第二十四章 债的转移与消灭

1、第二十四章第二十四章 债的转移与消灭债的转移与消灭第一节第一节 债的转移债的转移n一、债的移转的概念一、债的移转的概念n 债的移转，是指在债的内容与客体保持不变债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更的法律制度。的情形下，债的主体发生变更的法律制度。n 债的移转实际上是债的主体发生变更，由新债的移转实际上是债的主体发生变更，由新的债权人、债务人代替原债权人、债务人，而债的债权人、债务人代替原债权人、债务人，而债的内容保持同一性的一种法律制度。的内容保持同一性的一种法律制度。n二、债的移转的法律特征二、债的移转的法律特征n （一）债的移转为债的主体的变更（一）债的移转为债

2、的主体的变更n （二）债的移转不改变债的内容与客体（二）债的移转不改变债的内容与客体n （三）债的移转是以债权债务关系的存在为（三）债的移转是以债权债务关系的存在为前提的前提的n （四）债的移转保持债的同一性（四）债的移转保持债的同一性n三、债的移转原因三、债的移转原因 n 债的移转原因是指引起债的主体变债的移转原因是指引起债的主体变更的法律事实。能引起债的主体变更的更的法律事实。能引起债的主体变更的具体原因是多种多样的，但依其性质来具体原因是多种多样的，但依其性质来说，可分为三种：说，可分为三种：n （一）民事法律行为（一）民事法律行为n （二）法律的直接规定（二）法律的直接规定n （三）法

3、院的裁决（三）法院的裁决 n四、债权让与四、债权让与 n （一）债权让与的概念（一）债权让与的概念n 债权让与是指不改变债的关系的内债权让与是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有容，债权人将其债权移转于第三人享有的现象。的现象。 n （二）债权让与的特征（二）债权让与的特征n 1 1、债权让与具有非要式性。、债权让与具有非要式性。n 2 2、债权让与具有无因性。、债权让与具有无因性。n 3 3、债权让与是处分行为。、债权让与是处分行为。n（三）债权让与的构成要件（三）债权让与的构成要件 n 1 1、须存在有效债权。、须存在有效债权。n 2 2、被转让的债权具有可转让性。根据、

4、被转让的债权具有可转让性。根据合同法合同法第第7979条，下列债权不得转让：条，下列债权不得转让： n 基于合同性质不得转让的合同债权。基于合同性质不得转让的合同债权。n a a、基于个人信用关系而发生的债权，如雇佣、委、基于个人信用关系而发生的债权，如雇佣、委托、租赁等合同所生的债权。托、租赁等合同所生的债权。n b b、专为特定债权人利益而存在的债权，如专为特、专为特定债权人利益而存在的债权，如专为特定人讲授外语的合同。定人讲授外语的合同。n c c、不作为债权，如竞业禁止约定。、不作为债权，如竞业禁止约定。n d d、属于从权利的债权、属于从权利的债权n 依据当事人的特别约定不得转让的债

5、权。依据当事人的特别约定不得转让的债权。 n 依照法律规定不得转让的债权。依照法律规定不得转让的债权。n 3 3、让与人与受让人须就债权的的转让达成协、让与人与受让人须就债权的的转让达成协议，并且不得违背法律的有关规定。所谓议，并且不得违背法律的有关规定。所谓“不得不得违反法律的有关规定违反法律的有关规定”，包括两层含义：，包括两层含义：转让转让合同的内容不得违法，即当事人订立转让合同，合同的内容不得违法，即当事人订立转让合同，不得恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利不得恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益，不得损害社会公共利益；不得以合法形式掩益，不得损害社会公共利益；不得以合法形式掩

6、盖非法目的；不得违反法律、行政法规的强制性盖非法目的；不得违反法律、行政法规的强制性规定。规定。转让合同的形式应合法。转让合同的形式应合法。n 4 4对债务人的债权让与通知对债务人的债权让与通知n （1 1）债权让与通知的立法例）债权让与通知的立法例 n 主要有三种主义：主要有三种主义：严格限制主义，即债务人同严格限制主义，即债务人同意原则；意原则；自由主义，即债权自由让与原则；自由主义，即债权自由让与原则；折衷折衷主义，即让与通知原则。主义，即让与通知原则。n （2 2）债权让与通知的主体。债权让与通知应由）债权让与通知的主体。债权让与通知应由何人行使的问题，学者中有不同的主张。何人行使的问

