商法总论第四章：商事登记

1、1第四章第四章 商事登记商事登记第一节第一节 商事登记概述商事登记概述 第二节第二节 商事登记的种类和效力商事登记的种类和效力 第三节第三节 商事登记的程序商事登记的程序2合伙企业登记程序n吴某、张某、刘某出资办合伙企业，如何登记。吴某、张某、刘某出资办合伙企业，如何登记。n合伙企业设立登记分为两个阶段：合伙企业设立登记分为两个阶段：n第一阶段，合伙企业名称预先核准。第一阶段，合伙企业名称预先核准。 合伙企业名称预先核准与公司名称预先核合伙企业名称预先核准与公司名称预先核准办法相同，按准办法相同，按企业名称登记管理规定企业名称登记管理规定登登记，但名称中不可使用记，但名称中不可使用公司公司、有

2、限有限或者或者有限责任有限责任字样。字样。 企业名称预先核准应提交的文件、证件：企业名称预先核准应提交的文件、证件： （1）名称预核申请表；）名称预核申请表； （2）委托书（粘贴被委托人身份证复印）委托书（粘贴被委托人身份证复印件）；件）； （3）合伙人身份证明。）合伙人身份证明。3n第二阶段，合伙企业设立登记。 一、合伙企业设立登记的时限 、合伙企业设立登记必须在企业名称保留期内申请。n企业名称保留期为个月。企业名称保留期为个月。 、法律、行政法规规定设立合伙企业必须报经审批的，申请人必须在批准之日起天内持审批文件向登记机关申请设立登记； 二、合伙企业设立登记申请人的资格条件 合伙企业应有二

3、个以上合伙人，下列具有完全民事行为能力的自然人或经济组织可以成为合伙人： 、农村村民。它是指农村的农民个人，不包括居住在农村的非农业居民。 、城镇待业人员。它是指城镇待业青年和其它无业人员。 、辞职、退职人员。它是指机关、团体、企事业单位辞职和退职人员。 、个体工商户。 、非法人企业的私营企业。 、国家法律、行政法规允许的其它人员和经济组织。n问题：法人是否可以成为合伙人？ 4n三、合伙企业设立登记的步骤和手续三、合伙企业设立登记的步骤和手续 、领表、领表 申请人凭申请人凭合伙企业名称预先核准通知书合伙企业名称预先核准通知书向登记机关领取向登记机关领取合伙企业设立登记申请书合伙企业设立登记申请

4、书，按表格要求填写。，按表格要求填写。 、提交材料合伙企业设立登记应提交下列材料：、提交材料合伙企业设立登记应提交下列材料： （）全体合伙人签署的设立登记申请书；（）全体合伙人签署的设立登记申请书； （）全体合伙人的身份证明；（）全体合伙人的身份证明； （）全体合伙人指定的或者共同委托的代理人的委托书；（）全体合伙人指定的或者共同委托的代理人的委托书； （）合伙协议；（）合伙协议； 合伙协议应载明的事项：合伙协议应载明的事项： a.合伙企业的名称和主要经营场所的地点合伙企业的名称和主要经营场所的地点; b.合伙目的和合伙企业的经营范围合伙目的和合伙企业的经营范围; c.合伙人的姓名及其住所合伙

5、人的姓名及其住所; d.合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限; e.利润分配和亏损分担办法利润分配和亏损分担办法; f.合伙企业事务的执行合伙企业事务的执行; g.入伙与退伙入伙与退伙; 5n h.合伙企业的解散与清算合伙企业的解散与清算; i.违约责任违约责任; j.合伙的经营期限合伙的经营期限; k.合伙人争议的解决方式。合伙人争议的解决方式。 （）出资权属证明；（）出资权属证明； （）经营场所证明；（）经营场所证明； （）国务院工商行政管理部门规定提交的其它文件。（）国务院工商行政管理部门规定提交的其它文件。 法律、行政法规规定设立合伙企业须报经审

6、批的，还应当提交有法律、行政法规规定设立合伙企业须报经审批的，还应当提交有关批准文件。关批准文件。 、受理审查、受理审查 登记机关在收齐申请人应提交的上述材料后，发给登记机关在收齐申请人应提交的上述材料后，发给申请人申请人合伙企业申请登记提交材料收据合伙企业申请登记提交材料收据。 企业登记机关自收到申请人应提交的全部文件之日起日内，企业登记机关自收到申请人应提交的全部文件之日起日内，作出核准登记或者不予登记的决定。作出核准登记或者不予登记的决定。 、查询结果、查询结果 申请人按照申请人按照合伙企业申请登记提交材料收据合伙企业申请登记提交材料收据的的说明，查询申办结果。说明，查询申办结果。 、领

7、照或领取合伙企业登记驳回通知书、领照或领取合伙企业登记驳回通知书 如果合伙企业设立登记申请被核准，申请人凭如果合伙企业设立登记申请被核准，申请人凭合伙企业申请提合伙企业申请提交材料收据交材料收据办理领取办理领取合伙企业营业执照合伙企业营业执照手续；手续；如果合伙企业设立登记被驳回，申请人凭如果合伙企业设立登记被驳回，申请人凭合伙企业申请提交材合伙企业申请提交材料收据料收据领取领取合伙企业驳回通知书合伙企业驳回通知书。6第一节第一节 商事登记概述商事登记概述n一、商事登记的概念与特征一、商事登记的概念与特征n（一）商事登记的概念（一）商事登记的概念n1、定义：商事登记是指当事人以设立、变更或终止

