2015刑事诉讼法司法考试笔记

1、刑事诉讼法关键字眼：应当、可以，裁定、判决刑诉法的渊源宪法，刑事诉讼法典，有关法律规定、解释（立法、司法），地方性法规（地方人大），国际公约、条约（我国加入的、批准的）。刑诉法与刑法的关系工具价值（针对刑事实体法）重点1、组织上的保障：明确公检法机关职权，为调查和明确案件事实，适用刑事实体法上提供组织上的保障。2、程序上的保障：为实体法提供程序上的保障3、证据上的保障：证据的收集、运用、非法证据排除4、由于上述三个保障，避免、减少案件实体上的误差：防止冤假错案。5、保证处理案件的效率：独立的价值（本身价值）重点1、 本身所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神

2、，也反映出一国刑事司法制度的进步、文明程序2、弥补刑事实体法不足，并“创制"刑事实体法的功能3、 阻却或影响刑事实体法实现的功能。（如追究刑事责任的人，死亡了，于是作出不起诉的决定）刑诉法与法治国家 的关系重点刑诉法与法治国家1、 刑诉法在实现法治国家方面的作用，集中体现在与宪法的关系之中。2、 刑诉法 规和限制 国家权力，从而 保障公民基本人权和自由 的基石。此正是 法治国家的基本标志 。刑诉法与宪法关系1、一方面体现在其在宪法中的重要地位。宪法是静态的刑诉法，刑诉法是动态的宪法。关系密切。2、各国刑诉法律规中规定了刑诉的程序等规定，都直接体现在宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、

3、财产保护的规定。刑事诉讼的基本理论惩罚犯罪与保障人权1、惩罚犯罪：犯罪嫌疑人、被告人2、保障人权：犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参与人的权利。3、 两者对立统一，发生冲突时，应当侧重保障人权。（非法证据排除的体现程序公正，保障人权）程序公正与实体公正重点1、程序公正：刑诉 程序过程 中的公正。审判中立，控辩平等，实体权利。2、实体公正：定罪 结果的公正。体现在，认定案件事实准确，适用法律准确。3、 两者对立统一，发生冲突时，应当侧重程序优先。（如: 二审法院发现一审法院裁判程序违法，可能影响公正审判时，应当撤销原判，发回重审）诉讼效率审前不得拖延一羁押期间严格限定一庭审中遵循不中断审理（集中审理）原

4、则一广泛建立简易程序加速刑事案件处理。（期间）刑诉中，公正第一，效率第二。公正优先，兼顾效率。刑诉诉讼目的我国通说根本目的广义目的：维护社会秩序直接目的具体目的：惩罚犯罪、保障人权。其他学说重点犯罪控制模式控制犯罪。刑诉目的是以控制犯罪为最主要机能。正当程序模式刑诉目的不单是发现实体真实，更重要是以公平与合乎正义的程序为保护被告人的人权。家庭模式以家庭中父母与子女关系为喻。目的不单是打击犯罪，而是更侧重于解决和谐、稳定的问题。（如未成人案件，圆桌会议审判方式）实体真实主义刑诉旨在追求案件实体的真实的诉讼目的。分为积极实体真实主义、消极实体真实主义积极实体真实主义（肯定式）也称为传统实体真实主义

5、。认为：出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现，认定并处罚。以发 现真相为目的。消极实体真实主义（否定式）将发现实体真实与保障无辜 相联系。发现实体真实中，包含力求避免处罚无罪者 的意思。正当程序主义刑诉目的，是维护程序正当，保障人权。刑诉讼价值秩序价值1、通过惩治犯罪，来维护社会秩序（社会秩序）2、追究犯罪的活动是有序的进行（诉讼秩序）公正价值处于核心地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正与程序公正。效益价值包括效率，及在保证社会生产方面所产的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益刑事诉讼职权审判中立，控、辩平等。控、审分离。三方职权。检院起诉什么，法院判什么，不告不理。注意：证人独立于控辩

6、双方，不行使任何职能。刑事诉讼构造重点概念刑事诉讼中，控、辩、审三方之间的地位、相互之间的关系。刑事诉讼的价值观，影响刑事诉讼的构造。注意：不是决定。弹劾式诉讼（奴隶制）不告不理、私人追诉、原告自己负责传唤被告，原被告地位平等，并处于主导地位，法官听取诉讼主，并据此作出判决。也就是神 明裁判。奴隶时期。与纠问诉讼相反。纠问式诉讼（封建制）不告而理，法官集侦查、控诉、审判于一身 ，封建时期， 包公审案。职权主义诉讼（大陆法系）专门机关积极主动。当事人消极被动。诉讼主动委于国家专门机关，适用实体真实的诉讼目的 。大陆法系当事人主义诉讼（英美法系）当事人积极主动。专门机关消极被动。推动诉讼委于当事人

7、，当事人处于主导地位，适用于程序上的“保障人权"的诉讼目的。 英美法系混合合义诉讼（我国）职权主义+当事人主义，我国刑事诉讼制度。实体真实的诉讼目的与保障人权的目的相统一，冲突时，保障人权优先刑事诉讼主体国家专门机关公安机关侦查机关。上下级关系：领导关系军队刑事诉讼专门机关侦查机关军队保卫部门检察机关侦查机关，法律监督机关。上下级关系：领导关系层级：最高检、分州市检察院，县区检察院检察机关军事检察院法院审判机关，独立行使审判权。上下级关系：监督关系。层级：最高院、省高院、市中院、县区法院审判机关军事法庭专门机关的人：三机关工作人员，及其所属的勘验人。注意：他们不能称之为诉讼参与人。诉

