云南大学劳动合同实务素选课堂笔记(完整版)

1、劳动合同实务1、欠薪情节严重的构成犯罪打工人在人才市场出卖了劳动力4993年，我国实行计划经济，93年以前所有劳动者由政府供养。这个时候，干好干差一个样，干多干少一个样，发正都吃大锅饭，国家按计划分配工作。2、解聘：指接触劳动关系第一章：劳动合同法，背景，宗旨（1）什么是劳动：劳动通常是指能够对外输出劳动量或劳动价值的人类运动。恩格斯说“劳动创造了人本身。”劳动是人与其它动物的关键性区别。劳动是人维持自我生存和自我发展的唯一手段，劳动可以分为脑力劳动和体力劳动。（2）人为什么要劳动：劳动的目的是为了创造物质财富和精神财富。劳动是为了展现自己的能力，获得尊重，获得自我满足。（3）为什么要制定劳动

2、法和劳动合同法：为了规范劳动关系，为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。劳动合同法强化了法律的社会性，着重保护出于相对弱势的劳动者。4、一般情况下，员工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，应当被认定为工伤，这是毫无疑问的。但是，如果员工在离开生产车间并打卡下班后，在前往饭堂吃饭的过程中，不慎摔倒受伤，能否认定为工伤，存在很大的争议。根据工伤保险条例第十四条，第二款规定: 工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。是指在时间和原因方面扩展它的合理外延，即在工作时间前后，在工作场

3、所从事与工作有关的诸如运输、清理、安全、贮存、收拾工具和衣服等预备性或者收尾性工作时受到事故伤害的。要30天内去社会保障局申请工伤认定。法院施行二审终止制度。5、1994年劳动法1995年1月1日施行。从95年施行到2008年。2008年正式实施劳动合同法但仅限于合同关系。第一节 劳动合同的概念，特征与作用合同就是协议，就是契约，合同分为民事合同和劳动合同。民事合同（民法调整）里包括商事合同（商法调整）一、劳动合同的概念是确立双方当事人，劳动关系的一种法律形式。劳动关系：是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。二、劳动合同的特征1，劳动合同的从属性：是指劳动合同当事人一

4、方从属于用人单位。（劳动者在订立合同前是平等的，是自愿的达成协议。除非遇到欺诈、威胁、趁人之危的情况发生。但订立以后会不再平等，具有一种隶属性。订立平等还体现在劳动者的自主择业，用人单位的自主用人。劳动者是用人单位的职工，必须服从用人单位的生产管理，接受用人单位的指挥，监督，接受用人单位的规章制度，完成劳动合同约定的任务。当职工违反规章制度时，用人单位可以给予处罚，直至解除劳动关系。）2，劳动合同的附和性：劳动合同的文本一般由用人单位提供，叫做格式条款。法律规定，只要劳动合同的内容不违法，法律就承认其效力。3、劳动合同的有偿性用人单位不得无偿的占用劳动者的劳动4、劳动合同的继续性劳动合同分为一

5、时的和继续的。一时的包括临时工。5、劳动者意志表达自由的不充分性，劳动者双方立场悬殊，只要不违法法律的强制性规定，不存在欺诈，重大误解和显失公平，一般就承认合同的效率。所以劳动法和劳动合同法要保护弱者，对劳动者有倾斜保护三、劳动合同的作用（1）劳动合同是实现劳动者劳动权益的重要保障。我们劳动法第三条规定a 劳动者有平等就业和自主择业的权利，这两种权利体现了劳动者的生存权和发展权。 b劳动合同是实现用人单位用人自主权的保障，用人单位通过劳动合同，自主自由的招聘，录用所需人员。对于考核合格者给予录用 c劳动合同可以防止和减少劳动纠纷的发生，维护双方的合法权益。如果没有劳动合同，双方之间的劳动关系便

6、不明确。第二节 劳动合同的分类一、依照期限来划分：1、固定期限。2、无固定期限。3、完成一定工作任务为期限的劳动合同。二、依形式划分：1、书面形式。2、口头形三、依就业方式：1，全日制 2，非全日制第三节 劳动合同法的概念、适用范围劳动合同法与劳动法的关系第82条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。1，什么是劳动合同法（法：由国家制定或认可的“习惯道德赋予法律效率”，以权利义务为内容的，以国家强制力保证实施的