8、商事主、定义：商事登记是指当事人以设立、变更或终止商事主体资格为目的，依照法律规定向主管机关提出申请，并被体资格为目的，依照法律规定向主管机关提出申请，并被主管机关核准予以登记的一系列法律行为的总称。主管机关核准予以登记的一系列法律行为的总称。n2、含义：、含义：n（1）申请主体包括自然人或法人；）申请主体包括自然人或法人；n（2）目的是为了设立、变更或终止商事主体资格；）目的是为了设立、变更或终止商事主体资格；n（3）必须遵守法定程序。）必须遵守法定程序。n3、商事登记是商法中的称谓，日常生活的称谓是工商登记。、商事登记是商法中的称谓，日常生活的称谓是工商登记。7（二）商事登记的特征（二）商

9、事登记的特征n商事登记制度具有以下特征：商事登记制度具有以下特征：n1、具有创设性。、具有创设性。n商事登记是创立、变更或终止商事主体资格的法律行商事登记是创立、变更或终止商事主体资格的法律行为。为。n其基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者其基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体谋求法律确认，其效力在于使商事主体终止商事主体谋求法律确认，其效力在于使商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。n商事主体资格或其特定商事能力的起始取决于商事登商事主体资格或其特定商事能力的起始取决于商事登记行为生效的时间。它是商事主

10、体取得主体资格的必记行为生效的时间。它是商事主体取得主体资格的必要和唯一的途径。要和唯一的途径。8商事登记的特征商事登记的特征n2、具有要式性。、具有要式性。n商事登记是要式法律行为，主要体现在以下几个方面：商事登记是要式法律行为，主要体现在以下几个方面：n（1）商事登记必须依照法定的程序进行；）商事登记必须依照法定的程序进行；n（2）商事登记行为必须向法定主管机关提出申请；）商事登记行为必须向法定主管机关提出申请；n（3）商事登记的内容和事项由商事登记法律以强行性）商事登记的内容和事项由商事登记法律以强行性条款规定，申请登记的内容必须符合法律要求；条款规定，申请登记的内容必须符合法律要求；n

11、（4）商事登记必须采取法定的格，必须书面形式，登）商事登记必须采取法定的格，必须书面形式，登记机关不受理口头登记申请；记机关不受理口头登记申请；n（5）登记行为的生效必须符合法定的条件。）登记行为的生效必须符合法定的条件。9关于登记行为的生效必须符合法定的条件。关于登记行为的生效必须符合法定的条件。n（1）商事登记制度是登记机关根据当事人申请，）商事登记制度是登记机关根据当事人申请，将商主体设立、变更或终止的有关事项记载于登记将商主体设立、变更或终止的有关事项记载于登记簿册，并予以公示的制度。簿册，并予以公示的制度。n（2）为保证登记内容的真实性，各国法律对于商）为保证登记内容的真实性，各国法

12、律对于商事登记的内容和形式都有明确的规定。事登记的内容和形式都有明确的规定。n 商事登记行为必须依法定条件和程序向法定的登商事登记行为必须依法定条件和程序向法定的登记主管机关履行申请、办理；登记事项和内容也由记主管机关履行申请、办理；登记事项和内容也由商事特别法以强行性条款的形式规定并具体列明。商事特别法以强行性条款的形式规定并具体列明。n（3）登记内容包括商事名称、营业所、注册资金、登记内容包括商事名称、营业所、注册资金、经营范围、负责人或法定代表人等法定事项，属于经营范围、负责人或法定代表人等法定事项，属于强行法的内容；强行法的内容；10关于登记行为的生效必须符合法定的条件。关于登记行为的

13、生效必须符合法定的条件。n（4）商事登记决定的作出及审核批准的决定方）商事登记决定的作出及审核批准的决定方式都有明确的法律规定，商事登记必须采取规式都有明确的法律规定，商事登记必须采取规范的书面形式，登记机关不受理口头登记申请。范的书面形式，登记机关不受理口头登记申请。n（5）商事登记的主要法律效力在于赋予商事主）商事登记的主要法律效力在于赋予商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。为能力。n特定商主体资格及其商事能力实质上是具体商特定商主体资格及其商事能力实质上是具体商事登记行为的法律效果，特定商主体的权利能事登记行为的法律效果，特定商主

14、体的权利能力和行为能力的起始、变更或终止取决于具体力和行为能力的起始、变更或终止取决于具体商事登记行为生效的时间。商事登记行为生效的时间。11商事登记的特征商事登记的特征n3、公法性。、公法性。n商事登记在本质上属于具有公法性质的行为。商事登记在本质上属于具有公法性质的行为。n商事登记是商法的公法性最为集中的体现。虽然商事登记本商事登记是商法的公法性最为集中的体现。虽然商事登记本身属于商法所规范的私法上的行为，但它更多地体现了国家身属于商法所规范的私法上的行为，但它更多地体现了国家意志，是国家公权介入商事活动的一种方式，因此，理论上意志，是国家公权介入商事活动的一种方式，因此，理论上也有的把商

