第七章商品检验、索赔、不可抗力和仲裁

1、主讲：山东理工大学主讲：山东理工大学商商学院学院 曲建忠曲建忠Chapter7 CommodityInspection,Claims,ForceMajeureandArbitration 山山东东省省精精品品课课程程48/guojimaoyi/Html/Root/Index.htm一、进出口商品检验的含义和重要性一、进出口商品检验的含义和重要性 P1P17676第七章第七章 商品检验、索赔、不可抗力和仲裁商品检验、索赔、不可抗力和仲裁第一节第一节 商品检验商品检验 商品检验（商品检验（Commodity Inspection），是指在国际货物买卖过程中，），

2、是指在国际货物买卖过程中，由具有权威性的专门的进出口商品检验机构依据法律、法规或合同的规由具有权威性的专门的进出口商品检验机构依据法律、法规或合同的规定，对商品的质量、数量、重量和包装、卫生、装运条件以及对涉及人定，对商品的质量、数量、重量和包装、卫生、装运条件以及对涉及人类健康安全、动植物生命和健康保护、环境保护、欺诈行为防止、国家类健康安全、动植物生命和健康保护、环境保护、欺诈行为防止、国家安全维护等内容进行检验、鉴定和监督管理，同时出具检验证书的活动。安全维护等内容进行检验、鉴定和监督管理，同时出具检验证书的活动。 1 1、20012001年年1111月，月，欧盟从欧盟从来自中国的褐虾中

3、检验出氯霉素，由此确定中来自中国的褐虾中检验出氯霉素，由此确定中国动物饲料中含有欧盟禁用药物。欧盟因此发出全面禁止从中国进口动物国动物饲料中含有欧盟禁用药物。欧盟因此发出全面禁止从中国进口动物源性食品的禁令。源性食品的禁令。20022002年年2 2月月，德国从来自中国的，德国从来自中国的400400吨吨蜂蜜蜂蜜中中发现抗生素残留物发现抗生素残留物，正式检正式检测结果显示，这测结果显示，这400400吨的来自中国的蜂蜜氯霉素的含量在每公斤吨的来自中国的蜂蜜氯霉素的含量在每公斤3.53.5到到5.65.6毫克之间。毫克之间。2 2月月2626日，环境部立即把检测结果报告联邦德国消费部，消费日，环

4、境部立即把检测结果报告联邦德国消费部，消费部当天便告知欧盟。部当天便告知欧盟。2 2月月2727日，欧盟立即通知了所有欧盟成员国，这就是日，欧盟立即通知了所有欧盟成员国，这就是人们经常听说的提前预警系统。人们经常听说的提前预警系统。20022003年：日本对中国出口的禽肉、冷冻蔬菜（菠菜）和鳗鱼进年：日本对中国出口的禽肉、冷冻蔬菜（菠菜）和鳗鱼进行化学品残留物质检查，曾经采取了全面禁止中国禽肉进口、停止进口、行化学品残留物质检查，曾经采取了全面禁止中国禽肉进口、停止进口、命令检查等各种严格措施；日本国内媒体甚至把中国进口的肉类、蔬菜称命令检查等各种严格措施；日本国内媒体甚至把中国进口的肉类、蔬

5、菜称为为“毒肉毒肉”、“毒菜毒菜”。 Case study 2005 2005年年9 9月，韩国传出月，韩国传出“中国产泡菜铅含量超标中国产泡菜铅含量超标”的消息，的消息，1010月下旬，韩国有关月下旬，韩国有关部门两次宣布在中国泡菜中检出寄生虫卵超标。随后，中国国家质量监督检验检疫部门两次宣布在中国泡菜中检出寄生虫卵超标。随后，中国国家质量监督检验检疫总局发布公告，宣布近期从韩国生产的总局发布公告，宣布近期从韩国生产的1010种泡菜、辣椒酱、烤肉酱等产品中检出寄种泡菜、辣椒酱、烤肉酱等产品中检出寄生虫卵，即日起停止相关产品的进口入境。生虫卵，即日起停止相关产品的进口入境。20072007年年

6、3 3月开始，美国大批宠物死于肾衰竭，原因是食用了含有受污染麦麸的宠物月开始，美国大批宠物死于肾衰竭，原因是食用了含有受污染麦麸的宠物食品，据称这些来自中国的麦麸受到三聚氰胺的污染。后中国方面经过调查，证实食品，据称这些来自中国的麦麸受到三聚氰胺的污染。后中国方面经过调查，证实了这一消息。了这一消息。20072007年底和年底和20082008年初日本发生的年初日本发生的“中国水饺中毒事件中国水饺中毒事件”，在中日间掀起轩然大波。，在中日间掀起轩然大波。日本日本3 3个家庭有个家庭有1010人先后食用市场上的中国河北天洋食品厂生产的速冻手工饺子而中人先后食用市场上的中国河北天洋食品厂生产的速冻