7、行为规范）劳动合同法是劳动法的重要组成部分，它是调整劳动者和用人单位，在订立、履行、变更、解除、终止，劳动合同过程中发生的，社会关系的，法律规范的总称。劳动合同法在2008年1月1日生效。94年1月1日制定劳动法，95年1月1日实施。2，劳动法的适用范围：对什么人适用？劳动者和用人单位。劳动法第二条规定：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)，与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。适用的用人单位：中国境内的企业，

8、包括任何性质的企业个体经济组织且雇工在7人以上国家机关，事业组织，社会团体，国家权利机关，行政司法机关劳动者：在中国境内与企业，个体经济组织之间形成劳动关系的人员。实行劳动合同制的国家机关，事业组织，社会团体的工勤者实行企业化管理的事业组织人员，如医院。不适用劳动法的主体：公务员，和比照实行公务员制度的事业组织。社会团体的工作人员。农村劳动者。现役军人和家庭保姆不适用劳动法。注：民办非企业单位也适用劳动合同法。如民办的养老院、民办博物馆、民办科技馆、民办医院、民办学校、民办图书馆、民办会计师事务所、律师事务所、基金会等。如果他们招用工勤人员、助手、秘书等也要签订劳动合同，也要适用劳动合同法。在

9、什么地点适用？对什么事适用？什么时间适用？3，只要法律没有失效，就可以使用。所以劳动法和劳动合同法都可以用。两者同时适用。第二章 劳动合同的订立第一节 订立劳动合同应该遵守的原则 原则主要体现在劳动合同法第三条。第三条规定：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。1、劳动合同订立的合法原则：订立劳动合同首先要合法一、是内容合法。要符合劳动合同法规定的9项内容。用人单位的名称、劳动者的姓名、工资、休假等因素。同时，法律禁止的规定，不能体现在劳动合同里。一旦发生这样的内容，该条规定没有法律效率

10、，其余规定仍具有法律效率。签订劳动合同时，劳动者的主体要合法（用人单位不得与不满16周岁的人，签订劳动合同。不满16周岁的特种工艺要经过审批，不属于用童工的情况。还要考虑身体的健康情况，禁止安排女职工从事国家规定的四级体力劳动，不得安排女职工在经期安排高空、低温的活动。怀孕7个月以上不得安排加班）二、是形式上合法。体现在劳动合同应当以书面的形式，仅有非全日制用工可以口头规定（例如，小时工）。如果违反，要承担刑事责任，要承担对劳动者的责任2、公平原则。是指内容应该公平合理，劳动合同应该体现双方公正合理的权利义务。（例如：用人单位要求劳动者离开公司要承担违约金是不合法的）3、平等自愿原则。平等：就

11、业平等：要求劳动者就业不因民族，种族，性别，宗教信仰不同而受歧视。性别歧视：就业男女平等，不得以性别歧视为由拒绝招用。禁止就业歧视，男女，身高，体重，疾病，血型，星座，属相。经济社会文化公约。自愿：双方应该达成一致的协议，任何一方不能把自己的意志强加给别人。不订合同，与谁订合同自愿。内容双方自愿约定履行当中也有自愿。4、协商一致的原则。5、诚实守信的原则。用人单位在招用劳动者时要诚实说明劳动者的工作内容、时间、地点、工资待遇等工作情况。第一，订立的条件1，用人单位和劳动者要具备劳动权利能力劳动行为能力用人单位：劳动权利能力：有什么资格招用录用你，公司为什么招用你？公司要合法，要有资格，具有权利

12、能力。劳动行为能力：要求公司具有营业执照，营业执照的经营范围。中介所分为公益性质和经营性质两种。中介机构不承担法律责任，不负责审查公司营业执照。劳动者：劳动权利能力：有权进行劳动的资格。中华人民共和国公民具有劳动的权利。劳动行为能力：亲自去劳动。与一个人的年龄、健康状况以及行为自由有关。年龄要满16周岁，有特种工艺的人除外。最高年龄，在企业单位的男的55女的50。事业单位工作人员男的60女的55。用人单位不得安排女职工，未成年工（16至18周岁）进行法律禁止的工作。行为自由:指那些没有限制，剥夺人身自由的人。（不具有劳动行为能力）第二，订立劳动合同的具体规定劳动合同法第七条规定：“用人单位自用

