国际商法合同法3

1、Lecture FiveContract Law(III)曹曹 理理 博士博士5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）l合同必须建立在双方当事人真实同意的基础上才能生效。合同必须建立在双方当事人真实同意的基础上才能生效。l真实同意，意味着当事人应当对于合同的性质和内容有真实同意，意味着当事人应当对于合同的性质和内容有着正确的认识，并自愿着正确的认识，并自愿(voluntary)作出同意的表示。作出同意的表示。l如果在订立合同时存在以下情形，则当事人的同意不是如果在订立合同时存在以下情形，则当事人的同意不是真实的：（真实的：（1）不真实陈述）不真实陈述(Misrepresen

2、tation) ，（，（2）错误错误(Mistake) ，（，（3）胁迫）胁迫(Duress)，（，（4）不当影响）不当影响(Undue Influence) ，（，（5）显失公平行为）显失公平行为(Unconscionable (Unjust) Conduct)。 5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）A. Misrepresentation（1）含义及构成要件）含义及构成要件l不真实陈述，是指一方当事人在订立合同的过不真实陈述，是指一方当事人在订立合同的过程中，为了诱导对方当事人与其订立合同，而程中，为了诱导对方当事人与其订立合同，而做出的与合同标的物做出的与合同标的

3、物(subject matter of the contract)有关的重要事实有关的重要事实(material fact)的虚假的虚假的声明的声明(false statement)。受到该不真实陈述。受到该不真实陈述误导而订立合同的当事人有权撤销该合同。误导而订立合同的当事人有权撤销该合同。 5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）A misrepresentation is:l(a) a false statement about a past or present fact;（It cannot be about the future, as in a predict

4、ion, an opinion or a statement of intention. 关于过去或现在的事实的虚假的声明，关于过去或现在的事实的虚假的声明，而不能是关于将来的陈述，如预测、观点或意而不能是关于将来的陈述，如预测、观点或意图等）图等） 5. Genuine consent（真实同意）（真实同意） (b) made with the intention of inducing (persuading) someone to enter into a contract;（目的在于诱导或说服对方与自己订（目的在于诱导或说服对方与自己订立合同）立合同）(c) one that indu

5、ces the other person to enter a contract.（The false statement must be the reason, or one of the reason, why the other person enters the contract. 对方当事人对方当事人基于对该不实陈述的信赖而订立了合同。）基于对该不实陈述的信赖而订立了合同。）5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）（2）类型）类型(a) Fraudulent misrepresentation（欺诈性不真实陈述）（欺诈性不真实陈述）lFraudulent misr

6、epresentation is a false statement made (1) knowingly, or (2) without belief in its truth, or (3) recklessly, careless whether it be true or false.l如果关于合同的重要事实作出不真实陈述，而明知所陈如果关于合同的重要事实作出不真实陈述，而明知所陈述的内容是不真实的、或者对其真实性不信任、或者根述的内容是不真实的、或者对其真实性不信任、或者根本不在意其是否真实而轻率地作出陈述，则构成欺诈性本不在意其是否真实而轻率地作出陈述，则构成欺诈性不真实陈述。不真

7、实陈述。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）l受误导的一方当事人有权撤销该合同受误导的一方当事人有权撤销该合同(rescission of the contract); 或者不撤销该合或者不撤销该合同而要求不真实陈述人予以欺诈侵权赔偿同而要求不真实陈述人予以欺诈侵权赔偿(damages for the tort of deceit)。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）(b) Negligent misrepresentation（过失性不真实陈述）（过失性不真实陈述）lUnless the person making the misrepres

8、entation proves that he had reasonable ground to believe and did believe up to the time the contract was made that the facts represented were true. l除非不实陈述人能够证明他有合理理由相信并直到合同除非不实陈述人能够证明他有合理理由相信并直到合同订立之时让然相信所陈述的事实是真实的，否则即构成订立之时让然相信所陈述的事实是真实的，否则即构成过失性不真实陈述。过失性不真实陈述。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）l受误导的一方

9、当事人有权撤销该合同受误导的一方当事人有权撤销该合同(rescission of the contract); 或者不撤销该合或者不撤销该合同而要求不真实陈述人予以过失侵权赔偿。同而要求不真实陈述人予以过失侵权赔偿。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）B. Mistake（1）含义）含义l错误，是指合同一方或者双方当事人对于合同的标的错误，是指合同一方或者双方当事人对于合同的标的物物(subject matter of contract)、对方当事人的身份、对方当事人的身份等发生误解，如果没有这样的误解，该当事人本来不等发生误解，如果没有这样的误解，该当事人本来不会依现