7、手工饺子而中毒，不同程度地出现了上吐下泻恶心晕厥等症状。经日本警方侦查，在患者的呕吐毒，不同程度地出现了上吐下泻恶心晕厥等症状。经日本警方侦查，在患者的呕吐物和饺子包装袋内检出了高毒农药甲胺磷。日本舆论大肆渲染，消费者不仅拒食中物和饺子包装袋内检出了高毒农药甲胺磷。日本舆论大肆渲染，消费者不仅拒食中国水饺，而且对其他中国食品也敬而远之，有的超市干脆暂停销售中国产冷冻食品。国水饺，而且对其他中国食品也敬而远之，有的超市干脆暂停销售中国产冷冻食品。 2 2、20032003年年6 6月月5 5日日，深圳市某公司代理深圳市电视中心向皇岗检验检疫局申报一深圳市某公司代理深圳市电视中心向皇岗检验检疫局申

8、报一批自日本进口的三菱电梯批自日本进口的三菱电梯1111台，总价值台，总价值141.026141.026万美元。该局于万美元。该局于6 6月月1616日派员赴深圳电日派员赴深圳电视中心工地依法进行检验，该批货物从日本横滨港海运至深圳蛇口，再陆运至工地。视中心工地依法进行检验，该批货物从日本横滨港海运至深圳蛇口，再陆运至工地。检验中，检验检疫人员发现该批货物存在如下质量问题：主机曳引轮、限速器等关检验中，检验检疫人员发现该批货物存在如下质量问题：主机曳引轮、限速器等关键部件生锈，主机包装箱内有积水键部件生锈，主机包装箱内有积水；包装简陋，控制柜内干燥剂饱和并有水流出包装简陋，控制柜内干燥剂饱和并

9、有水流出；导导轨变形、锈蚀轨变形、锈蚀; ;部分设备如限速器、缓冲器等无制造编号部分设备如限速器、缓冲器等无制造编号; ;随机未附技术资料，如安装、随机未附技术资料，如安装、使用、维护说明书等。后经检验检疫局人员对机内积水进行抽样送检确认，积水样品使用、维护说明书等。后经检验检疫局人员对机内积水进行抽样送检确认，积水样品“含有氯化钠含有氯化钠”。经深圳市电视中心与三菱公司进行多次交涉和谈判，三菱公司终于。经深圳市电视中心与三菱公司进行多次交涉和谈判，三菱公司终于承认电梯出厂时未按标准提供包装，对货物保护不够，导致该批电梯在运输和过程中承认电梯出厂时未按标准提供包装，对货物保护不够，导致该批电梯

10、在运输和过程中出现受潮、生锈等情况。为避免造成工程延期，应深圳市电视中心和日本三菱公司的出现受潮、生锈等情况。为避免造成工程延期，应深圳市电视中心和日本三菱公司的要求，要求，7 7月月8 8日，皇岗检验检疫局经请示上级主管部门后同意实施应急方案，对部分配日，皇岗检验检疫局经请示上级主管部门后同意实施应急方案，对部分配件生锈且不影响电梯整体运行质量的件生锈且不影响电梯整体运行质量的7 7号和号和1111号电梯进行现场防锈处理后安装，供载人、号电梯进行现场防锈处理后安装，供载人、载货急用，防锈由三菱公司负责，并在安装运行后，延长上述两台电梯的质量保证期载货急用，防锈由三菱公司负责，并在安装运行后，

11、延长上述两台电梯的质量保证期两年。两年。同时，对其余同时，对其余9 9台电梯出具了进口设备不准安装台电梯出具了进口设备不准安装/ /使用通知书和检验证使用通知书和检验证书，作为电视中心向三菱电梯提出索赔、退换货的依据。其后，货主等相关方又以书，作为电视中心向三菱电梯提出索赔、退换货的依据。其后，货主等相关方又以检验检疫局的检验证书和进口设备不准安装检验检疫局的检验证书和进口设备不准安装/ /使用通知书为依据，与供货方展使用通知书为依据，与供货方展开了多轮谈判。开了多轮谈判。9 9月月2323日，买卖双方达成电梯换货补充协议书。主要内容包括：日，买卖双方达成电梯换货补充协议书。主要内容包括：9