8、讼参与人（专门机关以外的人）重点当事（与案件 关系）人公诉中：犯罪嫌疑人、被告人、被害人（公诉中被害人无上诉权、有权请求检院对判决提起抗诉）。有利害自诉中：自诉人、被告人。附带民事中：附带民事诉讼原告人、被告人。当事人都与案件有利害关系的人。其他参与人（案件的辅助人）法定代理人：基于法律的规定。有顺序限制，父母、监护人，负有保护责任的机关、团体的代表。不是当事人、有独立的上诉权。当事人述案件必须有自己行使，不能法定代理人代为述。法定代理人可以作补充述。刑诉中的诉讼代理人 ：基于委托关系，无独立上诉权。有权委托诉讼代理人的有：被害人、法定代理人、近亲属（基于被害人死亡）。诉讼代理人的代理意见，必

9、须和被代理人意见一致。辩护人：依据事实与法律规定，辩护人独立行使辩护权，辩护意见和被告人的意见可以不一致。证人：凡是知道案件情况的人，都有义务作证。生理上、精神上有缺陷或年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人不能做证人。刑事诉讼中，单位不能作为证人，民事中单位可以作证人。证人不是回避的对象。证人是诉讼外了解案件的人，见证人是诉讼了解案件的人（如勘验中，邀请见证人）。证人具有优先性、人身不可替代性，本人亲自参加。有受保护权，作证补偿权。鉴定人：具有专门知识的 自然人，当事人不可以自已聘请。只能有公检聘请或指派或当事人申请。数个鉴定人意见不一致的，不实行少数服从多数。诉讼了解案件的人。法院只能聘请，

10、因为法院部没有鉴定人。适用回避制度翻译人员：只能公检法指派或聘请。当事人不可以聘请。适用于：外国人、少数民族人、盲聋哑人。适用回避制度。与案件没有利害关系，辅助案件处理非诉讼参与人专家辅助人、见证人、保证人、近亲属，被告单位的诉讼代表人 。不是诉讼参与人。申请回避权当事人、法定代理人、辩护人、诉讼代理人。被害人特有权利承担控诉职能的诉讼参与人立案阶段：有控告权，请求 公安机关立案，对公安机关不予立案不服的，有以要求告知不立案原因，可以进行复议侦查阶段：公安机关，应当立案，而不立案的，要权请求检院行使立案监督程序。也可直接向法院提起自诉（公诉转自诉）。起诉阶段：对检院作出不起诉决定，可向检院申诉

11、，可也向法院直接自诉（公诉转自诉）在审判阶段：对判决（不能针对裁定）不服的，可以请求检院提起抗诉。附条件不起诉：不服的，可以向 上一级 检察院申诉。（除附条件不起诉以外，不服的，可以提起自诉。）强制医疗措施：不服的，可以向 上一级 法院申请复议。注意事项证人，不承担任何诉讼职能，独立于控辩审三方。刑事诉讼的基本原则刑事诉讼原则1、有法律加以规定，2、也可以其他法律加以规定。刑事诉讼法概念与特点概念是指反映刑事诉讼理念和目的的要求，贯穿于刑事诉讼的全过程或主要诉讼阶段，对刑事诉讼过程具有普遍或重大指导 意议和规作用，为国家专门机关与诉讼参与人参与刑事诉讼必须遵循的基本行为准则。特点（基本原则）1

12、、体现刑事诉讼活动的基本规律。2、必须由法律明确规定。3、一般贯穿于刑事诉讼全过程或主要诉讼阶段，具有较普遍的指导意义。注意：某个诉讼阶段，不是刑诉法的基本原 则。5、具有法律约束力。侦查权、检察权、审判权归专门机关依法行使侦查权权利主体公安、检察、军队保卫部门、海关走私犯罪侦查部门职权容立案权、侦查权（采取强制措施和专门性调查手段）、公安机关的 执行权（拘役、剥夺政治权利、驱逐出境、余刑在3个月以下有期徒刑）。注意：法院没有侦查权。检察权权利主体检察院职权容立案权、侦查权、公诉权、诉讼监督权审判权权利主体法院职权容审判权审判中采取强制措施（决定逮捕、决定并执行拘传、决定取保候审、监视居住，违

13、反法庭纪律的司法拘 留）对证据的核实权对证人的强制出庭及处罚对违反法庭秩序的处罚权、执行财产刑和附带民事裁决权。注意：法院没有刑事拘留决定权，由公安、检察院行使刑事拘留权，由公安机关执行。严格遵守法律程序重点程序法定原则1、 立法方面，刑事诉讼程序，应当由法律事先明确规定。（有法可依）2、 司法方面，刑事诉讼活动，应当依据国家法律规定的刑事程序来进行。（有法必依）严格遵守法律程序违背法定程序，将导致程序无效。违反法律程序的后果发回重审重点1、非法证据排除规则（并非所有）：不能作为定案依据，应当予以排除。2、 二审对于程序违法的处理：应当裁定撤销原判，发回重审。（2、3、4,还需，可能影响公正审