15、业登记视为一种公法上的行为，将商事登记制度也有的把商业登记视为一种公法上的行为，将商事登记制度纳入商事统制法的范畴。纳入商事统制法的范畴。n我国有的学者还认为，商事登记行为属于行政法律行为，由我国有的学者还认为，商事登记行为属于行政法律行为，由行政相对人的申请登记行为和行政主管机关的审核登记注册行政相对人的申请登记行为和行政主管机关的审核登记注册行为组成。这与商事主体所从事的以意思表示为特征的纯粹行为组成。这与商事主体所从事的以意思表示为特征的纯粹商事行为不同。商事行为不同。n商事登记在本质上属于具有公法性质的行为。商事登记是创商事登记在本质上属于具有公法性质的行为。商事登记是创立、变更或终止

16、商事主体资格的必要程序，商事登记行为主立、变更或终止商事主体资格的必要程序，商事登记行为主要体现的是一种国家意志，在性质上属于作为公法主要内容要体现的是一种国家意志，在性质上属于作为公法主要内容的行政法律行为。的行政法律行为。 12二、商事登记的作用与意义二、商事登记的作用与意义n具体说来，商事登记具有如下几个方面的作用与意义：具体说来，商事登记具有如下几个方面的作用与意义：n（一）确认商主体及其从事营业活动的合法性，维护（一）确认商主体及其从事营业活动的合法性，维护其合法权益。其合法权益。这是商事登记制度的首要功能。这是商事登记制度的首要功能。n1、商事主体通过商事登记取得、变更或终止商事权

17、利、商事主体通过商事登记取得、变更或终止商事权利能力和商事行为能力，是各国立法的通例。能力和商事行为能力，是各国立法的通例。n2、对于不具备法人资格的商主体而言，各国对是否要、对于不具备法人资格的商主体而言，各国对是否要办理登记的要求不一致。有的国家采取自由登记主义，办理登记的要求不一致。有的国家采取自由登记主义，有的国家采取强制登记主义。有的国家采取强制登记主义。13商事登记的作用与意义商事登记的作用与意义n3、我国采取强制登记主义，即只有经过法律作强行性、我国采取强制登记主义，即只有经过法律作强行性要求的登记程序，商事主体才能取得合法的主体资格。要求的登记程序，商事主体才能取得合法的主体资

18、格。n商法人属于拟制主体，通过商事登记设定并取得商主商法人属于拟制主体，通过商事登记设定并取得商主体资格，即商事主体通过商事登记取得、变更或终止体资格，即商事主体通过商事登记取得、变更或终止商事权利能力和商事行为能力，是各国立法的通例。商事权利能力和商事行为能力，是各国立法的通例。n我国采取强制登记主义，即只有经过法律作强行性要我国采取强制登记主义，即只有经过法律作强行性要求的登记程序，商事主体才能取得合法的主体资格，求的登记程序，商事主体才能取得合法的主体资格，并在法律所规定的范围内独立从事相应的商事活动，并在法律所规定的范围内独立从事相应的商事活动，并依法享有权利、承担义务，使自己的经营行

19、为置于并依法享有权利、承担义务，使自己的经营行为置于国家强行性法规定的控制和保护之下。国家强行性法规定的控制和保护之下。14商事登记的作用与意义商事登记的作用与意义n（二）便于社会公众了解商主体的信息资料，提（二）便于社会公众了解商主体的信息资料，提高交易效率，维护交易安全。高交易效率，维护交易安全。n1、根据各国商事登记制度，商主体应以法定书面、根据各国商事登记制度，商主体应以法定书面形式将法定内容登记注册，并向社会公众公开。形式将法定内容登记注册，并向社会公众公开。n2、社会公众和交易相对人可通过查阅登记簿、抄、社会公众和交易相对人可通过查阅登记簿、抄本和复印件的交付以及取得登记机关的证明

20、等途本和复印件的交付以及取得登记机关的证明等途径，获得商主体的营业信息，了解商主体的信誉。径，获得商主体的营业信息，了解商主体的信誉。15商事登记的作用与意义商事登记的作用与意义n便于社会公众了解商主体的信息资料，提高交易效率，维护交易安全。便于社会公众了解商主体的信息资料，提高交易效率，维护交易安全。n3、商事登记具有公示的效力，即商事登记并公告后，已登记的事项、商事登记具有公示的效力，即商事登记并公告后，已登记的事项具有对抗第三人的效力；应登记而未登记的事项，则不得对抗善意第具有对抗第三人的效力；应登记而未登记的事项，则不得对抗善意第三人。三人。n商事登记具有公示的效力，即商事登记并公告后

21、，已登记的事项具有商事登记具有公示的效力，即商事登记并公告后，已登记的事项具有对抗第三人的效力；应登记而未登记的事项，则不得对抗善意第三人。对抗第三人的效力；应登记而未登记的事项，则不得对抗善意第三人。n凡是已登记事项，除有虚假陈述外，均属确定事项，商事主体可以依凡是已登记事项，除有虚假陈述外，均属确定事项，商事主体可以依据这些登记事项，对抗善意第三人，保护自己的合法权益。同时，社据这些登记事项，对抗善意第三人，保护自己的合法权益。同时，社会公众和交易相对人也可以通过登记了解商事主体经营的基本情况，会公众和交易相对人也可以通过登记了解商事主体经营的基本情况，如经营身份、经营状况、经营能力等情况