13、工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”也就是说，用人单位和劳动者之间存在劳动关系，就必须建立劳动合同，不然要支付双倍工资的。以防止事实劳动关系存在，难以确定的情况。事实劳动关系的产生是因为：用人单位与劳动者的关系不平等。签订劳动合同的成本较高（逃避工伤事故责任）对于劳动合同签订的监管薄弱劳动合同法第十条（建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。）第三，劳动合同的成立与生效成立条件：双方意思表示一致订立的主体要合法

14、双方签字盖章。劳动者签字，用人单位盖章。签上年月日合同成立不一定生效，生效一定成立。生效条件：合同的主体合法内容合法意思表示真实，不存在欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解程序合法（有的劳动合同需要经过鉴证或公证才合法）如果劳动合同没有采用书面形式，并不导致合同无效。用人单位没有订立书面劳动合同的法律后果有哪些？强制用人单位补签或者支付两倍的工资用人单位仍然要支付劳动报酬。第四，先合同义务（订立合同之前的义务）告知义务；用人单位：告知劳动者单位的真实情况。告知的时间是在招用的时候。告知要用一种合理适当的方式进行。比如：在招工简章中说明。劳动者：如实告知自己的个人情况，包括工作经历、学习背景（小学到博

15、士）、知识技能、就业现状、职业资格、户籍地址、家庭住址。劳动者对用人单位需要的信息应该如实提供。如果隐瞒上述四条情况，很可能会造成劳动合同全部无效或部分无效。用人单位的禁止性义务；用人单位：不得扣留劳动者的证件（学位证、资格证、驾驶证等）不得要求劳动者提供担保不得以其他名义向劳动者收取财务，包括收取定金、抵押物。其他先合同义务。一方为另一方保守秘密违法先合同义务的后果承担民事赔偿责任，民事责任必须由本人追究行政责任在校学生打工是否应该订立劳动合同？在校学生利用业余时间勤工俭学不算就业，没有建立劳动关系的可以不签订劳动合同。但拖欠工资的问题，可以采取民事诉讼的方式来解决，前提是必须要有证据证明在

16、那里打过工，已经拖欠了多少工钱。第二节，劳动合同订立的程序1，基本程序：（要约邀请）要约承诺（同时具备，则合同成立）需要经历下列阶段用人单位发布招工简章，职业招聘恰谈会，利用企业网站发布招工简章自愿报名，提供证明文件全面考核，择优录取双方协商一致，签订劳动合同（承诺）2，劳动合同要备案第三节，劳动合同订立的形式1，建立劳动关系应该订立书面劳动合同2，书面劳动合同作为发生争议后的证据使用第三章，劳动合同的内容是指劳动合同应该具备那些必备条款，或者约定条款。（因为劳动合同是用人单位与劳动者签订的契约）第一节 劳动合同的必备条款一、劳动合同的内容1，劳动合同法第十七条规定，劳动合同应当具有以下条款：

17、用人单位的名称，住所，和法定代表人或主要负责人。劳动者的姓名，住址，居民身份证或者其他有效身份证件号码。劳动合同期限工作内容和工作地点工作时间，休息和休假劳动报酬社会保险劳动保护，劳动条件和职业危害保护。其他用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。2， 不是必须体现在条款中的有劳动纪律不能体现在劳动合同中的有：劳动合同的终止条件3，违反劳动合同的责任：用人单位不得与劳动者约定由劳动者来承担违约金，只有在法律规定的情况下有违约金的时候才可以，而且法律还规定了违约金的数额。二，关于劳动合同的期限问题什么是劳动合同的期限指合同的有效时间，它始于合同的生效时间，终

18、于劳动合同的终止之时。劳动合同的期限由用人单位和劳动者协同确定。它是劳动合同的一项重要内容，有着重要的作用。劳动合同期限的分类1、固定期限。2、无固定期限。3、完成一定工作任务为期限的劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同。签订无固定期限的劳动合同的法定情形：如下无固定期限的劳动合同根据劳动合同法规定，劳动者提出或者同意继续订立或订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应该订立无固定期限的劳动合同。对于无固定期限的劳动合同，用人单位只有在具备合同约定终止条件或法定解除条件时，才能解除合同。 解除无固定期限合同

