签订买卖合同应注意事项及风险防范课件

1、货物买卖合同之货物买卖合同之风险防范风险防范孙伟主任律师孙伟主任律师山东恒岳律师事务所山东恒岳律师事务所2015.10.152015.10.15东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v “天下熙熙，皆为利来；天下攘攘，皆为利往”v-史记.货殖列传 v v在现代企业的经济往来中，企业交易更多的是通过合同实现的。签订合同是合同成立并发生法律约束力的前提，没有这一法律行为当事人之间的权利和义务关系就不能发生，合同也就不可能存在。因此，签订合同是建立合同法律关系的基础，它对于确定合同是否有效，能否履行，风险防范，至关重要。 今天我们结合国际贸易合同，着重探讨签订以及履行合同时应注意的事项和相关的

2、一些风险防范。希望对大家有所帮助。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v v 根据合同法第12条、第131条等条款的规定，买卖合同应当包括以下条款：v（1）当事人的名称或姓名和住址；v（2）买卖标的物的名称、品质、数量及包装方式；v（3）标的物的价格、金额、货币及价格术语；v（4）价款的支付方式、时间、地点；v（5）标的物交付的方式、时间、地点；v（6）标的物的保险及运输方式；v（7）检验标准和方法；v（8）结算方式；v（9）纠纷解决方式、管辖机构及适用的法律v（10）合同的份数，使用的文字及其效力；v（11）订立合同的时间、地点及当事人签字。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼

3、。v 这就是在签订买卖合同时所要包含的基本内容，当然根据契约自由原则，签订合同的双方可以就合同的内容在不违反法律规定的前提下进行约定和调整,从而能够更好的维护企业的合法权益。v 结合国际贸易合同文本-合同文本混合芳烃销售合同示例东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 一、合同在签订过程中的注意事项一、合同在签订过程中的注意事项及风险防范及风险防范 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v 在签订合同之前，要调查了解一下对方的一些信息，因为了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。具体注意以下四点：v1、了解合作方的基本情况，企业

4、在签订合同时，如果对方是以企业名义签订的，应要求对方提供营业执照复印件；如果对方当事人是自然人，则应要求其提供身份证复印件。这样的话，合同一旦无法履行或对方违约，可以顺利查找对方当事人的基本资料。这无论是对以后的诉讼，还是对合同的继续履行，都会带来便利。v 2、代理人或代表人是否有权签订合同，对方当事人是法人或其他组织，其行为必须通过代理人或代表人完成。如果代理人或代表人没有代理权、超越代理权或代理权终止，仍以企业名义对外签订合同，这样可能导致合同无效。所以在签订合同时，如果代理人或代表人不是企业的法定代表人（或负责人）的话，应要求其提供企业的授权委托书，以证明代理人或代表人有权代表企业签订合

5、同。 （一）、签订前审查合作对象东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 3、审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果与没有资格的主体签订此类合同将导致合同无效，给企业带来经济损失。（因为无效合同的处理方法为：根据合同法第五十八条的规定此类合同应为合同无效，而导致的后果是因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任），所以如果因为企业自身的疏忽签订此类合同导致合同无效，必将要承担一定的过错责任，从而造成损失。东

6、营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 4、进行必要的资信调查。 合同的订立，当事人都希望能实现合同的目的。也就是说，在订立合同时，当事人不仅要有缔约的能力，还要有履行的能力。在当事人提供营业执照的前提下，可凭企业名称（全称）在工商行政管理部门查询电脑资料，可查询到企业登记、变更情况、注册资本、经营范围、成立时间等。如果有可能的话，尽量了解企业的财产状况，这样可以审查订立的合同是否在企业的经营范围内，标的是否在现有资产状况承受能力下，即合同的签订是合法的，并有能力履行。这样可以防止当事人借订立合同行骗或者因此导致合同无法履行，从而给企业造成损失。 窍门：全国企业信用信息公示系统东营市东营区东

7、三路111号都市中心D座4楼 （二）审查合同主要条款v 一般合同的签订方式：口头、书面。 v 我们主张，签订合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。下面我们从以下几个方面说明一下签订合同时如何审查合同的主要条款及其需要注意的事项。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v1、规格条款：对于规格较多的产品尤其需要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要，避免供需之间出现差错。 东营市东营区东三路1

