第六讲劳动合同制度(三)

1、第六讲 劳动合同制度第一节 劳务派遣劳务派遣 主要内容： 一、劳动派遣的概念 二、劳动派遣的法律特征 三、劳务派遣中各方的权利义务 资料资料:农民工徐延格被”肯德基”开了 1995年，山东农民工徐延格来到北京肯德基公司从事仓储搬运工作，10年来企业始终未与徐延格签订劳动合同。2004年6月，公司人事部贴出一则通知：“北京时代桥劳动事务咨询服务有限公司（时代桥公司）将为员工代发工资，并将为员工上保险，员工与该公司签订劳动合同，不签合同的员工公司将予以辞退”当时他觉得这个公司也给上保险，对自己没坏处，而且不签便会去工作，于是便签了劳动合同。后来他才知道，签署合同后他便成了时代桥公司的派遣工。 20

2、05年10月12日，徐延格在一次配货过程中忘记贴标签，公司便以“违反配货操作规程”为由将其退回时代桥公司。同日，时代桥公司与徐延格解除劳动合同。徐延格认为：自己在“肯德基”连续工作了11年，应当属于“肯德基的职 工，即使解除劳动合同，“肯德基”也应按相关法律规定支付其11年工龄的经济补偿金2万余元。但如果按2004年其与时代桥公司签订的劳动合同计算工龄，徐延格只能得到两个月工资的经济补偿金3000多元。徐延格感到自己的权利受到侵害，向北京市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。一、劳动派遣的概念 劳务派遣是指有从事劳务派遣资格的派遣单位，根据与用工单位的劳务派遣协议，按照用工单位的要求将与自己签订劳动合

3、同的劳动者派遣到用工单位，在用工单位的组织、监督、管理之下从事劳动，完成劳动力与生产资料的结合。 劳务派遣业务起源于二十世纪五、六十年代的美国。在20世纪70年代在日本、美国、欧洲发展迅速。劳务派遣制度改变了传统的用工模式，对实际用工单位具有诸多优势性： 1、节省招聘费用，降低用人成本； 2、避免企业与员工的劳资纠纷； 3、增强了用人单位用人形式的灵活性。 4、企业可减少一些法律责任，规避风险。二、劳动派遣的法律特征 1、劳务派遣存在三方法律关系 ； 派遣单位劳动者 劳动关系 劳动合同 派遣单位实际用工单位 民事法律关系 劳务派遣协议 实际用工单位劳动者 劳动力使用关系 无合同关系 2、派遣单

4、位必须满足法定条件 ； 劳动合同法第57条：经营劳务派遣业务应当具备下列条件： （一）注册资本不得少于人民币二百万元； （二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施； （三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度； （四）法律、行政法规规定的其他条件。 经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。” 3、劳务派遣的范围受到限制； 劳动合同法第六十六条 劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月

5、的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。 用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。 4、劳务派遣单位自我派遣之禁止 。 案例：几年前，梁师傅就在一家大型制衣公司上班，该企业一直以各种理由未与他签订书面劳动合同，而且这种情况在该企业比较普遍。去年初，该企业宣布成立一家下属劳务派遣公司，要求包括梁师傅在内的许多工人直接与劳务派遣公司签订劳动合同，再由其派遣到制衣公司上班。梁师傅和几个工友发生工伤后，制衣

6、公司和劳务派遣公司互相推诿，不愿意赔偿。梁师傅等人无奈只好申请劳动仲裁。 劳动合同法第六十七条用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。 第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 三、劳

7、务派遣中各方的权利义务 （一）劳动者的权利义务 1、请求签订二年以上的劳动合同的权利 ； 劳动合同法第五十八条劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬 。 2、劳动者有权知悉劳务派遣协议的内容； 劳动合同法第六十条劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。 3、劳务派遣中劳动者的劳动报酬权 。 （1）劳动报酬的支付时间； （2）劳动报酬的标准；（劳动合同法T58、T61、T63） 第五十八条 被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 第六十一条劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者

8、享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。 第六十三条被派遣劳动者享有与用工单位被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。 4、参加工会组织的权利 。 劳动合同法第六十四条被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。 （二）