19、时，要依法给予劳动者相应的经济补偿。劳动合同法第十四条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限的劳动合同劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之

20、日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。规定期限的和以完成一定工作任务为期限的劳动合同以完成一定工作任务为期限劳动合同劳动合同法第十五条规定： 以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。（5）有固定期限的劳动合同有固定期限的劳动合同是指劳动合同当事人双方订立的劳动合同，批注了具体的起始时间和终止时间，约定劳动合同的期满，劳动关系即告终止。有规定期限的劳动合同到期满时，要支付经济补偿金。用人单位试用期，解除劳动合同时，应向劳

21、动者说明理由。劳动合同法第十三条规定：固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。三，工作时间和休息休假中华人民共和国劳动法第41条：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。”违反中华人民共和国劳动法行政处罚办法第四条：“用人单位未与工会和劳动者协商，强迫劳动者延长工作时间，应给予警告，责令改正，并可按每名劳动者每延长工作时间一小时罚款一百元以下的标准处

22、罚。”违反中华人民共和国劳动法行政处罚办法第五条：“用人单位每日延长劳动者工作时间超过三小时或每月延长工作时间超过三十六小时的，应给予警告，责令改正，并可按每名劳动者每超过工作时间一小时罚款一百元以下的标准处罚。”违反中华人民共和国劳动法行政处罚办法第六条：“用人单位拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，应责令支付劳动者工资报酬、经济补偿，并可责令按相当于工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金”。工作时间为8小时工作日，但每个月加班不得超过36个小时，每日不得超过3个小时。禁止安排童工，怀孕7个月以上孕妇，从事加班工作。休息和休假，工作日休息，还有两个工作日的休息，法定节假日的休息，

23、探亲假，年休假，年休指团体企业单位应该保证职工的年休假。工作满一年，不满10年，年休假5天。满10年，年休假10天。20年以上，年休假15天。一、工资、工时、社会保障等劳动基准条项的法律特征：第一、 它是法制性的；第二、 它是用人单位和劳动者协商产生的；第三、 它是社会安全的底线一、 必备条款和可备条款二、 对工时、工资、社会保险纠纷不明的处理：（1） 重新协商；（2） 同工同酬；（3） 适用国家标准。三、工时及休息休假条款：工时制度1，工作时间的概念2，标准工时形式和非标准工时形式非标准工作时间第一、 缩短工作日A、 特定的工作岗位B、 哺乳期女工C、 未成年工（1418岁）D、 夜班E、

24、怀孕七个月以上的女工第二、不定时工作日（从事不定时工作日的员工，不能因超时工作而主张加班加点的工资。对于属于标准工作日的员工可以要求加班费。）实行不定时工作制应该向有关部门申请。A企业高管、外协、推销人员、部分法订人员B长途司机、出租司机、装卸工（包括快递员）第三、综合计算工作时间的制度A、 交、铁、邮电、水运、航、渔业等B、 地顺勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等第四、延长工时制度(1)加班(2)加点延长工作时间的限制（1） 禁止安排未成年、怀孕七个月以上的女工、哺乳期女工加班、加点（2） 劳动法41条：【工作时间延长限制】用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每

25、日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。（3） 延长工时不受上述限制的情况：A、 发生自然灾害（地震）事故B、 生产设备 交通运输线路公共设施发生故障C、 必须利用法定节假日或双休日的（一）休息休假制度1、一个工作日内的休息时间2、两个工作日之间的休息时间劳动法规定：目前实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周时间不超过44小时(1) 用人单位平时安排延长工作时间时，应支付不低于劳动者本人工资或小时工资的150%(2) 休息日工作的200%(3) 法定休假日300% (职工全个月平均工作天数20

26、.92天)(二)最低工资制度指用人单位对单位时间劳动必须按法定最低标准支付的工资。这个概念包含了三个方面的含义劳动法第49条明确了综合参考以下因素：(1) 劳动者本人平均赡养人口（父母亲）的最低生活费用；(2) 社会平均工资水平(3) 劳动生产率(4) 就业状况(5) 地区间经济发展水平的差异 企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。 企业的下岗待工人员虽然与用人单位建立了劳动关系，但由于其不在工作岗位，未能履行正常的劳动义务，所以不受最低工资的保护。 职工患病或非因负工伤治疗期间，在规定的治疗期内由