8、11号都市中心D座4楼 v2、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 案例一v 甲乙双方于2011年3月2日签订齿轮买卖合同，约定由甲方向乙方供应某型号齿轮数套。同时约定，乙方在收到齿轮后10日内将该齿轮数量或质量不符合约定的情形以书面形式告知甲方。2011年3月4日，乙方收到甲方供应的齿轮，2011年4月5日，乙方向甲方发函称，齿轮套数不够且存在质量问题，要求退货。那么，甲方是否有权拒绝乙方的请求呢？v 根据法律规定买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内

9、检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。当事人约定检验期间时买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。所以在本案中甲方有权拒绝乙方的请求，通过这个案例告诉我们在签订合同时一定要关注收到货物后的检验期间，并对货物及时进行检验，如果存在问题，立即以书面形式告知，以免因超过合同约定的检验期限而给自己造成不利的后果。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v3、价格条款：注意列明商品的单价。有些企业在购销合同中，标的是多类商品，但却只在合同中明确各类商品的总价款，无法确定具体每种商品的单价，一旦合同部分履行后发生争议

10、，就难以确定尚未履行的部分商品的价款。 所以我们在签订合同时，应该尽量明确注明所购商品的单价。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v4、包装条款：对于货物的包装应当严格按照货物的性质进行包装，而且对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视，应按照对方的要求进行包装，如果需要改变，一定要征求对方的同意，以免因货物包装不合格造成损失。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v5、交付方式条款（送货条款）：如果货物送往本地，应当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时管辖法院的所在地；如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖。v 此外，合同中应写明收货方的经办人的姓名

11、，并附有授权委托书。这样做的目的是防止经办人辞职后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证及要求索赔带来困难。对于人员变动较为频繁的企业，当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书，以便确定其身份。 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 案例二v 深圳的一家公司在北京承包工程，当事人向该公司在北京的工地送货，但是合同中没有约定送货地点，当事人的送货单和对方的收料单上也都没有注明送货的地点。那么纠纷发生后，当事人应向哪能个法院起诉？ v 当事人向合同履行地北京工地所在地的法院起诉。但是，法官从书面材料看不出明确的合同履行地。因此，审查后不予在北京立案，要求到该公司所在地深圳立案。由此

12、给当事人带来了许多的麻烦和经济上的损失。在本案中，如果双方没有实际履行合同，即当事人还没有送货，那么事情的处理就会变得更加地困难。 所以签订合同时要按照需要尽量选择自己公司的所在地作为纠纷处理的法院管辖地，以免带来麻烦并造成损失。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v6、付款条款：对于合同中付款的方式、付款的数额及付款的时间应明确进行约定，因为模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v7、违约责任条款：如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。如果合同中明确违约金赔偿金的计算方法和数额。那要

13、看具体是否符合法律规定，因为根据合同法规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。所以我们在签订履行合同过程中，对于因对方违约造成公司损失的证据应注意搜集，因为这关系到违约方赔偿违约金的数额。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 8、争议处理条款v（1）对于诉讼管辖地的约定，要争取发生纠纷时在我方所在地法院起诉。那么当事人是否可以任意约定管辖的法院呢？中华人民共

14、和国民事诉讼法第25条对此做了明确规定。只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。所以在发生纠纷后尽量选择对自己有利的地点约定管辖。实践中约定管辖常见的错误有以下几点：1、表述不清楚，容易产生岐义，例如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”，这样约定是不可以的，因为合同双方约定的管辖法院必须具体明确；2、约定由上述五个地方以外的法院管辖；3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人法院管辖；4、约定违反了专属管辖的规定。因此在约定法院管辖时，一定要注意以上几点。v（2）如果采用

15、仲裁的方式解决争议，首先仲裁条款的约定要明确，而且选择的仲裁机构必须客观存在，否则将导致仲裁条款无效，对争议的解决带来麻烦。 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v9、在这里要特别提醒！约定货物所有权保留条款的运用。如果在合同中约定了对方违反合同时货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还货物，要求对方给予赔偿损失等权利。 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 （三）、合同签订时的注意事项 v1、一份有效的合同能对当事人之间产生法律约束力，必须要经当事人认可。签名、盖章就是对合同认可的表现形式，对合同落款部分签名或盖章后，如果没有特殊情况，表明已经接受合同的内容