14、判）3、 死刑缓期执行案件复核后，原审法院程序违法，可能影响公正审判 ：应当裁定不予核准，并裁定撤 销原判，发回重审。4、 死刑立即执行案件复核后，原审法院程序违法，可能影响公正审判 ：应当裁定不予核准，并裁定撤 销原判，发回重审5、违法所得没收案件（特别程序）的二审：发现程序违法，可能影响公正，裁定撤销原判，应当发回重审6、 强制医疗案件（特别程序）的复议之后：发现程序违法，可能影响公正，裁定撤销原判，应当发回 重审7、高检院规则检察人员违反回避原则，所取得的证据，效力待定。检委会、检察长决定疋否适用。不能表述为经合理解释或补正后才可以作为定案依据法院、检院职权独立不受行政机关、社会团体、个

15、人干涉。法院职权独立： 不是法官、合议庭，而是 集体独立。检院职权：不是检察官、办案部门独立，而是整检察系统的独立。注意：而不是任何机关、社会团体、个人干涉。因为党的领导、人大的监督、上级检院有领导权、上级法院的监督权。注意：公安机关不独立。接上级公安机关、同级政府的领导。上、下级法院审判业务关系发回重审1、第一审法院已经查清事实的案件，第二审法院原则上不得以事实不清、证据不足为由，发回重审。 作出发回重审裁定时，应当在裁定书中详细阐明发回重审的理由及法律依据。2、第二审法院因原审判决事实不清、证据不足发回重审，只能发回一次。最高院监督指导方式审理案件、制定司法解释、规性文件、发布指导性案例、

16、召开审判业务会议、组织法官培训等高院监督指导方式审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、组织法官培训等中院监督指导方式审理案件、总结审判经验、组织法院培训等检察院对刑事诉讼实行法律监督（全过程监督）重点对立案的监督公安机关应当不予立案的（两步）：1、要求公安机关 说明不立案理由，2、理由不成立的，要求 立案公安机关不应当立案而立案的（两步）：1、要求公安机关 说明立案理由，2、理由不成立的，要求 撤销案件对侦查、审查起诉监督1、 通过审查批捕（批准与不批准）、审查起诉监督侦查工作（退回、补充侦查）2、对侦查过程中的违法情况，检院应当调查核实，并提出纠正意见。对审判的监督1、对审判过程中，庭

17、后，以检院名义，提出书面，纠正违法意见2、对审判结果的监督：二审抗诉、再审抗诉3、对死刑复核监督：最高检向最高院 提出意见对执行的监督提出纠纷意见的方式刑罚执行活动的监督刑罚变更活动进行监督对减刑、假释裁定的监督对建议书（执行机关）的监督：对被判处管制、拘役、有期、无期罪犯，在执行期间，确有悔改表现或立功表现，应当依法予以减刑、 假释的时候，由执行机关提出建议书，报请法院审核后核定，并将 建议书副本抄送检院，检院可以向法院提出书面意见。对裁定书的监督：检院认为法院减刑、假释裁定不当的，应当收到 裁定书副本后20日，向法院提出书面纠正意见。法院对检院纠正意见后的处理：法院应当在收到纠正意见后，1

18、个月重新组成合议庭进行审理，作出最终裁定。对监外执行决定的监督由监狱、看守所提出暂予监外执行的书面意见。对意见书的监督：监狱、看守所提出暂予监外执行的，应当将书面 意见的副本抄送检院，检院可以向决定或批准机关提出书面意见。 对决定的监督：决定或批准暂予监外执行的机关应当将暂予监外执 行的决定副本抄送检院。检院认为暂予监外执行不当的，检院应当 自接到副本之日起 1个月以书面意见送交决定或批准暂予监外执行 的机关，决定或批准暂予监外执行的机关接到检院的书面意见后， 应当立即对该决定进行重新核查。特殊情况下的监督方式逮捕案件：公安机关应当逮捕而未提请逮捕的，建议公安提请，仍不提前或不提请理由不能成立

19、的，检院查以直接作出逮捕决定，送公安机关执行。移送起诉案件：发现遗漏罪行或应当移送审查起诉同案犯罪嫌疑人的，要求公安机关补充移送审查起诉；对于犯罪事实清楚、证据确实充分的，检院也可以直接提起公诉未经法院依法判决，对任何人 都不得确定有罪含义确定被告人有罪的权力由法院统一行使、并依法判决（统一定罪原则），其他任何机关、团体和个人无权行使。并非西方的无罪推定原则。注意：无罪的认定，不仅是法院认定。体现控方负责被告人有罪的举证责令，被告人不负证明自己无罪的义务。注意所谓无罪推定。在未依法确定有罪以前，应假定其无罪。我为没有明的疑罪从无规定。具有法定不予追究刑事责任的情形重点刑诉第15条1、 情节显著

20、轻微，危害不大，不认为是犯罪（有违法行为，但不构成犯罪）。如：正当防卫2、告诉才处理的，没有告诉或撤回告诉（自诉案件）侮辱诽谤加虐待，暴力干涉力M侵占。注意：侵占属于绝对告诉才处理的案件。注意：遗弃不是告诉才处理的案件。3、犯罪已过追诉时效期限的。（仍需要追究的最高检决定）4、经特赦令赦免的（全人常决定）5、其他免予刑事责任的（未达刑事年龄、无民行为能力的人）6、犯罪嫌疑人、被告人 死亡的。立案阶段不予立案：公诉案件侦查阶段中，公安机关、检察机关应当决定不予立案。 不予受理：自诉案件法院受理阶段中，说服自诉人撤回自诉或裁定驳回起诉。侦查阶段撤销案件：有15条之一，公安机关、检察院应当撤销案件。