10、有的合同条件订立合同。会依现有的合同条件订立合同。l根据普通法，基于错误而订立的合同属于无效合同根据普通法，基于错误而订立的合同属于无效合同(void contracts)。其依据是，当存在错误时，合同双。其依据是，当存在错误时，合同双方当事人之间没有合意方当事人之间没有合意(agreement)发生。发生。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）（2）分类）分类(a) unilateral mistake（单方错误）（单方错误）l如果一方当事人发生了合同重要事实的错误，而另一如果一方当事人发生了合同重要事实的错误，而另一方当事人知道或者应当知道对方发生错误却没有更正，方当

11、事人知道或者应当知道对方发生错误却没有更正，则构成单方错误。则构成单方错误。l根据误解的内容不同，单方错误可以分为两类：对合根据误解的内容不同，单方错误可以分为两类：对合同条款的认识错误同条款的认识错误(a term of the contract) 和对对方和对对方当事人身份的认识错误当事人身份的认识错误(the identity of a party to the contract)。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）(b) common mistake（共同错误）（共同错误）l如果双方当事人都存在错误，并且双方所存在如果双方当事人都存在错误，并且双方所存在的错误

12、的内容相同，即构成共同错误。例如，的错误的内容相同，即构成共同错误。例如，双方当事人在订立合同时，都误信标的物的存双方当事人在订立合同时，都误信标的物的存在，即双方当事人都不知道此时标的物已经灭在，即双方当事人都不知道此时标的物已经灭失不存在的事实，则合同将因此无效。失不存在的事实，则合同将因此无效。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）(c) mutual mistake（相互错误）（相互错误）l双方当事人在订立合同时就重要事实相互误解双方当事人在订立合同时就重要事实相互误解对方的意图。例如，买方的目的在于购买真的对方的意图。例如，买方的目的在于购买真的珍珠，而卖方的目

13、的则在于销售仿造珍珠，即珍珠，而卖方的目的则在于销售仿造珍珠，即使卖方不存在不真实陈述，双方也构成相互错使卖方不存在不真实陈述，双方也构成相互错误，合同无效。误，合同无效。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）C. Duress（1）含义）含义l胁迫，是指一方当事人对另一方当事人的人身或财产胁迫，是指一方当事人对另一方当事人的人身或财产使用实际的暴力或者暴力威胁，从而使后者出于恐惧使用实际的暴力或者暴力威胁，从而使后者出于恐惧订立合同。订立合同。l构成要件：构成要件：(a)一方当事人实施了胁迫行为；一方当事人实施了胁迫行为；(b) 胁迫人胁迫人具有胁迫的故意，即具有使对方

14、当事人产生恐惧并因具有胁迫的故意，即具有使对方当事人产生恐惧并因此订立合同的意图；此订立合同的意图；(c) 对方当事人因受胁迫而产生恐对方当事人因受胁迫而产生恐惧，并在恐惧的作用下而别无选择地与胁迫人订立合惧，并在恐惧的作用下而别无选择地与胁迫人订立合同。同。(d) 胁迫行为是不当或者非法的。胁迫行为是不当或者非法的。l受到胁迫而订立合同的当事人有权撤销该合同。受到胁迫而订立合同的当事人有权撤销该合同。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）（2）类型）类型(a) Duress to a personl人身胁迫：一方当事人针对另一方当事人本人或近亲人身胁迫：一方当事人针对另

15、一方当事人本人或近亲属的人身使用实际的暴力或者暴力威胁。属的人身使用实际的暴力或者暴力威胁。(b) Duress to goodsl财产（物）胁迫：一方当事人针对另一方当事人本人财产（物）胁迫：一方当事人针对另一方当事人本人或近亲属的财产（物）使用实际的暴力或者暴力威胁。或近亲属的财产（物）使用实际的暴力或者暴力威胁。l某人基于撕毁其重要画作，或者焚烧其房屋等方面的某人基于撕毁其重要画作，或者焚烧其房屋等方面的威胁而签订合同，就会构成胁迫。威胁而签订合同，就会构成胁迫。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）(c) Economic Duressl经济胁迫：是指一方当事人以

16、经济上或商业上的压力经济胁迫：是指一方当事人以经济上或商业上的压力等非暴力手段胁迫处于劣势的对方当事人与之订立合等非暴力手段胁迫处于劣势的对方当事人与之订立合同的行为。同的行为。l例如，例如，A同意为同意为B建造坦克，并且约定了时间和价格；建造坦克，并且约定了时间和价格；B和和C签订了合同，根据约定，签订了合同，根据约定，B应当在约定的完工期应当在约定的完工期限或者这个期限之后的极短时间内，将坦克租给限或者这个期限之后的极短时间内，将坦克租给C。此。此后，后，A威胁威胁B，除非，除非B支付更多的价款，否则支付更多的价款，否则A不会在合不会在合同约定的期限内完工。为此同约定的期限内完工。为此B支