22、，从而实现安全交易的目的，如经营身份、经营状况、经营能力等情况，从而实现安全交易的目的，保护交易相对人和社会公众的利益。保护交易相对人和社会公众的利益。16商事登记的作用与意义商事登记的作用与意义n（三）便于国家对商主体进行必要的监督和管理。（三）便于国家对商主体进行必要的监督和管理。n 商事登记实质上体现了登记主管机关依据法律对商事登记实质上体现了登记主管机关依据法律对商主体成立和经营状态的确认，商事登记是国家商主体成立和经营状态的确认，商事登记是国家管理经济生活的基本手段。管理经济生活的基本手段。n主管部门可以借助商事登记，取得相关统计核算主管部门可以借助商事登记，取得相关统计核算资料，掌

23、握商主体经营状况，从而更好地实现对资料，掌握商主体经营状况，从而更好地实现对商主体的法律调整和国家商事活动的宏观规划，商主体的法律调整和国家商事活动的宏观规划，更好地建立商事经营的法律秩序。更好地建立商事经营的法律秩序。17三、商事登记三、商事登记立法立法原则原则n（一）从各国商事登记立法的情况看，商事登记分为特许（一）从各国商事登记立法的情况看，商事登记分为特许主义、自由主义、任意主义、核准主义、准则主义五种体主义、自由主义、任意主义、核准主义、准则主义五种体制。制。n1、特许主义。它是指商事主体资格的取得必须经过国王、特许主义。它是指商事主体资格的取得必须经过国王或君主的特别许可。早期的商

24、主体采用此原则。例如：英或君主的特别许可。早期的商主体采用此原则。例如：英国的东印度公司的资格取得。现行已经不采用。国的东印度公司的资格取得。现行已经不采用。n2、自由主义。它是指商事主体设立不受政府的限制，可、自由主义。它是指商事主体设立不受政府的限制，可以任意设立。这在自由的市场经济产生时期盛行。随着上以任意设立。这在自由的市场经济产生时期盛行。随着上世纪世纪30年代的经济大萧条后，国家干预经济的新政策产生年代的经济大萧条后，国家干预经济的新政策产生而放弃了此项原则。现在已经不采用。而放弃了此项原则。现在已经不采用。18商事登记原则商事登记原则n3、任意主义。它是指营利性营业行为的主体，原

25、则上须履、任意主义。它是指营利性营业行为的主体，原则上须履行商事登记手续，其营利性的营业活动可以先行开展，然后行商事登记手续，其营利性的营业活动可以先行开展，然后再履行商事登记手续；偶尔从事的非连续性营利活动可不履再履行商事登记手续；偶尔从事的非连续性营利活动可不履行登记程序。对小商人采用。行登记程序。对小商人采用。n4、核准主义。它是指商事主体的资格取得必须以政府行政、核准主义。它是指商事主体的资格取得必须以政府行政主管机关的批准作为前提条件而申请的设立登记。核准主义主管机关的批准作为前提条件而申请的设立登记。核准主义仅适用于某些特种行业商事主体的登记核准。仅适用于某些特种行业商事主体的登记

26、核准。n例如一：在我国设立银行、金融、保险业的资格取得；例如一：在我国设立银行、金融、保险业的资格取得；n例如二：政府认为需要进行特别核准后才准许进入的某些行例如二：政府认为需要进行特别核准后才准许进入的某些行业，如向公众募集股份的股份公司、上市公司等。业，如向公众募集股份的股份公司、上市公司等。19商事登记原则商事登记原则n5、准则主义。即商事主管机关对于当事人申请商事登记的、准则主义。即商事主管机关对于当事人申请商事登记的条件和资格审查完全按照法律所公示的核准登记的标准进行，条件和资格审查完全按照法律所公示的核准登记的标准进行，主管机关主要对申请事项进行形式审查和注册备案，即凡当主管机关主

27、要对申请事项进行形式审查和注册备案，即凡当事人申请登记的内容符合公开的核准标准的，就可以取得商事人申请登记的内容符合公开的核准标准的，就可以取得商事主体资格。这是世界上大多数国家采取的做法。在我国，事主体资格。这是世界上大多数国家采取的做法。在我国，例如合伙企业、有限公司等。例如合伙企业、有限公司等。n根据商事主管机关对于商事登记事项的审查是采取形式审查，根据商事主管机关对于商事登记事项的审查是采取形式审查，还是采用实质审查的方式批准商事主体资格的取得，准则主还是采用实质审查的方式批准商事主体资格的取得，准则主义还可以分为一般准则主义和严格准则主义。一般准则主义义还可以分为一般准则主义和严格准

28、则主义。一般准则主义采用形式审查工商行政部门备案；严格准则主义采用实质审采用形式审查工商行政部门备案；严格准则主义采用实质审查，必要时候工商行政管理机关可以进行核实。例如，设立查，必要时候工商行政管理机关可以进行核实。例如，设立股份公司适用严格准则主义。股份公司适用严格准则主义。20商事登记原则商事登记原则n（二）我国商事登记的原则（二）我国商事登记的原则n1、强制登记原则。强制登记原则包含两方面的内容：、强制登记原则。强制登记原则包含两方面的内容：n（1）商主体的设立、变更和终止必须进行登记。）商主体的设立、变更和终止必须进行登记。n（2）必要登记事项未经登记的，不具有法律效力。必要登记事）