21、审查起诉阶段不起诉：检院审查起诉阶段，决定不起诉（法定不起诉）审判阶段情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪：宣告无罪。被告人在审判阶段死亡，也可在查明事实的情况下：宣告无罪。如果被告人在审判阶段死亡，查明事实，构成犯罪的：裁定终止审理。除轻、死以外，其他刑诉15条之一，都是终止审理。未满14周岁、精神病人，宣告不负刑事责任。不起诉及程序倒流检院对公安机关移发现犯罪嫌疑人，但 无犯罪事实（正当防卫）应当作出不起诉决定送审查起诉的案件（有人，没事，作出法定 不起诉 决定）有犯罪事实。但并非犯罪嫌疑人所为需重侦的，应当作了不起诉决定书，书面说明（有事，无人，作出法定 不起诉决定，说明理由，建议重理由

22、，退回公安建议重侦侦）（程序倒流）注意：谈不上补充侦查问题，因为没有嫌疑人。检察公诉部门对本发现犯罪嫌疑人，但无犯罪事实应当退回本院侦查部门，建议侦查撤销案件院侦查部门移送审查起诉的案件有犯罪事实。但并非犯罪嫌疑人所为高检规则没有规定立案管辖（分工问公安机关公安机关、国家安全机关（危害国家安全罪），军队保卫部门、监狱、海关走私侦查部门的分工题）对非国家人员行贿罪、对非国家人员受贿罪，涉税（除渎职方面）检察院1、贪污贿赂罪。注意:行贿罪、介绍行贿罪虽为一般主体，也归检院管辖2、渎职罪。（国家机关工作人员）检院受案围（与职务有关）3、国家机关工作人员利用职权犯罪：隐瞒境外存款罪、刑诉逼供案（特殊主

23、体）、暴力取证案（特殊主体）、虐待被监管人员案（特重点殊主体）、报复陷害案（特殊主体）。破坏选举案，非法拘禁案，非法搜查案：注意：如果是特殊主体，就由检院侦办，如果是一般主体，就有公安侦办5、国家机关工作人员利用职权实施其他 重大犯罪 的：省级以上检院决定。6、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪如口：故意泄露高考题目的（一般主体）注意：国家机关工作人员实施的盗窃、诈骗等属于公安立案管辖。公安与检院交叉案件的管辖分别管辖（能够分开的）公安侦查刑案中，涉及检院管辖的 贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送检院。检院侦查贪污贿赂案件的刑案中，涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于公安管辖刑案移送

24、公安机关。主罪管辖原则（不能够分在上述情况中，开的）如涉嫌主罪属公安管辖，公安机关主侦查，检院配合。如涉嫌主罪属检院管辖，检院主侦查，公安机关配合。公安、检院侦查中发现属于法1、属于告诉才处理的案件，可以告知被害人直接向法院提起自诉。如：公安侦查抢劫罪中，发现还有 侵占罪，告知被害人向法院院直接受理 的自诉案件自诉。2、属于可以受理（轻微刑事案件、自交叉案件）的其他类型的自诉案件，可以立案进行侦查。然后在检院提起公诉时，随同公诉案件移送法院合并审理。如：重婚法院审理自诉案件中发现检自诉继续审理，新发现罪行 另案移送有管辖权的公或检处理。院未起诉的公诉的刑事案件例：法院审理自诉侵占罪，发现故意伤

25、害重伤的，另案移送有管辖权的公安机关。法院审理自诉侵占罪，发现贪污罪的，另案移送有管辖权的检察机关。法院审理公诉案件中发现检发现检院未起诉的刑事案件，可能影响定罪的，可以建议检察院补充或变更起诉。院未起诉的公诉的刑事案件例：法院审理故意杀人罪，中发现新罪抢劫罪时，可以建议检院补充侦查或变更起诉。法院1、自诉：告诉才处理的案件，侮辱、诽谤、加虐待，暴力、干涉、加侵占（侵占罪属于绝对告诉才处理的案件），其他都有例外，情节严重的，公诉。2、自诉与公诉交叉（由被害人自己选择）:被害人有证据证明的，情节轻微的刑事案件，故意伤害 轻伤。重婚。非法侵入住宅。 遗法院直接受理的弃案。生产、销售伪劣商品案。侵害

26、人身及民主或财产的），可能判处三年以下有期的案件。侵犯知识产权。该可自诉可公诉。自诉中证据不足，可以由公安机关受理的，或者认为可能处三年以上，应当告知向公安机关报案或者移送公安机天。3、公诉转自诉：被害人有证据证明，被告人侵犯其人身财产权利，依法应当追究刑事责任。有证据证明曾经控告过，或公检不予追究被告人刑事责任。（不可调解、不可反诉）网络犯罪的交叉管辖检院对于公安机关移送审查起诉的网发现犯罪嫌疑人还有犯罪被其他公安机关立案侦查的，应当通知移送审查起诉的公安机关于办理网络犯罪案件适络犯罪案件中关用刑事诉讼程序意见法院对于检院提起公诉的网络犯罪案发现被告人还有被其他公安机闫立案侦查的，可以建议

27、检院补充侦查。检院经审查，认件中为需要补充侦查的，应当通知移送审查起诉的公安机关公安机关对于检院通知补充侦查的公安机关根据案件具体情况，可以对犯罪嫌疑人所犯其他犯罪并案侦查。并案管辖法院、检院、公安机关可以在其职责围并案处理。各机关在其部管辖围的合并。1、一人犯数罪2、共同犯罪3、共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其犯罪的4、多个犯罪嫌疑人、被告人实施的犯罪存在关联，并案处理有利于查明案件事实的。级另U管辖各级法院 管辖的案 件围最咼法院全国性重大刑事案件高级法院全省性重大刑事案件中级法院危国安、恐怖案、可处死刑和无期、违法所得没收案件。死刑、无期案件中：1、中院审，2、合议庭（中院没有简易程