16、。如果缔约当事人是自然人的，则落款部分须由本人亲自书写，并且是本人的真实姓名（身份证、户口簿上的姓名）。如果缔约当事人是法人或其他组织，则应由法人或其他组织盖章，并由法定代表人或代理人签名。当事人也可以对落款的方式进行约定，选择盖章加签名或只盖章不签名的形式。一般情况下，法人或其他组织在签订合同时，必须加盖公章，而签名则可选择。如果在合同中有企业法人经办人的签名，该经办人如果不是公司的法定代表人，应要求其出示企业法人盖章的授权委托书。v2、加盖的公章应清晰可辨。v3、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。v4、如果签订的合同有补充协议或者附件，一定要在合同中体现，并且同样要加盖公

17、章和签名，以发挥其应有的效力。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 （四）、在签订合同时应尽量取得对方提供的担保v关于担保方面我们应注意以下几个问题： 1、以下财产不可以用于提供担保。 我国担保法第三十七条规定，下列财产不得抵押：一、土地所有权；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，（担保法关于该款有除外规定），三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；四、所有权、使用权不明或者有争议的财产；五、依法被查封、扣押、监管的财产；六、依法不得抵押的其他财产。所以在签订合同时不能用以上财产提供担保。东营市东营区东三路1

18、11号都市中心D座4楼 v2、以下单位不可以作为保证担保的保证人。 国家机关，学校医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以及企业法人的分支机构和职能部门，不得作为保证人。但是，企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权的范围内提供保证。 以上是合同签订时涉及担保方面应注意的事项。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v3、定金条款：如果想要担保合同能够顺利的履行，在签订合同时可以约定定金条款，而且要明确写明“定金”字样。v最高院关于适用担保法若干问题的司法解释第118条“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院

19、不予支持”。 所以我们在签订合同时要多注意一下，自己约定的是定金条款还是其他性质条款。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 案例三v A公司和B公司签订标的额为100万元的合同，合同中约定：“A公司在合同签订的同时，应向B公司支付定金30万元。”合同签订后A公司即向B公司支付了定金30万元，可是B公司却没有依约向A公司供货。请问A公司已经支付的30万元定金应当如何处理？ 担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款

20、，要求对方返还,但不具备定金的性质。所以在本案中A公司支付的定金数额应为20万元，B公司没有依约供货应当向A公司双倍返还定金，而A公司支付的剩余10万元可以作为预付款，要求B公司予以返还。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v注意定金与订金的区别。定金是债的一种担保方式，合同法规定当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了订金，而订金在法律上

21、被认定为预付款，不具有担保功能. 所以在签订合同时可以根据自己的需要进行选择 。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 二、合同在履行过程中的注意事项二、合同在履行过程中的注意事项及风险防范及风险防范 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v在合同的履行过程中也并不是一帆风顺的，可能会遇到各种各样的问题，因为合同的履行过程会有许多不能确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。所以在合同的履行过程中同样要警惕风险，防患于未然。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v（一）、接收支票时对支票的审查应注意的事项：支票付款的情况下，有

22、可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。接收支票当时应重点审查以下内容，避免银行退票带来的麻烦和损失：1、收款人名称是否正确；2、书写是否清楚，字迹是否潦草；3、大小写的金额是否一致；4、大写数字是否正确。请问：“参”和“叁”，哪一个是数字“3”的正确的汉字大写？一般的银行对于这两个字不会特别注意，但是实践中有过因此字书写错误而遭退票的案例，应尽量避免这种错误）；5、印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰；6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；7、有无伪造变造的痕迹等。所以在接收审核支票时要尽量注意以上几点。 东营市东营区东三路111号都市中心

23、D座4楼 （二）、出具收据和接收收据时的注意事项案例四 A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司发票NO123456号壹份，金额50万元。B公司。张三。2012年10月3日。”请大家指出这张收据存在的缺陷。（遗漏的相关信息：相对应的合同；款项是否已经支付；公司的公章）。经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收具就同时具有欠款确认书的作用。对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。 这样出具的收据能够充分证明事实情况的存在，避免纠纷的发生，而且在发生争议时也可以作为有效证据来使用。东营市东营区东三