29、必要登记事项未经登记的，不具有法律效力。必要登记事项根据不同的商事主体，其内容不同。项根据不同的商事主体，其内容不同。n例如一：公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、例如一：公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称以及认缴和任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。实缴的出资额、出资时间、出资方式。n例如二：合伙企业的登记事项应当包括：合伙企业的名称、经营例如二：合伙企业的

30、登记事项应当包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名及住所、出资额及出场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名及住所、出资额及出资方式。资方式。21商事登记原则商事登记原则n根据商事登记法规的规定，商主体必须就有关商主体的必要登记事项进根据商事登记法规的规定，商主体必须就有关商主体的必要登记事项进行登记，未经登记不具有法律效力。例如：行登记，未经登记不具有法律效力。例如：n（1）我国）我国企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例规定具备法人条件的各类所有制规定具备法人条件的各类所有制企业，应当依照本条例的规定办理企业法人登记；企业法人登记注册的企业，应当依照本条例的规定办

31、理企业法人登记；企业法人登记注册的主要事项包括企业法人名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、主要事项包括企业法人名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构。经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构。n（2）公司登记管理条例公司登记管理条例明确要求有限公司和股份有限责任公司设明确要求有限公司和股份有限责任公司设立、变更或终止必须办理公司登记，公司的登记事项包括：名称、住所、立、变更或终止必须办理公司登记，公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期法定代表人姓名、

32、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称以及认限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。n（3）合伙企业登记管理办法合伙企业登记管理办法规定合伙企业的设立、变更、注销，规定合伙企业的设立、变更、注销，应依照合伙企业法和本办法的规定办理企业登记，合伙企业的登记事项应依照合伙企业法和本办法的规定办理企业登记，合伙企业的登记事项应当包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和合伙人应当包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和

33、合伙人的姓名及住所、出资额及出资方式。的姓名及住所、出资额及出资方式。22商事登记原则商事登记原则n2、全面审查原则。全面审查原则要求商事登、全面审查原则。全面审查原则要求商事登记机关对于商主体提出的登记申请，应依照法记机关对于商主体提出的登记申请，应依照法律的规定履行审查的职责，对于符合条件的申律的规定履行审查的职责，对于符合条件的申请事项予以登记，对不符合条件的申请事项则请事项予以登记，对不符合条件的申请事项则不予登记。不予登记。n例如：例如：公司登记管理条例公司登记管理条例第第10条规定：条规定：“公司的登记事项应当符合法律、行政法规的公司的登记事项应当符合法律、行政法规的规定。不符合法

34、律、行政法规规定的，公司登规定。不符合法律、行政法规规定的，公司登记机关不予登记。记机关不予登记。”23商事登记原则商事登记原则n3、登记公开原则。登记公开是指登记机关关于商主体的登记内、登记公开原则。登记公开是指登记机关关于商主体的登记内容应向社会公开，组织或个人有权查阅、复制登记簿上的内容。容应向社会公开，组织或个人有权查阅、复制登记簿上的内容。n商事登记制度所具有的维护交易安全功能，正是基于其公开原则，商事登记制度所具有的维护交易安全功能，正是基于其公开原则，只有实行登记公开，方便社会公众查询，才能使交易相对人全面、只有实行登记公开，方便社会公众查询，才能使交易相对人全面、客观地了解相关

35、信息和资料，准确把握交易风险，以便决定是否客观地了解相关信息和资料，准确把握交易风险，以便决定是否交易。交易。n公司法公司法第第6条规定：条规定：“公众可以向公司登记机关申请查询公公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。”n公司登记管理条例公司登记管理条例第第57条规定：条规定：“公司登记机关应当将登记公司登记机关应当将登记的公司登记事项记载于公司登记簿上，供社会公众查阅、复制。的公司登记事项记载于公司登记簿上，供社会公众查阅、复制。”n根据登记公开原则，登记机关应当为社会公众查阅和复制商主体根据登记公开原则，登记机关

36、应当为社会公众查阅和复制商主体登记事项提供方便，当然查阅人也必须遵守登记机关的规定，不登记事项提供方便，当然查阅人也必须遵守登记机关的规定，不得修改、涂抹、标注以及损毁登记档案资料。得修改、涂抹、标注以及损毁登记档案资料。24四、商事登记的法规四、商事登记的法规n（一）概念。商事登记法律规范是规范商事登记行为，（一）概念。商事登记法律规范是规范商事登记行为，确定商事登记主管机关、登记内容、登记程序等事项，确定商事登记主管机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登记关系的法律规范的总称。调整商事登记关系的法律规范的总称。n（二）各国商事登记法有形式意义上的商事登记法和实（二）各国商事登记法有形式

37、意义上的商事登记法和实质意义上的商事登记法之分。质意义上的商事登记法之分。n（三）世界各国商事登记立法可以分为两类：（三）世界各国商事登记立法可以分为两类：n1、商法典规定商事登记制度；德国、韩国等国家。、商法典规定商事登记制度；德国、韩国等国家。n2、专门的商事登记法规定商事登记制度。法国、瑞士等、专门的商事登记法规定商事登记制度。法国、瑞士等国家。例如日本在商法典之外又制定了国家。例如日本在商法典之外又制定了商事登记法商事登记法。 25商事登记的法规商事登记的法规n（四）我国商事登记立法（四）我国商事登记立法n我国目前尚未形成统一的商事登记法，调整商事登记关系的法律我国目前尚未形成统一的商