28、序），3、应当法律援助辩护，4、侦查、讯问 应当录音录像。4、死立执二审应开庭审理。注意：市级检院提起公诉的案件，中院认为不需要判处无期、死亡的案件，中院应当继续审理。基层法院上述其他刑事案件，包括外国人犯罪。上、下级法 院之间管 辖流转上可审下1、上级法院在必要时 可以审下级法院管辖的第一审案；下级法院认为重大复杂需由上级法院审判一审案，可请求移送上一级法院审（上可审下）2、 检院认为可能判处无期徒刑、死刑，向中院提起公诉的案件，中院受理后，认不为需要判处无期、死刑的，应当继续依法审理， 不再交基层法院审判。例：市检院认为三犯故意杀人罪，可能处死刑，向中院提起公诉，法院审理后认为不需判死刑的

29、情形。下不可审上应当移送管辖基层院对可能判无期、死刑案 应当移送中院审。共同被告一般也应当移送。有未成年人时，可以不移送。上院在审查起诉后，认为不可能判处无期、死刑的，可以同意或不同意移送，并下达通知书可以请求移送管辖1、重大复杂，2、新类型疑难案，3、具有普遍性指导意见的案件请求移送管辖的程序：下级法院需要将案件移送中院审理的，应当报请本院院长决定，审限届满前15日前书面请求中院移送。中院应当在接到申请移送后10日作出决定。不同意移送的，应当下达不同意移送决定书，由原审法院继续审理。同意移送的，应当下达同意移送决定书，并书面通知中院有同级检院。层报后，移送一审或其他法院管辖市检院向中院（一审

30、法院）公诉，被告人上诉高院（二审），高院（二审）发回中院（原一审法院）重审，中院通知市检院，检院撤回起诉。将案件移送基层检院，基层检院向基层法院提起公诉，基层法院受理后， 层报中院、中院再层报高院（原二审法院）。高院可以将案件移送中院（原一审法院），也可以移送其他相应法院管辖。就高不就低原则1、一个犯数罪，一个罪可能判无期、死刑，一个罪不可能判无期、死刑的，全案中院审（重罪原则）2、 主犯可能判无期、死刑，从犯不可能判无期、死刑的，全案中院审。（主犯原则）地域管辖一般地域管辖犯罪地法院管辖为 主，犯罪地分为：行为发生地、结果发生地。行为人在A地买刀，在B在杀害三，三在 C地医院死亡，行为人在D

31、地被抓获。A B、C地管辖犯罪地为主1（发生地、结果地）重点利用计算机网络实施犯罪的犯罪地：服务器所地在、网络接入地、建立者管理者所在地、被侵害计算机信息系统所在地、被告人、受害人使用计算机信息系统所在地、被害人财产损失地。犯罪有联系的地方（有利于案件审理的，也可以由居住地法院管辖）：被告人居住地法院管辖为辅户籍地与经常居住地不一致的，以经常居住为其居住地。登记地与主要办事机构所在地不一致的，以主要营业地、主要办事机构所在地为居住地。被告人居住为辅重点几个法院都有管辖处理最初受理的，有管辖权法院审判为主。主要犯罪地，有管辖权的法院审判为辅。指定管辖1、 管辖权不明：（都想管、都不想管）先协商，

32、协商不成，层报共同上级法院指定管辖2、 有管辖权，但客观上不能行使管辖权：请求移送上一级法院管辖，上一级法院认为可以管辖，也可以指定与提出请求的法院同级的其他法院管辖注：公诉案件中：上级法院指定后，原审法院书面通知检察院，并将案卷退回检察院（检院部移交案卷），同时书面通知当事人自诉案件中：上级法院指定后，将 案卷直接移送被指定管辖的法院，并书面通知当事人特殊地域管辖国际公约规定的犯罪抓获地法院管辖。如：外国人甲反人类罪，在A地入境，B地被抓获外国人在 领域外针 对中国、及中国人犯罪 重点该外国人入境地、入境后居住地、被害中国公民离境前 居住地法院管辖（保护管辖） 注意：没有抓获地。（3个）领域

33、外有国国船舶、航空品的犯罪1、最初停泊的 中国口岸所在地法院管辖2、在中国最初降落地法院管辖国际列车上的犯罪1、按协议，2、最初停靠 的中国车站或 目的地铁路运输法院（2个）中国公民 在驻外使领馆 的犯罪其主管单位所在地、原户籍地法院管辖 注意：没有经常居住地。中国公民在领域外犯罪（属人管辖）1、入境地、离境前居住地，如被害人是中国人的，被害人离境前居住地监狱里发现或犯新罪的管辖漏罪与新罪管辖重点提示：说来说去，单纯的抓获地法院没有管辖权漏罪（原则上原审法院）：发现未判决的漏罪，原则上由原审地法院管辖，但服刑地或者犯罪地更为适宜的，由该地法院管辖。3个地方法院都可以管新罪（原则上服刑地）：1、