12、9台电台电梯全部退回日本更换，涉及货值梯全部退回日本更换，涉及货值115.256115.256万美元。万美元。二、货物买卖合同中的商品检验条款二、货物买卖合同中的商品检验条款 买卖合同中的商品检验条款应包括的主要内容：有关检买卖合同中的商品检验条款应包括的主要内容：有关检验权的规定；检验或复验的时间或地点；检验机构；检验项验权的规定；检验或复验的时间或地点；检验机构；检验项目和检验证书；检验标准和检验方法等。目和检验证书；检验标准和检验方法等。（一）（一）商品检验的时间和地点商品检验的时间和地点 P P1771771、在出口国检验、在出口国检验（1）产地（工厂）检验）产地（工厂）检验（2）装运

13、港（地）检验）装运港（地）检验Shipping Quality and weight2 2、在进口国检验、在进口国检验（1）目的港（地）检验）目的港（地）检验Landed Quality and weight（2）买方营业处所（最终用户所在地）检验）买方营业处所（最终用户所在地）检验3 3、出口国检验、进口国复验、出口国检验、进口国复验4、装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质、装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质Shipping Weight and Landed Quality（二）（二）进出口商品检验机构进出口商品检验机构 P17P179 9中国的商品检验机构中国的商品检验机构

14、1 1、中国的官方机构、中国的官方机构 （1 1）国家质量监督检验检疫总局国家质量监督检验检疫总局，主管全国进出口商品检验工作，国，主管全国进出口商品检验工作，国家质检总局设在各省、自治区、直辖市以及进出口商品的口岸、集散地的家质检总局设在各省、自治区、直辖市以及进出口商品的口岸、集散地的出入境检验检疫局及其分支机构（统称出入境检验检疫局及其分支机构（统称出入境检验检疫机构，出入境检验检疫机构，CIQCIQ），管），管理所负责地区的进出口商品检验工作。理所负责地区的进出口商品检验工作。（2 2）其他出入境检验检疫部门）其他出入境检验检疫部门 1)1)药品检验部门药品检验部门 2)2)专业部门负

15、责的其他检验机构（专业部门负责的其他检验机构（进出口计量器具，进出口锅炉及进出口计量器具，进出口锅炉及压力容器，进出口船舶、集装箱的船舶，进出口飞机，出口文物等）压力容器，进出口船舶、集装箱的船舶，进出口飞机，出口文物等）中国检验机构的基本任务中国检验机构的基本任务P180法定检验法定检验监督管理监督管理公证鉴定公证鉴定必须实施检验的进出口商品目录、中华人民共和国食品卫生法、必须实施检验的进出口商品目录、中华人民共和国食品卫生法、进出境动植物检疫法以及法律、行政法规规定必须检验的其他进出进出境动植物检疫法以及法律、行政法规规定必须检验的其他进出口商品口商品P1802 2、中国的非官方机构、中国

16、的非官方机构 依据国家有关法律法规以及依据国家有关法律法规以及进出口商品检验鉴定机构管理办法进出口商品检验鉴定机构管理办法的规定，经国家质检总局许可，接受对外贸易关系人或者国内外检验鉴的规定，经国家质检总局许可，接受对外贸易关系人或者国内外检验鉴定机构及其他有关单位的委托，办理进出口商品检验鉴定业务的中资进定机构及其他有关单位的委托，办理进出口商品检验鉴定业务的中资进出口商品检验鉴定机构以及中外合资、中外合作和外商独资进出口商品出口商品检验鉴定机构以及中外合资、中外合作和外商独资进出口商品检验鉴定机构及其分支机构。如，检验鉴定机构及其分支机构。如，中国检验认证集团。中国检验认证集团。国际著名的

17、检验机构国际著名的检验机构P179（四）（四）检验检疫证单检验检疫证单 P18P181 1中国检验检疫证单的种类：中国检验检疫证单的种类：证书类（证书类（3636种）种）如：品质检验证书、重量或数量检验证书、如：品质检验证书、重量或数量检验证书、 产地检验证书、价值检验证书等产地检验证书、价值检验证书等凭单类（凭单类（3131种）种）如：出（入）境货物报检单、出（入）境货如：出（入）境货物报检单、出（入）境货 物通关单、出境货物换证凭单等。物通关单、出境货物换证凭单等。监管类证单（监管类证单（3333种）种）（三）（三）商品检验方法和标准商品检验方法和标准 P P181181 1 1、开证行开