38、事登记法，调整商事登记关系的法律散见于众多的民事、商事实体法和程序法中。其中：散见于众多的民事、商事实体法和程序法中。其中：n（1）形式意义上的商事登记法主要有：）形式意义上的商事登记法主要有：企业法人登记管理条企业法人登记管理条例例、企业法人登记管理条例实施细则企业法人登记管理条例实施细则、公司登记管理条公司登记管理条例例、合伙企业登记管理办法合伙企业登记管理办法、企业名称登记管理规定企业名称登记管理规定、企业法人法定代表人登记管理规定企业法人法定代表人登记管理规定等。等。n（2）实质意义上的商事登记法除前面列举的形式意义的商事法）实质意义上的商事登记法除前面列举的形式意义的商事法之外，还包

39、括之外，还包括民法通则民法通则、公司法公司法、合伙企业法合伙企业法、乡镇企业法乡镇企业法、商业银行法商业银行法、保险法保险法、证券法证券法、私营企业暂行条例私营企业暂行条例、城乡个体工商户管理暂行办法城乡个体工商户管理暂行办法、城乡集市贸易管理办法城乡集市贸易管理办法等法律法规之中关于商事登记的有关等法律法规之中关于商事登记的有关规定。规定。26五、商事登记机关五、商事登记机关n商事登记机关是指按照商事登记法的规定，接受商事商事登记机关是指按照商事登记法的规定，接受商事登记申请，具体办理商事登记的国家主管部门。各国登记申请，具体办理商事登记的国家主管部门。各国的商事登记机关不同。的商事登记机关

40、不同。n（一）世界各国商事登记机关（一）世界各国商事登记机关n1、法院作为商事登记机关。例如：德国、韩国的商法、法院作为商事登记机关。例如：德国、韩国的商法规定，法院为商事登记机关。规定，法院为商事登记机关。n2、法院和行政管理机关均为商事登记主管机关。法国、法院和行政管理机关均为商事登记主管机关。法国商法规定，法院办理一般商主体登记，行政机关办理商法规定，法院办理一般商主体登记，行政机关办理公司登记。公司登记。n3、行政机关与专门机构进行商事登记。美国、英国、行政机关与专门机构进行商事登记。美国、英国、日本等国家。例如：美国有些州规定，商事登记在政日本等国家。例如：美国有些州规定，商事登记在

41、政府的秘书处进行登记。日本商法规定，商事登记在地府的秘书处进行登记。日本商法规定，商事登记在地方税务局登记。方税务局登记。27商事登记机关商事登记机关n4、专门注册中心或商会进行商事登记。荷兰规定地方、专门注册中心或商会进行商事登记。荷兰规定地方商会负责保管当地商事登记注册文件。商会负责保管当地商事登记注册文件。n商事登记机关负责接受商事登记申请，依法对登记申商事登记机关负责接受商事登记申请，依法对登记申请进行审查，并根据审查的结果作出不同的处理决定：请进行审查，并根据审查的结果作出不同的处理决定：对符合条件的登记申请，依法予以登记；对不符合条对符合条件的登记申请，依法予以登记；对不符合条件的

42、登记申请，应限期补充材料；对未按照要求补充件的登记申请，应限期补充材料；对未按照要求补充材料的，依法不予登记。材料的，依法不予登记。n各国对商事登记机关的设置有所不同，有的把商事登各国对商事登记机关的设置有所不同，有的把商事登记纳入司法体制，以法院为主管机关，负责商事登记记纳入司法体制，以法院为主管机关，负责商事登记事务，如德国、日本；有的把商事登记纳入行政管理事务，如德国、日本；有的把商事登记纳入行政管理体制，由政府设立的登记机构负责商事登记，如英国、体制，由政府设立的登记机构负责商事登记，如英国、美国。美国。28商事登记机关商事登记机关n（二）我国登记主管机关（二）我国登记主管机关1、我国

43、现行法律、法规采用行政管理体制，、我国现行法律、法规采用行政管理体制，各级政府设置工商行政管理机关，并按照行政各级政府设置工商行政管理机关，并按照行政级别负责不同企业的商事登记。级别负责不同企业的商事登记。n2、根据、根据公司登记管理条例公司登记管理条例第第2章关于登章关于登记管辖的规定，国家工商行政管理总局负责国记管辖的规定，国家工商行政管理总局负责国务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有公司以及该公司投资设立并持有50%以上股以上股份的公司、外商投资的公司以及依照法律、行份的公司、外商投资的公司以及依照法律、行政法规或者

44、国务院决定的规定或由国家工商行政法规或者国务院决定的规定或由国家工商行政管理总局规定的其他公司的登记。政管理总局规定的其他公司的登记。29商事登记机关商事登记机关n3、省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本辖区内、省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本辖区内下列公司的登记：下列公司的登记：n（1）省、自治区、直辖市人民政府国有资产监督管理）省、自治区、直辖市人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有有50%以上股份的公司；以上股份的公司； n（2）省、自治区、直辖市工商行政管理局规定由其登）省、自治区、直辖市工商行政管