34、服刑期间，又新犯罪，由 服刑地法院管辖；2、 脱逃期间，又犯新罪的，原则上由服刑地法院管辖，例：甲在A服刑，脱逃后，在 B地犯罪，C地被抓获：A地法院管辖。3、 脱逃期间，在当地犯罪，并在当地被抓获的，由犯罪地法院管辖题：甲在A服刑，脱逃后，在 B地犯罪并在当地被抓获，B地法院管辖。（只有犯罪当地被抓）回避回避法定理由特别注意回避的法定理由之一：1、凡在本诉讼阶段以前参与审理本案的人员不得再参与该案的处理。例：前一阶段担任侦查人员，后一阶段不可以当出庭公诉人员、审判人员，前一阶段担任侦查人员，后考到法院当本案审判员。2、 但发回重新案件， 在第一审法院作出裁判后，又进入第二审程序或死刑复核程序

35、的，原第二审程序或死刑复核程序 中的合议庭组成人员 不受前述规定的限制。（没有什么法理可言，记住就行，哈）。注意：发回一审法院重审时必须另行组成合议庭审理。决定主体（书记员由院 长决定） 民诉中：审判 长决定集体组织决定当官（正职）的，当官的决定当兵的。例：法院的副院长谁决定他回避，答：院长决定，法院的审判长没有权决定回避。 法院：审委会决定，法院院长。法院院长，决定审、书、鉴、翻。注意民诉法三个决定主体：审委会，院长，审判长 检院：检委会决定，检察长和公安局长。检察长决定检、书、检聘请指派鉴、翻。例：检察委员、副检长回避，检察长决定回避。 公安：侦查机关负责人决定，侦查人员、指派或聘请的鉴定

36、、翻译人员回避。鉴定人员、翻译人员回避：谁指派，谁决定回避。回避人员：审、检、侦。书、鉴、翻申请回避的主体当事人，及其法定代理人，辩护人，诉讼代理人。注意：单纯的近亲属无权申请回避，不是本案的人。申请回避：口头、书面都可以。自行回避：口头、书面都可以。回避申请后的效果当庭驳回：非法定理由， 当庭驳回，不得复议（没有救济的权利）。女口：无理取闹回避理由。审查后决定：1、审查期间原则上程序 停止，。但侦查活动 不停止。（休庭，决定延期审理，报有权决定主体）2、 当事人不服可以向原决定主体（原决定主体），（只能被驳回申请的当事人可以）申请复议一次，复议期间诉讼活动不停止。3、符合回避的检察人员，之前

37、证据是否有效，检察长或检委会根据案件决定4、 任何阶段都可以提出回避。注意：民诉法是法庭终结前必须提出回避。注意：检察人员被决定回避之前所取得的证据，是否有效，效力待定。公安机关也一样，效力待定。法院没有规定。辩护与代理辩护人的地位（理论）独立于诉讼参与人和专门机关，依据事实和法律进行辩护。而不是依据犯罪嫌疑人、被告人的意志进行辩护。辩护人是维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门人员。辩护权是实质意义上的辩护，而不是形式上的辩护。有效辩护原则基本原则1、有效辩护原则是辩护权的体现，也是对辩护权的保障。2、 辩护应当对受辩护的人具有实质意义，而不是形式上的，这就是有效辩护原则的基本要求。（实质辩护

38、，基本要 求）有效辩护的具体容1、自行辩护中：在整个诉讼过程中应当享有充分的辩护权（全过程）2、委托辩护中：允许其聘请合格的能够有效履行辩护职责的辩护人（律师、非律师）为其辩护，应当覆盖从侦查到执行阶段的整个刑事诉讼过程（聘请+合格+辩护人+全过程）3、法律援助辩护中：国家应当保障其充分行使，并通过设立法律援助制度确保其能够获得符合最低标准并具有实质 意义的律师帮助（最低标准+实质意义）辩护人围中国律师、单位推荐的人，监护人，亲友。绝对禁止1、正在被执行刑罚、处于缓刑、假释考验期间的人。包括主刑、附加刑（罚金未交清、剥夺政治权利未结束）2、依法被剥夺、限制人身自由的人（刑事、行政强制措施）3、

39、无、限民事行为能力的人。4、与本案有利害关系的人。那怕是监护人、近亲属也不可以当辩护。相对禁止（不包括司法局）1、 公、检、法、国家安全机关、监狱的现职人员、人民陪审员，任何地方都不可以进行辩护。（其他工作人员不受限制，如人大代表、司法行政机关等）2、 与本案审理结果有利害关系的人。例：甲被追刑，乙在犯罪中给予甲帮助的，如乙与甲是朋友，不可以辩护，是 监护人可以。3、夕卜国人或无国籍人。例：被告人的美籍华人不可以当辩护人，刑诉中的近亲属为：父母、姐妹、子女。但：如果是被告人的监护人、近亲属，由被告人委托担任辩护人的，可准许。其他禁止规定1、审判人员、检院工作人员，离任后2年，不得以律师身份担任

40、被告人的辩护人。但可以以监护人、近亲属、推荐的人担任辩护人。2、审判人员、检院工作人员，离任后永远不得，任原任职的法院、检院担任被告人的辩护人。但可以以监护人、近亲属担任辩护人。推荐的人也不可担任辩护人。3、现职审判人员的配偶、子女、父母 不得担任其任职法院所审理案件被告人的辩护人，但可以以监护人、近亲属担 任辩护人。4、现职检院人员的配偶、子女不得担任其任职检院所办理案件被告人的辩护人。检院没有例外。法院有例外情形。辩护人的人数限制1、 一个犯罪嫌疑人，只能委托1-2名辩护人2、 一个辩护人，只能接受一个同案或关联犯罪的两个案件的犯罪嫌疑人的委托辩护。辩护人的权利权利围辩护律师非律师辩护人独

