨幅已超过2

25、0%，于是建安公司要求增加工程款，食品公司不同意，遂产生了纠纷。诉至法院。 72 三合同履行的规则 （一）、履行的主体 （二）、约定不明的合同之补充和解释规则 （三）、政府定价变化时之履行规则 （四）、债权人重大事项的通知义务 （五）、合同当事人自身变动对合同的影响73 1、甲、乙双方签订的购销合同，必须执行政府定价，2008年1月20日合同签订时政府定价为每吨1万元，2008年2月10日政府定价为每吨1.2万元，2008年3月5日为合同履行日，此时政府定价为每吨1.3万元，乙方按期供货。2008年3月20日甲才付款，此时政府定价为每吨1.1万元，则甲应按照每吨（ ）付款。 A、1万元 B、1

26、.1万元 C、1.2万元 D、1.3万元 74 四合同履行中的抗辩权 同时履行抗辩权的行使 ： 后履行抗辩权的行使 ； 不安抗辩权的行使。 抗辩权属延期的抗辩权，只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，非永久抗辩权。当对方按约履行义务或提供担保时，抗辩权消灭。75 习题1 甲公司与乙公司订立购买总价款为9万元的办公设备耗材买卖合同，约定：甲公司于8月1日前向乙公司支付预付款6万元，乙公司于10月13日交付耗材，甲公司收到后于10月15日一次付清余款。合同履行中甲公司以资金周转困难为由，未按合同约定支付预付款。10月13日，甲公司要求乙公司交付耗材。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是()

27、。 A同时履行抗辩权 B先履行抗辩权 C不安抗辩权 D撤销权76习题2甲与乙于7月1日订立合同，约定甲于8月1日交货，乙于8月7日付款。7月底，甲通过丙企业知道乙经营状况严重恶化，可能无力支付货款，经调查属实；遂向乙提出适当提供担保，否则不按期交货的请求。但乙不同意。基于上述因素，甲于8月1日未按约定交货。依据合同法的有关规定，有关甲的行为正确表述是A甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保B甲无权不按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的担保C甲有权不按合同约定交货，并直接告知乙解除合同D甲应当按合同约定交货，如乙不支付货款，可追究其违约责任77 3、甲公司与乙公司签订精煤买卖合同。约定

28、精煤单价每吨150元，共80吨。履行期限从2001年3月1日到2002年7月31日，每月交付5万吨。双方因疏忽未约定付款时间、方式和履行费用的负担。合同签订后，乙连续向甲供货四个月，总计20万吨。但甲一直未付款，乙要求甲支付前四个月货款，同时要求以后每送一次支付一次货款；同时，甲应负担乙前四个月给甲送煤的运费两万元。甲拒绝。请问乙是否有权停止送货，运费由何方负担？（ ）A乙有权停止送货，甲承担运费 B乙无权停止送货，甲承担运费C乙无权停止送货，乙承担运费 D乙有权停止送货，乙承担运费78 甲乙公司签订一份钢材买卖合同，约定由甲公司先交付钢材，乙公司验收完毕后在付款。有确切证据证明在何种情况下，

29、甲公司可终止履行？ A：乙公司年度报表表明出现严重亏损，无法依约履行 B：乙公司被工商部门定为合同信用极差单位 C：乙公司已被其债权人提起破产宣告申请 D：原与甲公司合作良好的乙公司董事长已辞职，甲公司对新董事长不熟悉的。79 五合同的保全 （一）、合同的保全概述 （二）、债权人的代位权 （三）、债权人的撤销权80 习题1 甲欠乙的钱10万元，乙欠丙的钱20万元，均已到期，由于乙迟迟不行使债权，现在丙向法院提起对甲的代位权诉讼，而丙曾欠甲5万元也已到期未还。则下面关于他们之间权利义务关系说法正确的是（） A.甲可向丙主张抵销权，并可附条件。 B.甲可以在乙提出代位权诉讼时在诉讼中向丙主张抵销权

30、。 C.甲只能在代位权胜诉之后才能向丙主张抵销权。 D.丙对乙的债权不成立的抗辩只能由乙对丙行使，而不能由甲行使。81第五节合同的变更、转让和终止 一、合同的变更 二、合同的转让 合同债务承担 合同权利义务的概括移转 三合同的终止82 一、合同的变更 二、合同的转让 三、合同债务承担 四、合同权利义务的概括移转83 乙公司欠甲公司200万元。现乙、丁两公司达成协议，由丁公司向甲公司清偿乙公司的200万元债务，乙、丁间债权债务关系消灭。该协议经甲公司同意。后甲公司又与丙公司达成协议由丁公司向饼公司清偿200万元，甲、丙间的180万元债权债务消灭。 根据上述案情，请回答下列问题： （1）乙、丁间协

31、议的性质是什么？该协议是否生效？ （2）甲、丙架协议的性质是什么？丙公司因此获利20万元，是否违法？若甲公司未将此事通知丁公司，该协议是否生效？84 （3）若甲公司未将此事通知丁公司，丁公司向甲公司为清偿，甲公司接受，该种清偿是否有效？此时应如何救济丙公司？ （4）若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘记此事，仍香港甲公司为清偿，甲公司接受，该种清偿是否有效？此时应如何救济丙公司？甲、丁间为何种法律关系？ （5）如果顶公司不能清偿债务，丙公司可能否要求乙公司承担连带责任？85 2001年8月15日，某机械公司与某贸易公司签订了一份购销合同。合同约定由该贸易公司供给机械公司2000吨钢材，每吨价格为2