45、理局规定由其登记的自然人投资设立的公司；记的自然人投资设立的公司；n （3）依照法律、行政法规或者国务院决定的规定，）依照法律、行政法规或者国务院决定的规定，应当由省、自治区、直辖市工商行政管理局登记的公应当由省、自治区、直辖市工商行政管理局登记的公司；司；n （4）国家工商行政管理总局授权登记的其他公司。）国家工商行政管理总局授权登记的其他公司。 30商事登记机关商事登记机关n4、设区的市（地区）工商行政管理局、县工、设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责局、设区的市工商行政

46、管理局的区分局，负责本辖区内除应由工商行政管理总局以及省级工本辖区内除应由工商行政管理总局以及省级工商行政管理机关登记管辖以外的其他公司的登商行政管理机关登记管辖以外的其他公司的登记以及国家工商行政管理总局和省级工商行政记以及国家工商行政管理总局和省级工商行政管理局授权登记的公司。管理局授权登记的公司。n5、合伙企业依照、合伙企业依照合伙企业登记管理办法合伙企业登记管理办法规定，由本辖区的市、县工商行政管理局负责规定，由本辖区的市、县工商行政管理局负责登记。登记。31思考题思考题:n1、什么是商事登记及商事登记的特征？、什么是商事登记及商事登记的特征？n2、我国的商事登记的原则有哪些？、我国的

47、商事登记的原则有哪些？32第二节第二节 商事登记的种类和效力商事登记的种类和效力n商事登记的种类商事登记的种类n根据根据企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例、公司登记管理条例公司登记管理条例规定，公司和其他的企业法人的商事登记可以分为设立规定，公司和其他的企业法人的商事登记可以分为设立登记、变更登记和注销登记、分公司的设立登记。登记、变更登记和注销登记、分公司的设立登记。n（一）设立登记（一）设立登记n1、设立登记，又称开业登记，是指创办人为了设立商、设立登记，又称开业登记，是指创办人为了设立商主体，按照法定程序，向登记主管机关提出申请，经审主体，按照法定程序，向登记主管机关提出申请，经审

48、查核准，将其营业的有关状况予以注册登记并公布，从查核准，将其营业的有关状况予以注册登记并公布，从而取得商主体资格的登记。而取得商主体资格的登记。n2、设立登记是民事主体取得商事主体资格的必经程序，、设立登记是民事主体取得商事主体资格的必经程序，是所有登记中最基础、最重要的登记类型。是所有登记中最基础、最重要的登记类型。33 3、按照申请登记的商主体的类别不同，设立登记在实践上具、按照申请登记的商主体的类别不同，设立登记在实践上具体分为公司设立登记、非公司企业法人的设立登记、外商投资体分为公司设立登记、非公司企业法人的设立登记、外商投资企业的设立登记、商个人的设立登记四类。企业的设立登记、商个人

49、的设立登记四类。 n（1）公司设立登记）公司设立登记 n公司设立登记以准则主义为原则，除法律规定须经过行政审批的以外，可直接向公司设立登记以准则主义为原则，除法律规定须经过行政审批的以外，可直接向登记机关申请。登记机关申请。n申请设立有限责任公司或股份有限公司的，应当向公司登记机关提交以下文件和申请设立有限责任公司或股份有限公司的，应当向公司登记机关提交以下文件和证件：证件：n公司法定代表人签署的设立登记申请书；公司法定代表人签署的设立登记申请书；n全体股东或股份公司董事会指定代表人或者共同委托代理人的证明；全体股东或股份公司董事会指定代表人或者共同委托代理人的证明；n公司章程；公司章程；n依

50、法设立的验资机构出具的验资证明、筹办股份公司的财务审计报告；依法设立的验资机构出具的验资证明、筹办股份公司的财务审计报告；n股东或发起人首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其股东或发起人首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；财产权转移手续的证明文件；n股东或股份公司发起人的主体资格证明或者自然人身份证明；股东或股份公司发起人的主体资格证明或者自然人身份证明；n载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；的证明；n公司法定代表人任职文件

51、和身份证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；n企业名称预先核准通知书；企业名称预先核准通知书；n公司住所证明以及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司住所证明以及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。34（2）非公司制企业法人的设立登记）非公司制企业法人的设立登记n企业法人办理设立登记，应当在主管部门或者审批机关批准后企业法人办理设立登记，应当在主管部门或者审批机关批准后30日日内，向登记主管机关提出申请；没有主管部门和审批机关的企业申内，向登记主管机关提出申请；没有主管部门和审批机关的企业申请开业登记，由登记主管机关进行审查。请开业登记，由登记主管机关进行审查。n企业法人登

52、记管理条例企业法人登记管理条例第第15条规定，申请企业法人开业登记，条规定，申请企业法人开业登记，应当提交下列文件、证件：应当提交下列文件、证件：n组建负责人签署的登记申请书；组建负责人签署的登记申请书；n主管机关或审批机关的批准文件；主管机关或审批机关的批准文件；n组织章程；组织章程；n资金信用证明、验资证明或者资金担保；资金信用证明、验资证明或者资金担保；n企业主要负责人的身份证明；企业主要负责人的身份证明；n住所和经营场所使用证明；住所和经营场所使用证明；n其他有关文件、证件。其他有关文件、证件。35（3）商个人的设立登记）商个人的设立登记n商个人开业登记的主要事项是商号、营业地址或流动