7、题，学者中有不同的主张。让与人通让与人通知。知。由受让人通知。由受让人通知。让与人和受让人均可通知，让与人和受让人均可通知，结果相等，二者均值赞同。结果相等，二者均值赞同。n （3 3）债权让与通知为观念通知，可以准用民法）债权让与通知为观念通知，可以准用民法关于意思表示的有关规定。关于意思表示的有关规定。 n （4 4）债权让与通知的例外情况。债权让与通知）债权让与通知的例外情况。债权让与通知还存在一些例外情况，主要包括：还存在一些例外情况，主要包括：证券化债权让与证券化债权让与不以通知债务人为要件。不以通知债务人为要件。特殊债权的移转（电话使特殊债权的移转（电话使用权的过户）必须办理登记手

8、续。用权的过户）必须办理登记手续。当事人之间约定当事人之间约定转让债权须征得债务人同意的债权。转让债权须征得债务人同意的债权。n例题：例题：n 甲对乙享有甲对乙享有100万元的合同债权，该债权具万元的合同债权，该债权具有可转让性。甲将其债权转让与丙，则下列说法有可转让性。甲将其债权转让与丙，则下列说法中正确的有：中正确的有：n A、如甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债、如甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债权转让协议无效权转让协议无效; n B、如甲未通知乙，则甲与丙之间的债权转、如甲未通知乙，则甲与丙之间的债权转让协议无效；让协议无效； n C、如甲未通知乙，该债权转让协议有效，、如甲未通知乙，该

9、债权转让协议有效，但对乙不发生效力但对乙不发生效力n D、如甲未通知乙，该债权转让协议有效，、如甲未通知乙，该债权转让协议有效，对甲乙丙均发生效力对甲乙丙均发生效力n答案：答案：Cn【例题【例题】刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的？利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的？n A刘某转让其债权，应当通知许某刘某转让其债权，应当通知许某n B刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王

10、某转移给王某n C由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效生效n D在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符合不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符合约定所产生的抗辩约定所产生的抗辩n答案：答案：ADn（四）债权让与的法律效力（四）债权让与的法律效力 n 1 1、债权让与的内部效力、债权让与的内部效力 n 受让人成为新的债权人。受让人成为新的债权人。 n 从权利随之移转。

11、从权利随之移转。 n 交付债权证明文件。交付债权证明文件。 n 让与人对其让与的债权应负瑕疵担保责任。让与人对其让与的债权应负瑕疵担保责任。 n 债权二重让与的法律效力。债权二重让与的法律效力。n 2 2、债权让与的外部效力、债权让与的外部效力 n 债务人应向受让人履行债务。债务人应向受让人履行债务。 n 债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之。债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之。n 债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。n五、债务承担五、债务承担n （一）债务承担的概念（一）债务承担的概念 n 债务承担，亦即债务移转，指的是债务主体的变更，债务承担，

12、亦即债务移转，指的是债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务全部或部分地移转于新债务人承担的情形。全部或部分地移转于新债务人承担的情形。n （二）债务承担的法律特征（二）债务承担的法律特征 n 1 1、债务承担是通过第三人与债权人或债务人订立转、债务承担是通过第三人与债权人或债务人订立转让合同，使该第三人承受债务或者加入到债的关系中而让合同，使该第三人承受债务或者加入到债的关系中而成为债务人。成为债务人。 n 2 2、债务承担是一项相对无因行为。、债务承担是一项相对无因行为。n（三）债务承担发生的原因（三）债务承担发生的原

13、因 n 债务承担可因法律的直接规定而发生，也可因法律债务承担可因法律的直接规定而发生，也可因法律行为而发生。依当事人之间的合意而发生的债务承担最行为而发生。依当事人之间的合意而发生的债务承担最为常见。因此，一般所说的债务承担，仅是指依当事人为常见。因此，一般所说的债务承担，仅是指依当事人间的合意。间的合意。n（四）债务承担的种类（四）债务承担的种类 n 按照承担后原债务人是否免责为标准，债务承担可按照承担后原债务人是否免责为标准，债务承担可分为免责的债务承担与并存的债务承担。分为免责的债务承担与并存的债务承担。 n （1 1）免责的债务承担。）免责的债务承担。 n （2 2）并存的债务承担。）