18、出的信用证上规定：卖方须提交、开证行开出的信用证上规定：卖方须提交“商品净重检验证书商品净重检验证书”。进口商在收到货物后，发现除质量不符外，卖方仅提供重量单。买方立即进口商在收到货物后，发现除质量不符外，卖方仅提供重量单。买方立即委托开证行向议付行提出拒付，但货款已经押出。事后，议付行向开证行委托开证行向议付行提出拒付，但货款已经押出。事后，议付行向开证行催付货款，并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。问：（催付货款，并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。问：（1 1）重量）重量单与净重检验证书一样吗？（单与净重检验证书一样吗？（2 2）开证行能否拒付货款给议付行？）开证行能否拒付货款给

19、议付行？ Case study2 2、买卖双方以买卖双方以CIFCIF价格术语达成一笔交易，合同规定卖方向买方出口商价格术语达成一笔交易，合同规定卖方向买方出口商品品50005000件，每件件，每件1515美元，信用证支付方式付款；商品检验条款规定：美元，信用证支付方式付款；商品检验条款规定：“以以出口国商品检验局出具的检验证书为卖方议付的依据，货到目的港，买方有出口国商品检验局出具的检验证书为卖方议付的依据，货到目的港，买方有权对商品进行复验，复验结果作为买方索赔的依据。权对商品进行复验，复验结果作为买方索赔的依据。”卖方在办理装运、制卖方在办理装运、制作整套结汇单据，并办理完结汇手续以后，

20、收到了买方因货物质量与合同规作整套结汇单据，并办理完结汇手续以后，收到了买方因货物质量与合同规定不符而向卖方提出索赔的电传通知及目的港检验机构出具的检验证明，但定不符而向卖方提出索赔的电传通知及目的港检验机构出具的检验证明，但卖方认为，交易已经结束，责任应由买方自负。卖方认为，交易已经结束，责任应由买方自负。问：卖方的看法是否正确问：卖方的看法是否正确? ?为什么为什么? ?3 3、我我A A公司与美国公司与美国B B公司以公司以CIFCIF纽约的条件出口一批农产品，订约时，我纽约的条件出口一批农产品，订约时，我A A公司已知道该批货物要转销加拿大。该货物到纽约后，立即转运加拿大。公司已知道该

21、批货物要转销加拿大。该货物到纽约后，立即转运加拿大。其后纽约的买方其后纽约的买方B B凭加拿大商检机构签发的在加拿大检验的证明书，向我凭加拿大商检机构签发的在加拿大检验的证明书，向我方提出索赔。问：我方公司应如何对待加拿大的检验证书方提出索赔。问：我方公司应如何对待加拿大的检验证书? ?评析：评析：公约第公约第3838条第条第(3)(3)款规定：款规定：“如果货物在运输途中改运或买如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立合同时已知道或方须再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新目的地

22、后理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新目的地后进行。进行。”根据上述规定，纽约商人提交的加拿大检验证书应是有效的。根据上述规定，纽约商人提交的加拿大检验证书应是有效的。4 4、我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转手出售给英国的乙商。货我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转手出售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货经另一艘船运往英国，抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货经另一艘船运往英国，乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有8080包货物包装破损，货包货物包装破损，货物短少严重，

23、因而向甲商索赔，据此，甲商又向我方提出索赔。物短少严重，因而向甲商索赔，据此，甲商又向我方提出索赔。问：此案中，我方是否应负责赔偿问：此案中，我方是否应负责赔偿? ?为什么为什么? ?5 5、青岛某进出口公司、青岛某进出口公司A A应淄博某企业应淄博某企业B B的委托，与德国商人签订了进口设的委托，与德国商人签订了进口设备的合同，价格为每台备的合同，价格为每台5 5万美元万美元CFRCFR青岛。合同规定：青岛。合同规定： Anydiscrepancyaboutqualityandquantity（weight） shouldbepresentedwithin60daysafterthearri

24、valofthegoodsattheplaceofdestinationandsupportedbysurveyreportsissuedbyarecognizedsurveyors . 货到青岛后转运至淄博，货到青岛后转运至淄博，B B企业在安装设备过程中发现质量问题，便向企业在安装设备过程中发现质量问题，便向淄博检验检疫局申报检验鉴定，并凭其出具的检验鉴定报告通过青岛淄博检验检疫局申报检验鉴定，并凭其出具的检验鉴定报告通过青岛A A公司公司向德方索赔，德方认为索赔证书无效，拒赔。向德方索赔，德方认为索赔证书无效，拒赔。A A公司又请青岛检验检疫局出公司又请青岛检验检疫局出具鉴定报告对外索赔