17、付了额外的价款，因为支付了额外的价款，因为B不愿意因违反与不愿意因违反与C的合同而承担违约责任，在这种情的合同而承担违约责任，在这种情况下，这份额外价款的支付协议就受到了经济胁迫的况下，这份额外价款的支付协议就受到了经济胁迫的影响。影响。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）D. Undue Influence（1）含义）含义l不正当影响是指，一方当事人不正当地利用其对另一不正当影响是指，一方当事人不正当地利用其对另一方当事人的影响或者权力，而导致对方在丧失自由意方当事人的影响或者权力，而导致对方在丧失自由意志情况下与其订立合同。志情况下与其订立合同。l受到不正当影响而订

18、立合同的当事人有权撤销该合同。受到不正当影响而订立合同的当事人有权撤销该合同。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）（2）类型）类型l根据当事人之间是否存在着特殊关系，可以将不正当根据当事人之间是否存在着特殊关系，可以将不正当影响分为以下两类：影响分为以下两类：(a) 推定的不正当影响推定的不正当影响l如果当事人之间存在着特殊关系，如父母与子女、受如果当事人之间存在着特殊关系，如父母与子女、受托人与受益人、医生与病人、律师与客户、监护人与托人与受益人、医生与病人、律师与客户、监护人与被监护人、牧师与教徒等，由于一方需要依赖另一方被监护人、牧师与教徒等，由于一方需要依赖另一

19、方的行为，因此法律推定二者在订立合同时，处于优势的行为，因此法律推定二者在订立合同时，处于优势地位者施加了不正当影响，除非其能够证明他根本没地位者施加了不正当影响，除非其能够证明他根本没有施加不正当影响，即该合同是基于双方的自由和独有施加不正当影响，即该合同是基于双方的自由和独立意志而订立的。立意志而订立的。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）l例如，一位当事人以极低的价格将一辆宾利汽车卖给例如，一位当事人以极低的价格将一辆宾利汽车卖给他的医生，但后来又要求取消这笔交易。于此情形，他的医生，但后来又要求取消这笔交易。于此情形，该医生必须举证证明该当事人与其订立卖车合同时

20、，该医生必须举证证明该当事人与其订立卖车合同时，系完全自愿并具有独立自主权及能力。如果该必胜不系完全自愿并具有独立自主权及能力。如果该必胜不能提供上述证据，则法律推定有不正当影响存在，该能提供上述证据，则法律推定有不正当影响存在，该合同可以被撤销。合同可以被撤销。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）(b) 实际的不正当影响实际的不正当影响l如果当事人之间不存在特殊关系，就必须由主张不正当影响存在如果当事人之间不存在特殊关系，就必须由主张不正当影响存在的一方承担举证责任，证明对方当事人在订立合同时对其施加了的一方承担举证责任，证明对方当事人在订立合同时对其施加了不正当的影

21、响。不正当的影响。l例如，在例如，在Morley v. Loughnan一案中，一案中，A为一多病并患癫痫症之为一多病并患癫痫症之人，其父母送其至海外治病，并聘请人，其父母送其至海外治病，并聘请Loughnan作为其旅伴。两作为其旅伴。两年后，年后，A回到英国，回到英国，Loughnan不请自来，到不请自来，到A的家中做客，其后的家中做客，其后一直住在一直住在A家，直到家，直到A去世。其间，去世。其间，A信奉信奉Loughnan的宗教的宗教兄弟会，脱离所有的家庭关系。兄弟会，脱离所有的家庭关系。Loughnan指示指示A应吃何食物、服应吃何食物、服何药物、见何朋友，亦为何药物、见何朋友，亦为A拟定所有往来信件。拟定所有往来信件。A死后，死后，A的遗嘱的遗嘱执行人向被告执行人向被告Loughnan及其教会及其教会兄弟会要求返还兄弟会要求返还14万英镑。万英镑。法院最后裁定有实际的不正当影响存在，认为被告控制及主宰法院最后裁定有实际的不正当影响存在，认为被告控制及主宰A，使使A捐赠如此巨款赠与被告教会。捐赠如此巨款赠与被告教会。5. Genuine consent（真实同意）（真实同意）E. Unconscionable (Unjust) Conduct（1）含义）含义l显失公平行为，是指合同双方当事人的交易