27、企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费可低于当地最低工资标准，但不能低于最低工资的80 四，劳动报酬企业最低工资标准是约束用人单位在支付劳动报酬时的标准。其确定是由国家确定。第二节 约定条款是当事人双方，就法定协议以外达成的协议 试用期条款往往发生在劳动者和用人单位为了相互了解，约定劳动者先进行一个考核，考核能力与技术。试用期的期限，根据劳动合同法规定，试用期最长不能超过6个月。试用于初次就业，或者再次就业。劳动部门规定。劳动合同在3个月到1年之间的，试用期不超过1个月。劳动合同在13年之间，试用期不超过60天。劳动合同在3年以上的固定期限和无固定期限，不超过6个月同一用人单位，与同一个劳动

28、者，只能约定一个试用期。试用期工资不得低于同岗位最低档工资，或者合同约定工资的80。且不能低于本地的最低工资标准。在试用期可以解除劳动合同，但是应该3日内，以书面形式，解除劳动合同。在试用期被证明不符合条件，用人单位可以解除。服务期条款用人单位为劳动者提供了专项培训费用的，对其进行专业技术的培训，可以与劳动者订立协议，约定服务期。服务期内，除了退回培训费外，可否约定赔偿违约金？可以。劳动合同法规定 违约金的数额，不得超过用人竞业单位的培训费。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应该分担的培训费用。遵守商业秘密条款竞业限制第三节 劳动合同中的保密条款和竞业限制条款（竞业禁止

29、）条款是劳动合同中的部分。协议和合同并列一、商业秘密和竞业限制的概念1、商业秘密，指不为公众所知，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密构成的条件：（1）秘密性（2）实用性（3）保密性：设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、客服名单、货源情报、产销策略、招标投标中的标底和投标的内容。劳动合同法第二十三条规定，用人单位与劳动者可以约定。可以协商不能强迫规范。劳动合同中的保守商业秘密条款和竞业限制条款成为用人单位商业秘密保护的两大重要方式。其中，以竞业限制条款尤为特殊。2，竞业限制的概念指禁止用人单位的劳动者在劳动关系存在期间或劳动关系终止后到本

30、单位有竞争关系的其他用人单位工作或从事与本单位有竞争关系的同类产品、业务。分类：1、按义务本体不同分在职劳动者的竞业限制和离职劳动者的竞业限制。2、依产生义务依据不同分法定竞业限制和约定竞业限制。公司法对董事、经理在职期间的竞业限制的规定劳动法劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守商业秘密的有关事项。竞业限制条款具有以下特点。(1) 竞业限制和对象是与原用人单位存在劳动关系的劳动者。(2) 竞业限制的行为是一种职业行为。(3) 竞业限制的目的是对用人单位商业秘密的保护。(4) 竞业限制是一项约定义务或法规(5) 竞业限制的义务只在一定期限内存在。期限为年二、我国劳动合同中保密条款和竞业限制条款

31、的现行法律规定1、保密条款和竞业限制条款的性质。如果劳动合同有约定，劳动者就必须履行约定的义务。(1)竞业限制的适用人员劳动合同法第23条明确规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 ()竞业限制的职业范围()竞业限制的范围()竞业限制的期限()竞业限制的经济补偿金经过劳动者同意后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。()

32、违约责任：包括用人单位未按约定或法律规定支付经济补偿金的违约责任和劳动者违反竞业限制规定的违约责任。第条规定：劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。劳动者应该承担的法律责任有：、支付违约金。、支付赔偿金造成的、损失的。（但没有赔偿标准的规定）三、对保守商业秘密和竞业限制协议的法律判定、保守商业秘密约定的法律判断a竞业限制的人员仅限于高级管理人员高级技术人员其他富有保密义务的人员、竞业限制的职业范围24条生产与原单位同类产品，或者经营同类业务，与原单位生产或者经营活动有竞争关系、限制的范围地域范围24条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保

33、密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 上述两条规定了劳动者的保密义务和用人单位对劳动者实施竞业限制的权限范围。 可以由双方规定，但不得违法法律法规的规定。可以提出精神损害赔偿的情形有以下几个：、 具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。

34、、 非法使被监护人脱离监护，导致亲子关系或者近亲属间的亲属关系遭受严重损害，监护人向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。、 自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉讼请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉;(二)非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私;(三)非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。、 自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精