25、，但索赔有效期已过。具鉴定报告对外索赔，但索赔有效期已过。第二节第二节 索赔索赔一、违约及其救济一、违约及其救济方法方法P187（一）违约的（一）违约的形式形式 P1871 1、大陆法、大陆法违约违约延迟履行债务（给付延迟）延迟履行债务（给付延迟）不履行债务（给付不能）不履行债务（给付不能）违约违约（BreachofContract） ：是指合同当事人违反合同义务的行为：是指合同当事人违反合同义务的行为 。救济方法救济方法(Remedies)：是指一个人的合法权利被他人侵害时是指一个人的合法权利被他人侵害时, ,法律上给予法律上给予受损害一方的补偿方法。受损害一方的补偿方法。 索赔（索赔（Cl

26、aim)：是指合同一方当事人因另一方当事人违约使其遭受损：是指合同一方当事人因另一方当事人违约使其遭受损失而向对方提出要求损害赔偿的行为失而向对方提出要求损害赔偿的行为2 2、英国法、英国法违约违约违反条件（违反条件（BreachofCondition) ) 违反担保（违反担保（BreachofWarranty) ) 3 3、美国法、美国法违约违约轻微违约（轻微违约（MinorBreachofContract) )重大违约（重大违约（MaterialBreachofContract) )4、公约公约违约违约根本性违约（根本性违约（FundamentalBreachofContract)非根本性

27、违约（非根本性违约（NonFundamentalBreachofContract)违约后果：违反要件、重大违约、根本性违约，受损方可解除合同并索赔，违约后果：违反要件、重大违约、根本性违约，受损方可解除合同并索赔，否则只能索赔不能解除合同。否则只能索赔不能解除合同。实际履行实际履行损害赔偿损害赔偿撤销合同撤销合同纵观各国法律，纵观各国法律，概括起来有三种概括起来有三种（二二）违约的救济方法）违约的救济方法 P1881 1、某企业以某企业以CIFCIF条件出口条件出口10001000公吨大米，合同规定为一级大米，每公吨大米，合同规定为一级大米，每公吨公吨300300美元，共美元，共300 000

28、300 000美元。卖方交货时，实际交货的品质为二级美元。卖方交货时，实际交货的品质为二级大米。按订约时的市场价格，二级大米每公吨大米。按订约时的市场价格，二级大米每公吨250250美元。美元。问：问：(1)(1)根据公约的规定，此案中，买方可以主张何种权力根据公约的规定，此案中，买方可以主张何种权力? ? (2)(2)若买方索赔，其提出的索赔要求可包括哪些损失若买方索赔，其提出的索赔要求可包括哪些损失? ?Casestudy 2 2、我生产企业向马来西亚客户出口汽车配件，品名为、我生产企业向马来西亚客户出口汽车配件，品名为YZ-8303R/LYZ-8303R/L，但生产企业提供了但生产企业提

29、供了YZ-8301R/LYZ-8301R/L，两种型号的产品在外型上非常相似，但，两种型号的产品在外型上非常相似，但却用在不同的车型上，因此客户不能接受，要求我方要调换产品或降低却用在不同的车型上，因此客户不能接受，要求我方要调换产品或降低价格。我方考虑到退货相当麻烦，费用很高，因此只好降低价格价格。我方考虑到退货相当麻烦，费用很高，因此只好降低价格15%15%，了，了结此案子。结此案子。由温州某外贸企业提供由温州某外贸企业提供 3 3、我某出口公司与匈牙利商人订立了一份出口水果合同，支付方式为货、我某出口公司与匈牙利商人订立了一份出口水果合同，支付方式为货到验收后付款。但货到经买方验收后发现

30、水果总重量缺少到验收后付款。但货到经买方验收后发现水果总重量缺少1010，而且每个，而且每个水果的重量也低于合同规定，匈商既拒绝付款，也拒绝提货。后来水果全水果的重量也低于合同规定，匈商既拒绝付款，也拒绝提货。后来水果全部腐烂，匈海关向中方收取仓储费和处理水果费用部腐烂，匈海关向中方收取仓储费和处理水果费用5 5万美元。我出口公司陷万美元。我出口公司陷于被动。（国际贸易实务案例评析，湖北人民出版社，于被动。（国际贸易实务案例评析，湖北人民出版社， 1999 1999年年 公约公约) )第第 8686条第一款明确规定：条第一款明确规定：“如果买方已收到货物，但打算行使合同或本公如果买方已收到货物

31、，但打算行使合同或本公约任何权利，把货物退回，他必须按情况采取合理措施，以保全货物，他有权保有这约任何权利，把货物退回，他必须按情况采取合理措施，以保全货物，他有权保有这些货物，直至卖方把他所付的合理费用偿还给他为止些货物，直至卖方把他所付的合理费用偿还给他为止”。 （一）合同中索赔条款（一）合同中索赔条款索赔期限、索赔依据、处理索赔的办法、出证机构等索赔期限、索赔依据、处理索赔的办法、出证机构等1 1、异议与索赔条款、异议与索赔条款2 2、违约金条款、违约金条款 P P193193 违约金是指一方当事人违反合同，依据约定或法律规定向违约金是指一方当事人违反合同，依据约定或法律规定向另一方当事