14、并存的债务承担。 n 免责的债务承担和并存的债务承担的区别。免责的债务承担和并存的债务承担的区别。 n 二者的性质不同。免责的债务承担是债务的特定二者的性质不同。免责的债务承担是债务的特定承受，即第三人是对原存债务的承受，而非新债务的承承受，即第三人是对原存债务的承受，而非新债务的承担。因而在第三人承担债务之前发生的对原债务人的判担。因而在第三人承担债务之前发生的对原债务人的判决，同样对第三人发生效力；从属于原债务的从债务和决，同样对第三人发生效力；从属于原债务的从债务和抗辩权，也随同原债务的移转而移转于第三人。并存的抗辩权，也随同原债务的移转而移转于第三人。并存的债务承担则属于新的债务负担，

15、因为并存的债务承担的债务承担则属于新的债务负担，因为并存的债务承担的结果并不导致原债务人免除其合同债务，而且第三人的结果并不导致原债务人免除其合同债务，而且第三人的债务与原债务人的债务不必相同，所以，应视为一项新债务与原债务人的债务不必相同，所以，应视为一项新产生的债务负担，并非债务的特定承受。因而，对于原产生的债务负担，并非债务的特定承受。因而，对于原债务人的判决的既判力，并不及于并存的债务承担。第债务人的判决的既判力，并不及于并存的债务承担。第三人债务的消灭时效，也可以与原债务人债务不同而独三人债务的消灭时效，也可以与原债务人债务不同而独立进行。立进行。n 二者主体的变更不同。二者主体的变

16、更不同。 n 二者成立的条件不同。在成立条件上的最二者成立的条件不同。在成立条件上的最大不同在于，是否需要经债权人同意。大不同在于，是否需要经债权人同意。 n 第三人承担合同义务的方式和范围不同。第三人承担合同义务的方式和范围不同。免责的债务承担中的第三人只能独立地承担所移免责的债务承担中的第三人只能独立地承担所移转的债务，其承担范围一般与原债务及其从债务转的债务，其承担范围一般与原债务及其从债务相同。而并存的债务承担则是由第三人与原债务相同。而并存的债务承担则是由第三人与原债务人共同承担责任，其承担范围不得超过原债务的人共同承担责任，其承担范围不得超过原债务的限度，可以小于原债务。限度，可以

17、小于原债务。n（五）债务承担的要件（五）债务承担的要件n 合同法合同法第第8484条规定：条规定：“债务人将合同的义务全部债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”依此，依此，债务承担须具备以下要件：债务承担须具备以下要件：n 1 1、须有有效债务的存在。、须有有效债务的存在。n 2 2、所移转的债务具有可移转性。、所移转的债务具有可移转性。n 3 3、第三人须与债权人或者债务人就债务的移转达成、第三人须与债权人或者债务人就债务的移转达成合意。合意。n 4 4、债务承担须经债权人同意。、债务承担须经债权人同意。n（六）债务承担的

18、效力（六）债务承担的效力n 1 1、第三人作为债务人法律地位的产生。、第三人作为债务人法律地位的产生。n 2 2、从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担。、从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担。n 3 3、新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有、新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。的抗辩权。n【例题【例题】甲对乙享有甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的？哪些说法是正确的？nA丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权丙可以向甲主张

19、其对乙享有的抗辩权 nB丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权 nC若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿 n D若乙对甲清偿，则构成代为清偿若乙对甲清偿，则构成代为清偿n答案：答案：ABD甲乙丙三方的约定实际上是一个经过债权人同甲乙丙三方的约定实际上是一个经过债权人同意的债务承担协议。意的债务承担协议。合同法合同法第第85条规定，债务人转移条规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。所义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。所以丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权，所以以丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权，所以B项是

20、正确项是正确的，同时甲乙丙之间的三方约定也具有债权让与的性质，的，同时甲乙丙之间的三方约定也具有债权让与的性质，丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权，所以丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权，所以A项是正确的。项是正确的。债务承担之后，原债务人乙就不在原债权债务关系中，若债务承担之后，原债务人乙就不在原债权债务关系中，若丙不对甲清偿，甲也不能要求乙清偿。如果乙对甲清偿，丙不对甲清偿，甲也不能要求乙清偿。如果乙对甲清偿，则构成代为清偿。所以则构成代为清偿。所以C项是错误的，项是错误的，D项是正确的。因项是正确的。因此本题选的正确选项是此本题选的正确选项是ABD. n【例题【例题】东风公司欠顺发搬运公司搬