53、营业的区域范围、商个人开业登记的主要事项是商号、营业地址或流动营业的区域范围、姓名、住所、开业日期、经营范围、经营方式、资本总额、从业人数。姓名、住所、开业日期、经营范围、经营方式、资本总额、从业人数。n除上述内容之外，商事企业或商个人印章、商店字牌、银行账户，也除上述内容之外，商事企业或商个人印章、商店字牌、银行账户，也属于应登记事项。属于应登记事项。n根据根据企业法人登记管理条例施行细则企业法人登记管理条例施行细则第第36条的规定，其他不具条的规定，其他不具有法人条件的企业和其他商个人，如合伙企业、个人独资企业、个体有法人条件的企业和其他商个人，如合伙企业、个人独资企业、个体工商户等，申请

54、营业登记，应提交下列文件、证件：工商户等，申请营业登记，应提交下列文件、证件：n登记申请书；登记申请书；n经营资金数额的证明；经营资金数额的证明；n负责人的任职文件；负责人的任职文件；n经营场所使用证明；经营场所使用证明；n其他有关文件、证件。其他有关文件、证件。36（4）设立登记审查）设立登记审查n登记主管机关收到申请人提交的文件、证件、登记申请书以及登记主管机关收到申请人提交的文件、证件、登记申请书以及其他有关文件后，依照法定程序进行审查，这里的审查包括形其他有关文件后，依照法定程序进行审查，这里的审查包括形式审查和实质审查，具体核实商事主体的设立条件。式审查和实质审查，具体核实商事主体的

55、设立条件。n根据根据公司登记管理条例公司登记管理条例、企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例的规的规定，登记主管机关必须在受理申请定，登记主管机关必须在受理申请30日内，作出核准登记或不日内，作出核准登记或不予核准登记的决定。予核准登记的决定。n根据根据合伙企业法合伙企业法第第10条规定，合伙企业设立登记时间分两条规定，合伙企业设立登记时间分两种：一是当场登记；二是种：一是当场登记；二是20日内作出决定。日内作出决定。n对具备设立条件的，应作出核准登记的决定，自领取对具备设立条件的，应作出核准登记的决定，自领取“企业法企业法人营业执照人营业执照”之日起公司或企业成立，取得商事主体资格；对之日

56、起公司或企业成立，取得商事主体资格；对不具备设立条件，应当依法作出不予核准登记的决定。不具备设立条件，应当依法作出不予核准登记的决定。n根据根据个人独资企业法个人独资企业法规定，登记机关在收到申请文件之日规定，登记机关在收到申请文件之日起起15日内，对符合日内，对符合个人独资企业法个人独资企业法规定条件的，予以登记，规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合规定条件的，不予登记。发给营业执照；对不符合规定条件的，不予登记。37（二）变更登记（二）变更登记n1、变更登记是指商事主体对已登记事项或者其他、变更登记是指商事主体对已登记事项或者其他重大事项进行变更的，应当依法向登记主管机关重大事项进

57、行变更的，应当依法向登记主管机关申请并由登记主管机关办理登记；未经核准变更申请并由登记主管机关办理登记；未经核准变更登记的，商事主体不得擅自变更，否则应当承担登记的，商事主体不得擅自变更，否则应当承担相应的法律责任。相应的法律责任。n2、从现行法律、法规规定来看，变更登记涉及的、从现行法律、法规规定来看，变更登记涉及的事项一般包括名称、住所、经营场所、法定代表事项一般包括名称、住所、经营场所、法定代表人，经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、人，经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限、股东人数等登记事项的变更，以及商经营期限、股东人数等登记事项的变更，以及商事主体发生合并、分立、转

58、让、出资、联营、增事主体发生合并、分立、转让、出资、联营、增设或者撤销分支机构。设或者撤销分支机构。383、公司登记管理条例公司登记管理条例第第27条规定，公司申条规定，公司申请变更登记应当向公司登记机关提交的文件包括请变更登记应当向公司登记机关提交的文件包括：n（1）公司法定代表人签署的变更登记申请书；）公司法定代表人签署的变更登记申请书；n（2）变更决议或者决定；）变更决议或者决定；n（3）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。n同时，该条例还针对某些变更事项设置了不同的要求，同时，该条例还针对某些变更事项设置了不同的要求，如公司修改章程

59、，还应向登记主管机关提交由公司法如公司修改章程，还应向登记主管机关提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案等。案等。n企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例第第17条规定：条规定：“企业法人企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。” 39（二）变更登记（二）变更登记n4、公司和其他企业法人变

60、更登记事项的，应、公司和其他企业法人变更登记事项的，应当在作出决定后或者主管部门或者审批机关批当在作出决定后或者主管部门或者审批机关批准后准后30日内，向登记主管机关办理变更登记；日内，向登记主管机关办理变更登记；对于商个人与商合伙而言，一般应自变更决定对于商个人与商合伙而言，一般应自变更决定作出或变更事由发生之日起作出或变更事由发生之日起15日内，向登记机日内，向登记机关申请变更登记。关申请变更登记。n登记主管机关应当在申请变更登记和所需文件登记主管机关应当在申请变更登记和所需文件齐备后齐备后30日内作出核准变更登记或不予核准登日内作出核准变更登记或不予核准登记的决定，并予以公布。记的决定，