32、人支付一定数额的金钱的责任。另一方当事人支付一定数额的金钱的责任。 例如例如 合同中规定：如卖方不能如期交货，每延误合同中规定：如卖方不能如期交货，每延误7 7天，买方收取天，买方收取货款货款0.50.5的罚金，不足的罚金，不足7 7天者按天者按7 7天计算，延误天计算，延误1010周时，买方有权撤销合周时，买方有权撤销合同，并要求卖方支付延期交货罚金，罚金数额不得超过货物总金额的同，并要求卖方支付延期交货罚金，罚金数额不得超过货物总金额的5 5。二、索赔与理赔二、索赔与理赔 P189 违约金条款应注意的几个问题违约金条款应注意的几个问题（1 1）不同法律对违约金的解释）不同法律对违约金的解释

33、 某公司以某公司以CIFCIF条件从美国进口一套设备。合同总价款为条件从美国进口一套设备。合同总价款为800800万美元。合同万美元。合同中规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方须向对方支中规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方须向对方支付付12001200万美元的违约金。合同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到自万美元的违约金。合同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到自己的生产经营。故此，我公司在索赔期内向美方提出索赔，而美方却向当地己的生产经营。故此，我公司在索赔期内向美方提出索赔，而美方却向当地法院提起诉讼。在这种情况下美国法院将如何判决？法院提起诉讼

34、。在这种情况下美国法院将如何判决？CaseStudy违约金具有惩罚性违约金和补偿性违约金，大部分国家以补偿性为原则，违约金具有惩罚性违约金和补偿性违约金，大部分国家以补偿性为原则，尤其是英美法系的国家。尤其是英美法系的国家。我国我国合同法合同法第第114114条：条： 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或

35、者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。还应当履行债务。 （2 2）违约金与损害赔偿以及继续履约的关系）违约金与损害赔偿以及继续履约的关系 我国某企业向港商进口我国某企业向港商进口2020台精密仪器，每台台精密仪器，每台3 3万港元，合万港元，合同中规定，任何一方违反合同，应支付另一方违约金同中规定，任何一方违反

36、合同，应支付另一方违约金1 1万港万港元。事后卖方只交付元。事后卖方只交付1212台，其余台，其余8 8台不能交货。当时国际市台不能交货。当时国际市场价格上涨，每台价格为场价格上涨，每台价格为4 4万港元，卖方企图赔付违约金万港元，卖方企图赔付违约金1 1万万港元了结此案，但买方不同意。上述情况下，你认为买方能港元了结此案，但买方不同意。上述情况下，你认为买方能向卖方索赔的金额至少为多少向卖方索赔的金额至少为多少? ?CaseStudy（3 3）违约金与定金的区别）违约金与定金的区别 P P194194 定金（定金（deposit，earnestmoney) )：是指合同一方当事：是指合同一方

37、当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而存在的。以保证合同的履行，它是作为债权的担保而存在的。 我国合同法第我国合同法第115115条规定：当事人可以按照条规定：当事人可以按照中华人们共和中华人们共和国担保法国担保法，约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务，约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵做价款或者收回。给付定金的一方人履行债务后，定金应当抵做价款或者收回。给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履不履行约定债务的，无权要求返

38、还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。行约定债务的，应当双倍返还定金。 我国某进口公司我国某进口公司A A与外商与外商B B签订了一份进口纺织原料的合同，签订了一份进口纺织原料的合同，A A公司按合同规定向公司按合同规定向B B公司交付了公司交付了2 2万美元的定金。到了合同规定的万美元的定金。到了合同规定的交货期，该产品市价大幅度上涨，加之计价货币贬值，卖方交货期，该产品市价大幅度上涨，加之计价货币贬值，卖方B B不不予交货，并表示返还予交货，并表示返还2 2万美元定金。问：万美元定金。问： （1 1）A A公司对交付的定公司对交付的定金应如何主张权利？（金应如何主张权利