41、立辩护权有有阅卷权有。自检院 审查起诉之日起。可以查阅、摘抄、复制案卷材料。不需要经 检院、法院许可。但合议庭、审委会讨论记录等依法不得查阅。注意：侦查阶段没有阅卷权。有。自检院审查起诉之日起的阅卷权。可以 查阅、摘抄、复制案卷材料。必需经检院、法院许可。但合议庭、审委会讨论记录等依 法不得查阅。会见、通信权有。48小时安排会见，三证，无需办案机关许可。1、 但在 侦查阶段，危国安、恐犯罪、特别重大贿赂（50万且情节恶劣、有重大社会影响、涉及国家重大利益的）案，会见应当经侦查机关 许可。（仅限于侦查阶段）注：没有贪污、涉毒2、 特别重大贿赂在侦查阶段，有碍侦查的情形消后， 应当通知看守所和律师

42、， 并可自行会见。3、在审查起诉阶段、审判阶段会见不需要许可。有。48小时安排会见，需要办案机关许可。注：没的黑社会组织犯罪、贪污犯罪等会见许可的问题。4、侦查阶段会见的：了解案情，提供法律咨询等5、 移送审查起诉之日起会见的：核实有关证据。调查取证权1、辩护律师自行调查取证2、申请检院、法院调查取证3、辩护律师向检方证人、被害人、被害人提供的证人取证时，需经检或法院许可，并且经检方的证人、被害人同意。许可调查书许可：在审查起诉时检院，审理时法院。4、辩护律师向本方的证人取证，需要证人本人同意即可。5、有权向法院申请，调取公、检的有关无罪、罪轻的证据材料。1、只能申请检院、法院调查取证2、有权

43、向法院申请，调取公、检的有关无罪、 罪轻的证据材料。注意：没有自行调解取证权。提出意见权1、 侦查终结前：律师提要求的，侦查机关应当听取辩护律师的意见，并记录。2、 审批批准逮捕时：可以主动听取律师意见，律师主动 提的，应当听取。3、 审查起诉阶段、一审不开庭时：应当王动听取律师意见。4、死刑复核案件：律师提要求的，应当听取 律师的意见，并记录。获得通知权开庭3日前获得通知开庭3日前获得通知参加法庭调查、辩论权一般了解一般了解上诉权律师无独立的上诉权非律师无独立的上诉权申请变更、解除强制措施权有。注：另外有本项权利的主体：犯罪嫌疑人、被告人、及其法定代理人，近亲 属（围比较广）有。申诉、控告权

44、1、辩护人、诉讼代理人有权向同级或上一级检院申诉或控告。2、检院受理申诉、控告后，经查属实，通知有机关予以纠纷。3、应当在10日将处理情况书面答复辩护人、诉讼代理人。一样拒绝辩护权拒绝辩护的条件：1、委托事项违法， 2、委托人利用受委托人违法或故意隐 瞒一样辩护人的义务批露义务（有利的）有利于犯罪嫌疑人的三类（不是全部）：1、不在现场证据、 2、未达刑责年龄证据、3、属依法不负刑精神病人的证据，辩护人应当及时告知 公、检。注意：不包括法院。（不在场、年龄小、精神病）义务（不利的）在执业中知悉有关情况有权予以，但准备或者正在 危国安、公共安、以及严重侵害他人人身安全的犯罪，应当及时告知司法机关（

45、公、检、法）注意：没有严重危害财产安全类的犯罪。追究律师伪证罪程序1、承办案件的侦查机关以外侦查机关办理（同案侦查机关及其下级侦查机关回避）2、 上一级侦查机关指定其他侦查机关立案侦查，或上一级侦查机关自已侦查。（上级侦查机关决定立案侦查）3、 及时通知其所在律师所或者律师协会（两选一）告知辩护权侦查阶段：被侦查机关第一次讯问或采取强制措施之日起应当告知，自己也有权委托律师，及时告知办案机关。侦查阶段只能委托律师作为辩护人，不能委托普通公民当他的辩护人。移送审查起诉阶段：3日告知犯罪嫌疑人委托律师、或其他辩护人。犯罪嫌疑人、被告人被采取强制措施的，其法定代理人、近亲戚可以代为委托。 法院受理阶

46、段：3日告知被告人委托辩护的种类自行辩护贯穿于整诉讼始终。委托辩护的公诉案件中第一次讯问，或采取强制措施之日起可以委托辩护人。自诉案件中随时法律援助辩护的前提：没有自行委托的情况下应当法律援助辩护1、盲聋哑，2、未成年，3、尚未丧失辩认或控制能力精神病（限民）人，4、无期、死刑。另：高院复核死刑案件时，应当提供法律援助辩护。（高院、死刑）注意：未成年时间：侦查中、审查起诉中、审判中，各阶段年龄为准。强制医疗案件中，应当通知法援提供法律帮助。可以法律援助辩护1、共同犯罪中，其他被告人有委托2、重大社会影响的案件3、检察抗诉的案件4、被告人的行为可能不构成犯罪的被告人拒绝辩护的属于应当法援辩护的1