21、家费东风公司欠顺发搬运公司搬家费10万元，浩明公万元，浩明公司欠东风公司货款司欠东风公司货款10万元，顺发搬运公司欠东风公司货款万元，顺发搬运公司欠东风公司货款10万元，三方三公司达成协议，由浩明公司直接清偿顺发万元，三方三公司达成协议，由浩明公司直接清偿顺发搬运公司搬运公司10万元。浩明公司对于顺发搬运公司的清偿中，万元。浩明公司对于顺发搬运公司的清偿中，下列表述正确的是？下列表述正确的是？A若顺发搬运公司对东风公司的事实，诉讼时效只若顺发搬运公司对东风公司的事实，诉讼时效只有三个月，则顺发搬运公司请求浩明公司的诉讼时效亦只有三个月，则顺发搬运公司请求浩明公司的诉讼时效亦只有有3个月个月B浩

22、明公司可以东风公司对顺发搬运公司的抵销权浩明公司可以东风公司对顺发搬运公司的抵销权向顺发公司主张抵销向顺发公司主张抵销C浩明公司可以东风公司对顺发搬运公司的抗辩权，浩明公司可以东风公司对顺发搬运公司的抗辩权，向顺发搬运公司主张抗辩向顺发搬运公司主张抗辩D浩明公司可以自己对东风公司的抗辩权向顺发搬浩明公司可以自己对东风公司的抗辩权向顺发搬运公司主张抗辩运公司主张抗辩n答案：答案：CDn【例题【例题】甲欠乙甲欠乙1010万元货款，丙欠甲万元货款，丙欠甲1010万元货款，万元货款，甲、丙协商，由丙直接向乙偿还甲、丙协商，由丙直接向乙偿还1010万元，并经乙万元，并经乙同意。后丙只还掉同意。后丙只还掉

23、5 5万元，为此引起纠纷，下列表万元，为此引起纠纷，下列表述正确的是述正确的是? ?nA.A.甲、乙、丙之间的协议为债务承担甲、乙、丙之间的协议为债务承担nB.B.甲、乙、丙之间的协议为第三人履行甲、乙、丙之间的协议为第三人履行nC.C.甲仍有义务向乙清偿甲仍有义务向乙清偿5 5万元万元nD.D.乙无权要求甲清偿乙无权要求甲清偿5 5万元万元n 答案：答案：ADADn例题：例题：n老李的儿子病重住进了医院，眼看着自己欠邻居老王的一老李的儿子病重住进了医院，眼看着自己欠邻居老王的一万块钱就要到期了，但他由于经营不善，根本没有钱还债，万块钱就要到期了，但他由于经营不善，根本没有钱还债，并且自己的儿

24、子生病还等着用钱。一天，他的表姐赵某来并且自己的儿子生病还等着用钱。一天，他的表姐赵某来看他，老李把情况一说，赵某表示愿意替老李还了这笔债看他，老李把情况一说，赵某表示愿意替老李还了这笔债务，并与老李签定了债务承担协议。但是并没有征得老王务，并与老李签定了债务承担协议。但是并没有征得老王的同意。的同意。 n（1 1）债务承担协议有效吗？为什么？）债务承担协议有效吗？为什么？ n（2 2）如果老王同意的，但是事实上赵某并没有清偿到期）如果老王同意的，但是事实上赵某并没有清偿到期债务的，问老王须向谁主张违约责任？请说明理由。债务的，问老王须向谁主张违约责任？请说明理由。n答案：（答案：（1 1）无

25、效。因为债务人与第三人签定债务承担合）无效。因为债务人与第三人签定债务承担合同的，须债权人同意才生效。否则对债权人不发生任何效同的，须债权人同意才生效。否则对债权人不发生任何效力。力。 n（2 2）赵某。债务承担取得债权人同意后，债务承担生效，）赵某。债务承担取得债权人同意后，债务承担生效，第三人成为新的债务人，债权人可以向债务承担人主张债第三人成为新的债务人，债权人可以向债务承担人主张债权，如果债务承担人不履行债务的，须承担违约责任。权，如果债务承担人不履行债务的，须承担违约责任。n例题：例题：n甲企业因欠乙企业甲企业因欠乙企业5050万元货款，遂将对丙企业的万元货款，遂将对丙企业的5050