39、？（2 2）假设）假设A A公司所交付的公司所交付的2 2万美元不是定金万美元不是定金而是预付款，应如何主张权利？而是预付款，应如何主张权利？CaseStudy问题提出问题提出定金与预付款有何区别？定金与预付款有何区别？ 预付款预付款(advance payment)(advance payment)：是合同当事人预先付给对方一：是合同当事人预先付给对方一定数额的价款，即对合同义务的预先履行。定数额的价款，即对合同义务的预先履行。 定金是对债权的一种担保；是合同履行的一种保证；是一定金是对债权的一种担保；是合同履行的一种保证；是一种预先的支付，一种赔偿。种预先的支付，一种赔偿。 预付款不是对债

40、权的担保，不是履约保证，不是赔偿。预付款不是对债权的担保，不是履约保证，不是赔偿。收受预付款的一方违约，只需返还所收价款，而无需双倍返收受预付款的一方违约，只需返还所收价款，而无需双倍返还。支付预付款的一方违约也不能丧失其对预付款的所有权。还。支付预付款的一方违约也不能丧失其对预付款的所有权。定金与订金定金与订金( (subscription) )有何区别？有何区别？某先生向律师的咨询信：某先生向律师的咨询信：今年今年2 2月，我看中了某小区的一套期房，与开发商签订了月，我看中了某小区的一套期房，与开发商签订了一份一份房屋认购书房屋认购书，同时交纳了，同时交纳了4 4万元订金。按照约定，万元订

41、金。按照约定，4 4月月准备正式签订准备正式签订商品房预售合同商品房预售合同时，开发商却告知：此房另时，开发商却告知：此房另有他用。无奈之下我要求开发商双倍返还订金。开发商却振振有他用。无奈之下我要求开发商双倍返还订金。开发商却振振有词，一口咬定我交的是有词，一口咬定我交的是“订金订金”而不是而不是“定金定金”，原始票据，原始票据上又是上又是“预付房款预付房款”，并有认购书为证，只能退还，并有认购书为证，只能退还4 4万元。请问：万元。请问： “订金订金”与与“定金定金”在法律上有何不同？我有没有主张双倍返在法律上有何不同？我有没有主张双倍返还订金、要求赔偿的权利？还订金、要求赔偿的权利？Ca

42、seStudy（二）索赔、理赔应注意的问题（二）索赔、理赔应注意的问题1 1、索赔、索赔（1 1）查明事实、分清责任、备妥证据、及时索赔）查明事实、分清责任、备妥证据、及时索赔（2 2）认真制定索赔方案）认真制定索赔方案（3 3）合理确定索赔项目和金额）合理确定索赔项目和金额（4 4）吸取教训）吸取教训2 2、理赔、理赔（1 1）审核对方的证据是否充分，出证机构是否合法）审核对方的证据是否充分，出证机构是否合法（2 2）查明事实、分清责任、该赔的赔，不该赔的坚决不赔）查明事实、分清责任、该赔的赔，不该赔的坚决不赔（3 3）合理确定理赔项目和金额）合理确定理赔项目和金额（4 4）吸取教训）吸取教

43、训 1、It is mutually agreed that the Inspection Certificate of Quality and Quantity（Weight）issued by theChina Entry-Exit Inspection and Quarantine at the port of shipment shall be part of the documents to be presented for negotiation under the relevant L/C.The buyer shall have the right to re-inspect

44、the quality and quantity （weight）of the cargo.The re-inspection fee shall be borne by the buyerShould the quality andor quantity（weight）be found not in conformity with that of the contract，the buyer are entitled to lodge with the seller a claim which should be supported by survey reports issued by a

45、 recognized surveyors approved by the seller. 2、It is mutually agreed that the Inspection Certificate of Quality and Quantity（Weight）issued by the China Entry-Exit Inspection and Quarantine at the port of shipment shall be part of the documents to be presented for negotiation under the relevant L/C。

46、The buyer shall have the right to re-inspect the quality and quantity（weight）of the cargo，The inspection fee shall be borne by the buyerShould the quality andor quantity（weight）be found not in conformity with that of the contract，the buyer are entitled to lodge with the seller a claim .Any discrepan

47、cy about quality should be presented within 30 days after the arrival of the goods at the port of destination;any discrepancy about quantity （weight）should be presented within 15 days after the arrival of the goods at the port of destination，both of which cases should be on the strength of the certi

48、ficates issued by the related surveyorIf the seller is liable he should send the reply together with the proposal for settlement within 20 days after receiving the said discrepancy（ForceMajeure） 合同签订之后，不是由于当事人的过失和疏忽，而是发生了当事人合同签订之后，不是由于当事人的过失和疏忽，而是发生了当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的事件，以致不能履行或无法预见、无法控制、无法避免和不可