24、路111号都市中心D座4楼 （三）、出现纠纷时的处理方法 v1、应本着友好协商的态度处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。因为一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度，从而使事情陷入僵局，从而不利于问题的解决。v2、如果对方同意还款，应签订还款协议，签订还款协议时应注意以下事项：在协议中应当写明对方承认的欠款数额；还款的具体时间；回避双方还有争议的其他事项；约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期；约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖；协议还应加盖欠款单位的公章。签订还款协议的好处是可以进一步的固定证据，争取在以后的协商和诉讼中占据主动。东营市东营区东三路111号都市

25、中心D座4楼 （四）、履行风险 v1、刑事诈骗：近些年来，犯罪分子利用合同进行诈骗的案件逐年增多，而且采用的手段也越来越隐蔽，如果犯罪分子一旦诈骗成功，将给企业造成巨大的经济损失，所以要求企业在经营过程中应当予以重视，避免刑事诈骗，同时也要求企业业务人员在履行合同要时刻注意提防。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 案例五v 甲公司与个体户乙约定，由甲将货物送往乙指定的地点，货到付款。甲公司派业务员小张押车前往送货。货物送到指定地点后，乙热情地对小张说：“你们老远赶来，辛苦了，一定很饿了吧？咱们先去吃晚饭，回来咱们再卸货吧。”小张和乙打过几次交道，可是仍不太放心。乙见状又说：“车放在院子

26、里没事的，你们把车门锁好，咱们出去的时候把院门也锁好。这个院子是我的一个好哥们的。现在院子里也没有人，很安全的。”小张和司机此时确实也饿了，于是随同乙到了饭馆吃饭去了。席间两瓶啤酒下肚后，乙说要上洗手间，离席了。小张和司机等了很久没见乙回席。于是小张打乙的手机，乙说遇到了一帮哥们也在此喝酒，正和哥们在另一个包间喝酒呢，一会儿就回来。一段时间过去了，可是乙却没有回来。小张和司机回到了放车的院子。发现，车上的货物不翼而飞！ 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v2、信誉欺诈防范：对方先以良好的信誉履行前期小额合同，骗取信任。在履行后期大额合同时拒付货款。而我国刑法也对合同诈骗罪的情形作出如

27、下法律规定：v 以虚假的单位或者冒用他人名义签订合同的行为;v以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假产权证明提供担保的;v没有履行能力，先以小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方履行或者签订合同的;v收受对方给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;v以其他方法骗取对方财产。 通过上述法律规定，也要求企业在签订合同的过程中注意对方是否存在可疑行为，并采取相应的措施，以避免遭受合同欺诈。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 案例六 甲公司为建筑公司，乙公司材料供应商。约定由乙公司为甲公司供应材料，首批材料合同金额50万元，第二批材料合同金额是100万元，甲公司收货后都立即支付了货款。随

28、后就与乙公司签订了300万元的供货合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鉴于前两个合同的履行情况，依约向甲公司送货。可是甲公司收到货物后，拒绝付款。而此时甲公司已经是名存实亡，乙公司很难要回材料款，甲公司的诈骗行为给乙公司造成了巨大的经济损失。东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 v特别注意长期合作对象的信誉欺诈：一直有着很好的合作关系，但是近期出现了迟延付款现象，并增加了订货量，此时应引起重视。很可能对方出现严重资金困难、面临破产等情况。应尽量到其公司实地考查，不能仅听其一面之辞。 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 3、第三人代为履行和向第三人履行风险防范：第三人代债务人向我方履行的情况下，一般是相当于我方多了一个保障，因此应乐于接受。但是有的时候，债务人会要求将其债务全部转让给第三人，转让后其不再承担任何责任。这时候应充分了解该第三人的履约能力，不能草率答应。而且合作方要求我方向第三人履行时，应取得债权人加盖印章的书面通知书，以确认此项事实存在，以免造成损失。 东营市东营区东三路111号都市中心D座4楼 案例七v 甲公司的业务员小李押车送货给乙公司，路途