35、神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)生命权、健康权、身体权;(二)姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权;(三)人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第四章  劳动合同的效力 第一节 劳动合同效力概述一、劳动合同效力的概念劳动合同的效力是指，法律赋予依法成立的劳动合同所具有的法律约束力。劳动合同是劳动者和用人单位确立、变更、解除、终止劳动关系的协议。劳动合同的法律效力包括：1，双方必须履行劳动合同规定的义务。2，一方违反劳动合同时，另一方可以请求劳动

36、争议仲裁委员会或人民法院追究对方责任。劳动纠纷发生后，必须先经过劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，然后才能向人民法院提请诉讼（不服劳动争议仲裁裁决15日内向法院提起诉讼）3，劳动合同的变更、解除必须具备法律规定的条件并履行法律规定的程序。二、劳动合同的效力范围1、劳动合同对当事人的效力：（1）劳动合同中的权利受法律保护。（2）双方应该依劳动合同履行义务。（3）违反劳动合同的义务要承担法律责任。2、劳动合同对第三方的效力劳动合同法第91条规定：“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”第三人的责任是一种侵权责任。应该符合侵权责任

37、的一般要件（1）要有劳动合同的合法存在；（2）第三人侵害了原劳动合同的行为；（3）原用人单位遭受了经济损失；（4）第三人的行为与损失之间有因果关系；（5）第三人主观上有侵权的故意。 第二节 劳动合同的有效要件劳动合同法第10条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第17条规定：“劳动合同法第十七条：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份

38、证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”所以，劳动合同的有效要件有以下三个方面：一、主体要件劳动合同适用的范围1、劳动者（） 年龄：国际社会和各个国家都对最低就业年龄进行法律规范。以保护未成年人的身心健康。国际劳工组织分别在年和年通过了两项公约最低就业年龄公约和最恶劣形式的童工劳动公约，我国加入了这两项公约。劳动法第条规定：

39、“【禁招未成年人和特殊行业相关规定】禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。 文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。” （）劳动能力：判断因素（1）疾病（2）残疾（3）生理条件 （3）、人身自由 2、用人单位根据劳动合同法第条规定：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。居委会是否为用人单位，关键在于是否认定其为上述规定中的“等组织”。合法用人单位有：企业（包括国有企业、集体企业、私营企业、股份制企业、外商投

40、资企业、合伙企业、个人独资企业等）、个体经营组织、民办非企业单位（是指企业事业单位、社会团体和其他社会）劳动合同法实施条例第三条规定，依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。该条规定强调的是“依法成立”的“组织”(包括合伙组织和基金会)才可能成为用人单位。二，内容要件三，意思表示要件劳动合同法第26条规定“【劳动合同无效】下列劳动合同无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规定的。”四，劳动合同的

41、形式劳动合同法7，10劳动合同法第七条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十一条用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。没有书面劳动合同，并不影响劳动合同的效率。双方的劳动关系，从用工之日起已经建立了。第三节 劳动合同的无效无效的劳动

42、合同，是指所订立的劳动合同不符合法定条件，不能发生当事人预期的法律效果的劳动合同。一，我国现行法律规定根据劳动合同法第26条规定、劳动合同法第二十六条 下列劳动合同无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规定的。 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。二，劳动合同法无效的情形 因主体不合格而无效 因内容不合格而无效 因意思表示不真实而无效用人单位排除其法定责任无效。例如：工伤概不负责 三，无效劳动合同的确

43、认机构：是劳动争议仲裁委员会或人民法院。一般都要经过劳动争议仲裁，仲裁不合意，15天后向人民法院提请诉讼。 四，无效劳动合同的处理1，返还财产 2，赔偿损失（双方都存在，一般指直接损失，不包括间接损失）3，收缴财产，财产是违法的。（因为劳动合同无效而非法取得的财产。受害人可以提请刑事附带民事赔偿诉讼，钱反还给受害人。）外国人在中国就业，要由单位申请就业许可。在获得就业许可批准后，合同才会有效。处理：对单位已进外国人进行罚款。情节严重可要求外国人限期离境。港澳台人员就业，也是需要就业证20种情况下，没有签订劳动合同也无需支付2倍工资。1，“劳动者”未订立书面劳动合同的两倍工资时，超过了法定的仲裁