49、克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生不可抗力事件的一方可以免除履行合同的责不能如期履行合同，发生不可抗力事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。任或推迟履行合同。1 1、引起不可抗力的原因、引起不可抗力的原因自然原因自然原因社会原因社会原因2 2、不可抗力的后果、不可抗力的后果解除合同解除合同延期履行合同延期履行合同一、不可抗力的含义一、不可抗力的含义P196中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第一百一十七条至第一百一十八条。第一百一十七条至第一百一十八条。联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约第七十九条第七十九条 1 1、我某公司与美国田纳西州的商人签订

50、了一份进口美国小、我某公司与美国田纳西州的商人签订了一份进口美国小麦的合同，交货期麦的合同，交货期1010月份，合同签订后，麦收前，田纳西州暴雨月份，合同签订后，麦收前，田纳西州暴雨成灾，小麦欠收。天灾，在合同不可抗力条款范围内，美方以发成灾，小麦欠收。天灾，在合同不可抗力条款范围内，美方以发生不可抗力为由要求解除交货义务。我方应如何处理？生不可抗力为由要求解除交货义务。我方应如何处理？CaseStudy 2 2、某年，我某公司与应英国商人签订了一份购买普通化肥、某年，我某公司与应英国商人签订了一份购买普通化肥的合同，计价货币英镑。合同签订后，对方生产化肥原料的两的合同，计价货币英镑。合同签订

51、后，对方生产化肥原料的两个工厂中有一个工厂发生了爆炸事故，爆炸，在合同的不可抗个工厂中有一个工厂发生了爆炸事故，爆炸，在合同的不可抗力条款范围内，这时正值英镑贬值，对方以发生不可抗力为由力条款范围内，这时正值英镑贬值，对方以发生不可抗力为由要求解除交货义务，我方应如何处理？要求解除交货义务，我方应如何处理？ 3 3、某年英国商人与澳大利亚商人签订了一份购买蚕豆的、某年英国商人与澳大利亚商人签订了一份购买蚕豆的合同，交货期合同，交货期1010月份，合同签订后，澳大利亚政府颁布了一条月份，合同签订后，澳大利亚政府颁布了一条禁令：以后非经政府特许，不许蚕豆出口，该禁令于禁令：以后非经政府特许，不许蚕

52、豆出口，该禁令于1111月月1 1日日执行。澳大利亚商人未交货，并以发生不可抗力为由要求免责，执行。澳大利亚商人未交货，并以发生不可抗力为由要求免责，英国商人不服，提交法院，问哪方应该胜诉？英国商人不服，提交法院，问哪方应该胜诉？ 4 4、我某出口企业以、我某出口企业以CIFCIF纽约条件与美国某公司订立了纽约条件与美国某公司订立了200200套套家具的出口合同，合同规定家具的出口合同，合同规定19961996年年1212月交货。月交货。1111月底，我企业出月底，我企业出口商品仓库发生雷击火灾，致使一半左右的出口家具烧毁。雷电口商品仓库发生雷击火灾，致使一半左右的出口家具烧毁。雷电引起的火灾

53、在合同不可抗力范围内，我方以发生不可抗力为由要引起的火灾在合同不可抗力范围内，我方以发生不可抗力为由要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方无求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方无奈，经多方努力，于奈，经多方努力，于19971997年年1 1月初交货，美方以我方违背交货期月初交货，美方以我方违背交货期为由提出索赔。问：（为由提出索赔。问：（1 1）我方要求免除交货责任的要求是否合）我方要求免除交货责任的要求是否合理？为什么？（理？为什么？（2 2）美方索赔要求是否合理？为什么？）美方索赔要求是否合理？为什么？二、合同中的不可抗力条款二、合同中的不可抗力条款1

54、1、不可抗力事件的范围、不可抗力事件的范围概括式规定概括式规定 如：如：由于（公认的）不可抗力的原因由于（公认的）不可抗力的原因列举式规定列举式规定 如：如：由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾的原因由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾的原因综合式规定综合式规定 如：因战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其他不如：因战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其他不可抗力的原因可抗力的原因2 2、不可抗力事件的通知和证明、不可抗力事件的通知和证明3 3、不可抗力事件的处理、不可抗力事件的处理我国不可抗力出证机构：中国国际贸易促进委员会（即中国国际商会）我国不可抗力出证机构：中国国际贸易促进

55、委员会（即中国国际商会） 例如：例如：If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war,earthquake,flood，fire,storm,heavy snow，the seller shall not be liable for non-shipment or late shipment of the goods of this contract.However，the seller shall notify the buyer by teletransmission and furnish the latter within 15 days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade（China Chamber of International Commerce）attesting such event or events 如因战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾的原因，致使卖方不能全部如因战争、地震、水灾、火灾、暴