47、、拒绝法援辩护，自行委托律师。不需要说明理由2、没有自行委托律师，拒绝法援辩护的，需要说明理由，可以拒绝2次，理由不成立，强制为其提供法援辩护。其他被告人拒绝辩护1、第一次可以拒绝委托、法援律师，不需要理由。可以重新委托律师辩护。2、重新开庭后再次拒绝的，法院应当准许其拒绝辩护，但只能自己辩护，不得再委托辩护。拒绝辩护的具体程序1、被告人拒绝辩护人辩护，要求另行委托或指派律师，合议庭应当准许。拒绝后没有辩护人的，应当宣布休庭，仍然有辩护人的，庭审继续进行。注意：不是延期审理2、有多个被告人的案件，部分被告人拒绝后没有辩护人，根据案件情况决定，无辩护人的是 否另案处理，有辩护人的庭审继续进行。3

48、、 庭审中新的辩护人准备时间：自宣布休庭之日起 15日止，该时间 计入审限。刑案中诉讼代理人1、被害人只能在审查起诉之2、不论是否是律师还是普通日起，才可以委托诉讼代理人。公民代理的，如需阅卷，必须经法院许可。刑事证据证据基本特征客观性客观存在的事实，不是人的主观猜测和虚假的东西（但，鉴定意见及一般生活经验判断符合事实的除外）关联性证据与待征事实 之间存的客观的 联系（肯定、否定犯罪的证据）。类似行为，品格事实，不具有关联性，但可以作为量刑参 考。合法性1、形式合法（必须符合 8种证据形式），2、提供、收集、审查程序合法。 警犬辨认、心理测试结论等不具有合法性，但可以作为线索材料。证据的种类八

49、类证据1、物证，2、书证，3、证人证言，4、被害人述，5、犯罪嫌疑人及被告人供述和辩解，6、鉴定意见，7、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，8、视听资料、电子数据。物证外部状态、部属性。脚印、墙上痕迹。实物证据1、物，2、用照片来固定物，以照片的传来形式表现，该照片也是物证。3、物证不能是种类物（替代物）书证思想和容。实物证据书面可以复印作为证据，但必须与原件核对无异。证人证言分析判断的部分不能作为证据使用。言词证据被害人述言词证据被告人供述与辩解仅有同案犯的口供也不能认定被告人有罪。同案犯的口供不属于另犯的证人证言，仍属于口供。言词证据鉴定意见言词证据勘验、检查等笔录1、主体：办案人员，2、

50、勘验对象：现场、物品、尸体，3、检查对象：身体，3、方式：文字记录、 照相、录像等。勘验、检查笔录：实物证据。辨认笔录：言词证据注意：普通老百姓，拿着相机，拍的案外现场，就是书证。视听资料、电子数据医院的X光片，视听资料：形成于诉讼之外（他人制作），容记录主要的犯罪行为和过程。电子数据：计算机、录像机、照相机储存的容。视听资料，一般是：实物证据，有述容的：可以是 言词证据。例光盘，在盗窃罪中，就是物证。在传播淫秽物品罪中，是书证（容），是物证（数量）。案外人将盗窃过程拍下来，就是视听资料。证据的理论分类按证据的来源原接证据：直接来源于案件事实本身例：王五说我杀人了、四看到王杀人（原、直）传来证

51、据：经过传递、二手上的、复制例：四听说王五说杀人了能否单独证明主要事实直接证据：直接肯定、否定犯罪，或犯罪的发生间接证据：物证，肯定是间接证据证据的表现形式言词证据：表现为人的述实物证据：表现为物的存在与证明是否有罪有罪证据：无罪证据:刑事证据证据制度的基本原则证据裁判原则含义：对案件事实的认定，必须有相应证据予以证明，没有证据或者证据不充分，不得认定案件事实。体现：认定案件事实必须依靠证据，证据必须有证据能力，必须是在法庭上查证属实（庭外质证、技术侦查证据除外）。注：合法的证据，有证据能力。关联性证据，有证明力（表现为证明力大、证明力小），自由心证原则含义：证明力大小及认定规则，法律不预先加

52、以明确规定，由裁判主体 按照自己良心、更改形成心的确信，以此作为对案件事实认定的一项证据原则体现：自由判断、心确信（存在于纠问式诉讼中，封建时期适用）非法证据排除围重点犯罪嫌疑人、被告人供述采用刑讯逼供等 非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述。排除使用。辩解不需要排除，辩解是有利于被告人的。刑讯逼供：使用肉刑或变相使用肉刑，使犯罪嫌疑人在肉体或精神上遭受剧烈疼痛或痛苦以逼取供述的行为。其他非法方法：其他非法方法与暴力、威胁相当于刑讯副供，迫使其违背意愿供述的方法。注：威胁、引诱、欺骗 获得的证据可以使用。“毒树之果"证据有效：采取刑讯逼供而获知，犯罪工具证人证言、被害人述采用暴力、威胁 等非法方法收集的证人证言、被害人述。排除使用 证人证言、被害人述可以使用的证据：引诱、欺骗获得的证据，可以使用。物证、书证必须符合3个条件。1、收集程序不合法，2、可能严重影响司法公正的，3、不能补正、不能作出合理解释的。排除使用。强制排除与补正证据种类强制排除（严重影响到证据效力） 表现为：严重程序违法、违背科学性等裁量排除（技术性违法、该注明的事项 没注明、小瑕疵，不影响实质性） 可以补正、作出合理解释，可以作为证 据书证、物证1、 物证的照片、录像、复制品：不能反映原物的外形和特征的。2、书证有更改或更改迹象 ：不能作出合理解的3、 对物证、书