44、时效期间。仲裁提起有一定时间，通常为1年，1年内仲裁请求终止。2，用人单位用工满一年后，仍然没有与劳动者订立书面劳动合同。根据劳动合同法第八十二条规定“第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”3，在劳动合同期限法定延续期间，用人单位没有与劳动者订立书面劳动合同。4，用人单位已经尽到了诚实磋商义务，因劳动者个人原因造成未订立书面劳动合同的。5，劳动者与用人单位签订了不限于标题为书面劳动合同，但具备书面劳动合同

45、主要内容的其他有效书面文件。6，劳动者具有双重劳动关系，原用人单位与其订立书面劳动合同后，新用人单位未与其订立书面劳动合同的。7，用人单位与劳动者补签了劳动合同。8，劳动者书面授权他人或其亲属与用人单位订立书面劳动合同。9，用人单位与劳动者订立的书面劳动合同，属于劳动合同法第26条规定的无效劳动合同。10，用人单位与劳动者订立的书面劳动合同是瑕疵书面劳动合同。11，尚未取得营业执照或者营业执照被吊销，或者营业期限届满仍继续经营等情形的用人单位，未与劳动者订立书面劳动合同的。（企业营业执照是其能够继续从事经营行为的标志。）12，用人单位委托法定代表人订立书面劳动合同。13，用人单位未与行政主管，

46、人事经理，人力资源负责人订立书面劳动合同。14，用人单位未与退休返聘人员订立书面劳动合同。15，用人单位未与实习生订立书面劳动合同。（实习生不是劳动者，双方之间没有劳动关系，用人单位自然无需订立书面劳动合同。）16，未签订劳动合同的事实劳动关系，因法定情形而延续。17，劳动者冒用他人身份订立劳动合同。18，用人单位安排子公司与劳动者订立劳动合同。（因为子公司没有法人资格。）19，原劳动者与连续工作满10年时原劳动合同未到期，而未订立无固定期限的劳动合同。20，用人单位发出具备劳动合同条款的录用通知，而没有另行订立劳动合同。拖欠工资怎么办？最高人民法院规定，只要拖欠工资是事实清楚，不用去法院申请

47、，可以直接向人民法院申请支付令。（必须要有用人单位拖欠工资的凭据。）法院授理，向公司发支付令。要求公司在15天内提出疑议，或15天内支付拖欠工资。若不支付，责由法院强制执行。中华人民共和国刑法修正案规定恶意欠薪罪。处以3年以下有期徒刑。起源，20世纪30年代，美国颁布社会保障法。德国在1883年制定劳工疾病保险颁发，1884年颁布劳工工伤保险法。1948英国建立成第一个福利国家。随后，各国也建立了社会保障制度。世界人权宣言：人人有权享受为维持其家人幸福健康的权利。人人有权享受社会保障。2001年2月28日，全国人大常委就承认这个公约。第四节、社会保险条款（一）社会保险制度的基本理论1，市场经济

48、体制和社会保险制度。2，社会保险制度的属性和主要内容。3，社会保险权益的法律属性。（二）社会保险的种类1，养老保险。从社会获得安度晚年的保障。养老保险必须缴纳满15年，理想上到60岁以上就可以享受养老保险了。有单位的（事业机关）要买五险一金（金是指住房公积金）到户口所在地的社保局去办理。按照当地社会平均工资的20缴纳养老保险。2，失业保险。失业以后从社会获得帮助。单位按员工工资的2缴纳，个人承担1。但是其只针对城镇居民，金额少。3，医疗保险。用人单位按员工工作总额的6出，职工出2。4，工伤保险。工伤保险也叫职业伤害。突发事件、职业病等造成的工伤。查工伤保险条例和职业病防治法。工伤条例要求单位必

49、须为职工缴纳工伤保险，如果没买由单位全额承担。职工发生工伤时，用人单位应该采取措施，及时救治。工伤保险基金是由用人单位去缴纳。有下列情形是工伤：1， 在工作时间，工作场所内因工受伤。2， 在工作时间前后，在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。3， 在工作时间工作场所内，因履行工作职责受到暴力的意外伤害。4， 患职业病的要做一个职业病认定。5， 因工外出期间，因工作原因受伤害或者发生事故下落不明。6， 上下班途中受到非本人主要责任的交通事故，或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。工伤保险最早的源于德国。 2010年中国修改了工伤保险条例。工伤保险的特点（1）工伤