26、万元的万元的债权转让给乙企业，并通知了丙企业。因丙企业到期无力债权转让给乙企业，并通知了丙企业。因丙企业到期无力支付乙企业的支付乙企业的5050万元款项引起纠纷。下列表述正确的是万元款项引起纠纷。下列表述正确的是（ ）。）。n A A、甲企业与乙企业的债权转让协议无效，因为未取、甲企业与乙企业的债权转让协议无效，因为未取得丙企业的同意得丙企业的同意 n B B、甲企业与乙企业的债权转让协议有效，因为债权、甲企业与乙企业的债权转让协议有效，因为债权转让协议不以取得债务人的同意为要件转让协议不以取得债务人的同意为要件 n C C、乙企业因丙企业的无力支付可向甲企业请求支付，、乙企业因丙企业的无力支

27、付可向甲企业请求支付，因为甲企业对丙企业的清偿能力负有保证义务因为甲企业对丙企业的清偿能力负有保证义务 n D D、乙企业因丙企业的无力支付不得向甲企业请求支、乙企业因丙企业的无力支付不得向甲企业请求支付，因为甲企业已脱离了原债权债务关系付，因为甲企业已脱离了原债权债务关系 n答案：答案：BDBDn六、债的概括承受六、债的概括承受n（一）债的概括承受的概念（一）债的概括承受的概念 n 债的概括承受是指债的一方主体将其债权债的概括承受是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。债务一并移转于第三人。n（二）债的概括承受的原因（二）债的概括承受的原因 n 1 1、当事人之间的合同。当事人之间可以

28、签、当事人之间的合同。当事人之间可以签订合同约定债的概括承受。这种债的概括承受订合同约定债的概括承受。这种债的概括承受叫做意定概括承受。叫做意定概括承受。 n 2 2、法律的直接规定。根据法律的直接规定、法律的直接规定。根据法律的直接规定也可以发生债的概括承受。这种债的概括承受也可以发生债的概括承受。这种债的概括承受叫做法定概括承受。叫做法定概括承受。 n（三）债的概括承受的种类（三）债的概括承受的种类n 1 1、合同承受、合同承受 n 合同承受，是指合同当事人一方与第三人订立合同，合同承受，是指合同当事人一方与第三人订立合同，将其合同权利义务全部或部分地移转给该第三人，经对方将其合同权利义务

29、全部或部分地移转给该第三人，经对方当事人同意后，由该第三人承受合同地位，全部或部分地当事人同意后，由该第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同权利、承担合同义务。享受合同权利、承担合同义务。 n 合同承受的构成要件合同承受的构成要件 n 第一，基于合同或法律的直接规定。第一，基于合同或法律的直接规定。 n 第二，合同承受限于双务合同。第二，合同承受限于双务合同。 n 第三，合同承受必须经对方当事人同意。第三，合同承受必须经对方当事人同意。n 2 2、企业合并、企业合并 n 企业合并是指两个以上的企业合并为一个企业。企业合并是指两个以上的企业合并为一个企业。 n 企业合并，依通知或公告而发生效力

30、。企业合并，依通知或公告而发生效力。 n 企业法人合并，其权利义务由变更后的法人来享有企业法人合并，其权利义务由变更后的法人来享有和承担。和承担。第二节第二节 债的消灭债的消灭n一、债的消灭的概念一、债的消灭的概念 n 债的消灭，又称为债的终止，是指债的关系当事人债的消灭，又称为债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复存在。双方间的权利义务于客观上已不复存在。n二、债的消灭的原因二、债的消灭的原因 n 债的消灭的原因，是指能够引起债的消灭的法律事债的消灭的原因，是指能够引起债的消灭的法律事实。债的消灭原因可分为以下几类：实。债的消灭原因可分为以下几类： n 1 1基于债的目的