9、派遣单位的责任 派遣单位作为用人单位，除享有用人单位的权利之外，还承担用人单位的职责。这些责任包括：订立书面劳动合同的义务、支付劳动报酬的义务、提供生产和工作条件的义务、建立和健全各项规章制度的义务、支付各种社会保险以及福利待遇的义务、对劳动者进行培训的义务、保障职工参加民主管理的义务等。除此之外，还应承担同用工单位签订劳务派遣协议的义务。 劳动合同法第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 （三）用工单位的责任 1、提供劳动保

10、护和劳动条件； 2、告知劳动者的工作要求和劳动报酬； 3、支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇 ； 4、对劳动者进行培训 ； 5、连续用工的，实行正常的工资调整机制 ； 6、禁止对劳动者进行再派遣； 7、禁止用工单位将连续用工期限分割为数个短期劳务派遣协议。第二节 非全日制用工 一、非全日制用工的定义 非全日制用工是指，以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 1、关于非全日制用工若干问题的意见 （2003年5 月20日）； 2、劳动合同法（ 2007年6月29日通过，2012年12月28日修改）。 二、非全日

11、制用工的特征 1、非全日制用工仍然是劳动者与用人单位之间形成的用工关系； 2、非全日制用工的工作时间短于全日制用工的工作时间 ； 3、非全日制用工的计酬标准是以小时计酬 。 三、关于非全日制用工的特别规定 案例1：古女士是一名电脑技术人才。前不久，古女士与一家电脑学校签订了劳动合同，约定她根据学校要求不定期给学员上专业课，每次3小时，每小时收费200元。接着，她又和一家电脑培训中心签订了内容大致相同的劳动合同。由于培训中心与学校有竞争关系，学校遂以培训中心招用尚未与其解除劳动合同的劳动者为由，要求公司要么解除与古女士的劳动合同，要么赔偿损失。 案例2：近日，郭女士与一家公司签订了一份为期两年的

12、劳动合同。合同约定郭女士每周五抽出3小时到公司进行一次大扫除，每次工资80元，且当即结清。 一个月后，郭女士觉得该项工作很累且收入较低，遂要求解除劳动合同解除劳动合同，但公司以郭女士没有依据劳动合同法的规定，提前提前30日日以书面形式通知公司解除劳动合同，导致公司一时难于找到合适人选为由，要求其赔偿损失。 案例3：肖女士与一家公司签订的非全日制用工劳动合同中约定，她每周抽出1到2小时，对公司的全部计算机进行一次病毒检测，发现病毒及时清理，以保证计算机能正常进行，工资为每小时15元。虽然该工资低于最低小时工资标准最低小时工资标准，但肖女士考虑自己只是兼职，也就没有过多计较。 两周后，她要求公司结

13、算工资时，公司却以财务难于做账为由，拒绝单独发放，表示只能和其他员工一起按月支付按月支付。 案例4：梁先生与一家公司签订了一份非全日制用工劳动合同。 一个月后，他根据劳动合同的约定来到公司进行设备保养时，被掉下的吊环砸伤了，不仅花去2万余元医疗费用，还落下10级伤残。 当梁先生要求有关部门给工伤待遇时，却被告知公司并未为其办理工伤保险工伤保险。而公司认为，梁先生的工作性质、工作时间、工资待遇均不同于其他正式员工，因而公司不必为其办理工伤保险，自然也就不必承担工伤责任。 （一）非全日制用工劳动关系问题 劳动合同法第六十九条 从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是

14、，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。 劳动合同法第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。 （二）非全日制劳动合同形式 劳动合同法第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。 （三）非全日制用工的劳动报酬 劳动合同法第七十二条非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。 非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。 （四）非全日制用工的社会保险问题（2002年关于非全日制用工若干问题的意见） 关于非全日制用工的社会保险 （十）从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。对于已参加过基本养老保险和建立个人帐户的人员，前后缴费年限合并计算，跨统筹地区转移的，应办理基本养老保险关系和个人帐户的转移、接续手续。符合退