32、800元，分4次供货，每次供货500吨，第一次供货时间为9月1日，以后每月1日为供货时间，最迟不得超过10日，货到以后10日内付款。合同还约定，如逾期供货或逾期支付货款，则违约方应向对方支付违约金，违约金的比例按违约部分款项的5执行。86 合同签订后，双方开始履行。前3次供货，双方都按约履行。在第4次供货前，即当年11月底，市场钢材价格上涨至每吨3000元。贸易公司于12月1日发函给机械公司，提出第4批货按照每吨3000元计算，机械公司不同意。几经商榷，贸易公司才于次年2月10日供应了最后一批钢材。机械公司于2月13日付给贸易公司最后一批钢材的货款 133万元，并同时通知对方，其余7万元用于抵

33、消贸易公司逾期交货的违约金。 87 贸易公司不同意，认为最后一批钢材已经无利可图，机械公司应当按照合同约定付清全部货款。于是贸易公司向法院提起诉讼。 问题本案中机械公司是否有权主张抵消?88第七节 违反合同的责任 一违约责任 承担方式：继续履行、采取补救措施、赔偿损失、违约金、定金 三违约责任与侵权责任的竞合89 案例 2005年夏，国内多处地方发生禽流感。某县一养鸡专业户因距疫情发生地较近，按照政府防疫部门要求，对自己所饲养的2万只蛋鸡进行了处理，为此不能在正常履行向某食品公司每日交付1000公斤鸡蛋的义务，要求提前解除该合同。 问：该养鸡专业户解除合同的要求是否不需要再承担违约责任？为什么

34、？ 90 案例 2002年5月12日，甲、乙两厂签订购销合同。双方约定：乙厂供应甲厂洗衣机零配件5万套，每套价格10元；乙厂于同年6月10日，每月交货1万套；甲厂于签约后10天内付乙厂定金5万元；乙厂每月月底交货，甲厂收货后10天内验货付款；违约责任为未履行货物价款的5%。甲厂依约付给乙厂定金。在乙厂履行了第一、二批交货义务后，适逢一外商紧急求购这种洗衣机零配件，出价远远高于甲厂在合同中约定的价格。于是乙厂就另和外商签订了以这种洗衣机零配件为标的的购销合同。由于生产能力有限，乙厂遂不再履行其与甲厂签订的购销合同，要求解除第三、四、五批的合同。91 甲厂不同意解除合同，并要求乙厂支付违约金并双倍

35、返还定金。乙厂认为，甲付给其的5万元定金根本没有投入使用，况且合同才签订3个月，也没有给甲厂造成实际经济损失，双倍返还定金并支付违约金显失公平。因此，乙厂只同意返还甲厂的5万元定金。于是甲、乙两厂发生纷争，甲厂起诉到法院。现问： 92 (1)甲厂要求乙双倍返还定金是否于法有据?为什么? (2)甲厂要求乙方支付违约金是否于法有据?为什么? (3)乙方应如何承担违约责任? (4)设甲方同意解除合同，但要求解除全部合同，能否得到支持?为什么? (5)甲方不同意解除合同，则甲方能否要求乙方继续履行余下的合同义务? (6)设甲方举证证明，因乙方违约致其不能如期履行与丙厂签订的洗衣机供销合同，丧失利润3万

36、元。据查，甲、乙订立合同时乙方知道甲、丙之间的合同。那么甲方能否要求乙方承担这3万元的损失?为什么? (7)设甲厂举证证明乙厂供应的零配件存在严重的质量隐患，致甲厂与之配套的其他洗衣机零配件损坏，总计经济损失5000多元，则甲厂请求乙厂承担什么责任?94 作业 1、口头合同的效力 2、合同的成立与生效的联系与区别 3、简述要约和要约邀请的区别。 4、简述要约的概念和应当具备的条件 5、什么叫承诺，构成要件是？ 1、缔约过失责任的含义与构成要件 2、格式条款的概念与利弊 3、可撤销合同与无效合同、效力待定合同的区别 4、什么叫先合同义务？什么叫信赖利益和期待利益？95 2、什么叫代位权和撤销权？

37、 3、违约责任的概念与特征？ 4、违约责任与缔约过失责任、侵权责任的区别96 1、违约责任的承担方式97 定金是指为担保合同债权的实现，双方当事人通过书面约定，由一方当事人向对方预先支付一定数额的金钱作为担保的方式。 1、定金担保是有惩罚性的 2、定金担保的主体具有特定性 3、定金担保的标的物具有特定性 4、定金担保有最高限额的规定 5、定金具有双向担保功能 6、定金担保适用范围仅限于合同之债 订金 格讲订金只是一个习惯用语，而非法律概念。一般而言，订金的交付应当理解为预付款的交付，其目的不外乎解决收受订金的一方的资金周转短缺，从而增强其履约能力。 押金 1、押金应属于担保物权的范畴 2、押金只是民间交易过程中习惯上采用的方式，我国法律既未明确承认也不禁止押金这种担保方式； 3、押金的给付可以是主合同的债务人，也可以是债务人以外的第三人。 4、押金的数额可由当事人自由约定，其数额可以高于或者低于主合同的标的额 5、押金仅具有担保合同义务人履行合同的作用 103 劳动合同 劳动合同是劳动者与用工单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。劳动合同按合同的内容分为劳动合同制范围以内的劳