50、赔偿采取的是无过错责任原则。劳动者有无过错，用人单位均需赔偿。（2）工伤保险不同于养老保险等险种，劳动者不缴纳保险费，全部费用由单位来负担。即工伤保险的投保人是用人单位。（3）工伤保险待遇相对优厚，根据伤残的等级，赔偿不一样。（4）工伤保险是最早的保险之一。下列情形视同工伤1，在工作时间或者工作岗位突发疾病死亡。或者48小时内抢救无效死亡。（劳动和社会报障部关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见第3条规定，“突发疾病”包括各类疾病；“48小时”的起算时间以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间。）2，在抢险救灾中死亡3，职工原在军队服役，因工，战负伤致残疾，已取得革命伤残军人

51、证，到单位工作期间旧病复发。有下列情形之一，不能认为工伤和视为工伤一、故意犯罪的二、醉酒或者吸毒的三、自残或者自杀注：职工发生事故伤害，或者鉴定为职业病，所在单位应当从事故发生之日或者被诊断为职业病30天内，由单位向社保部门提请工伤认定申请。如果用人单位没有提请申请的，职工应当在1年内，直接向社保部门提出申请。提出申请时，应当交的材料有：1，申请书，申请表2，与用人单位存在劳动证明的材料（用工合同，劳动事实关系的材料）3，医疗诊断证明或者职业病的诊断证明书。4，事故发生的时间地点原因等职工或者近亲属认为是工伤，但用人单位不认为是工伤，由用人单位承担举证责任。社保部门应当在15日内，做出工伤认定

52、决定。发生工伤以后，还要进行劳动能力鉴定。劳动能力功能障碍分为十个伤残等级，最重的是一级，最轻的是十级伤残。职工有下列情形，停止工伤保险待遇：丧尸享受待遇条件的拒不接受劳动能力鉴定 绝治疗在5种保险中，仅工伤保险劳动者不用出钱下列费用由工伤保险支付医疗费、康复费住院伙食补助费交通食宿费残疾用具费护理费伤残补助费死亡补助金劳动能力鉴定费单位支付的有：工资福利伤残津贴就业补助金由于第三人造成的工伤，第三人不支付，或者无法确定第三人。有工伤保险基金先支付，最后找第三人追查5、生育保险：针对妇女，妇女劳动者因怀孕分娩丧尸劳动的生活帮助。2010年专门对生育保险进行了规定。生育保险待遇：产假：不低于90

53、天生育津贴：付工资部分地区还对晚婚晚育的妇女给予鼓励。还有些地区对男职工的配偶给予补助。医疗服务：过去是国家报销，现在可以报销一部分。第五章、劳动合同的履行和变更第一节 劳动合同的履行劳动合同的履行是指，劳动合同当事人按照合同的约定，或者法律的规定全面适当的完成各自的合同义务，使对方当事人的权利得以实现的过程。合同的履行要遵守下列原则。1、全面履行。劳动合同法第29条规定，用人单位与劳动者在履行过程中要相互协调，互相配合。第二十九条 【用工单位义务】用工单位应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务，维护被派遣劳动者的合法权益。 条文注释 为了避免用工单位规避劳动合同法律义务，侵害劳动者的合法权益

54、，实施条例明确规定：用工单位应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务。 劳动合同法第六十二条规定的用工单位的义务是：（1）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（2）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（3）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（4）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（5）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。 需要说明的是，用工单位不仅应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务，也应当履行劳动合同法规定的其他义务。 2，依法履行一、作为用人单位而言，要依法提供劳动条件。用人单位还要依约定的标准劳动合

55、同法第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第二节，劳动合同双方当事人的义务一，劳动者的义务：提供劳动的义务。劳动的地点要约定，劳动的时间要约定，2008年后有劳务派遣，这有三方关系：1，用人单位2，劳动者3，派遣单位（劳务派遣公司）工资由派遣单位发，发生责任看合同。忠实义务，i表现在服从用人单位的指挥监督ii保密义务，保守商业秘密iii竟业限制的义务（劳动者离职后，2年内不能到，竟业限制的人员）兼职限制，劳动合同法规定，劳动合同法39条第四项规定：劳动者同时与