31、达到而消灭。基于债的目的达到而消灭。 n 2 2基于债的目的不能达到而消灭。基于债的目的不能达到而消灭。 n 3 3基于当事人的意思而消灭。基于当事人的意思而消灭。 n 4 4基于法律的直接规定。基于法律的直接规定。n三、债的消灭的法律后果三、债的消灭的法律后果 n 1 1债的关系不再存在。债的关系不再存在。n 2 2债的从权利终止。债的从权利终止。n四、清偿四、清偿 n（一）清偿的概念（一）清偿的概念 n 清偿，亦即履行，是指债务人按照法律的规定或者合清偿，亦即履行，是指债务人按照法律的规定或者合同的约定向债权人履行义务。同的约定向债权人履行义务。 n 清偿与履行的意义相同，只不过履行是从债

32、的效力、清偿与履行的意义相同，只不过履行是从债的效力、债的动态方面讲的；而清偿则是从债的消灭的角度而言的。债的动态方面讲的；而清偿则是从债的消灭的角度而言的。债务一经履行，债权即因其达到目的而消灭，因此，清偿债务一经履行，债权即因其达到目的而消灭，因此，清偿为债的消灭原因。为债的消灭原因。n（二）清偿费用（二）清偿费用 n 1 1清偿费用的概念清偿费用的概念 n 清偿费用，是指清偿所需要的必要费用，包括运送费、清偿费用，是指清偿所需要的必要费用，包括运送费、包装费、汇费、登记费、通知费等。包装费、汇费、登记费、通知费等。n 2 2清偿费用的承担清偿费用的承担 n 对于清偿费用，法律无明文规定、

33、当事人无约定时，对于清偿费用，法律无明文规定、当事人无约定时，由债务人负担。但因债权人变更住所或其他行为而致清偿由债务人负担。但因债权人变更住所或其他行为而致清偿费用增加时，增加的费用由债权人负担。费用增加时，增加的费用由债权人负担。n（三）代为清偿（三）代为清偿 n 1.1.定义：在法律有规定或合同有约定时，清偿定义：在法律有规定或合同有约定时，清偿可由第三人进行，此即代为清偿。可由第三人进行，此即代为清偿。 n 2.2.代为清偿的适用条件为：代为清偿的适用条件为： n （1 1）依债的性质，可以由第三人代为清偿。）依债的性质，可以由第三人代为清偿。 n （2 2）债权人与债务人之间无不得由

34、第三人代为）债权人与债务人之间无不得由第三人代为清偿的约定。清偿的约定。 n （3 3）债权人没有拒绝代为清偿的正当理由，债）债权人没有拒绝代为清偿的正当理由，债务人也无提出异议的正当理由。务人也无提出异议的正当理由。 n （4 4）代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的）代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思。意思。n3.3.代为清偿的效力表现在：代为清偿的效力表现在： n （1 1）对债权人与债务人之间关系的影响。由于代为清偿是因第三）对债权人与债务人之间关系的影响。由于代为清偿是因第三人以为债务人的意思而为清偿，所以，在债权人与债务人之间，债的人以为债务人的意思而为清偿，所以，在债权人与

35、债务人之间，债的关系归于消灭，债务人免除义务。但在双务合同中，须双方的债务均关系归于消灭，债务人免除义务。但在双务合同中，须双方的债务均获清偿，合同关系才消灭。如果债权人无正当理由而拒绝受领代为清获清偿，合同关系才消灭。如果债权人无正当理由而拒绝受领代为清偿时，应负受领迟延责任。偿时，应负受领迟延责任。 n （2 2）对债权人与第三人之间关系的影响。代为清偿的第三人如系）对债权人与第三人之间关系的影响。代为清偿的第三人如系就债务履行有利害关系的第三人，则依清偿代位制度，在其可得求偿就债务履行有利害关系的第三人，则依清偿代位制度，在其可得求偿的范围内，债权人所享有的权利当然移转于第三人；如果为其

36、他第三的范围内，债权人所享有的权利当然移转于第三人；如果为其他第三人，也可依约定而在其求偿权的范围内代位债权人。人，也可依约定而在其求偿权的范围内代位债权人。 n （3 3）对第三人与债务人之间关系的影响。如果第三人与债务人之）对第三人与债务人之间关系的影响。如果第三人与债务人之间有委托合同，则适用委托合同的规范，第三人有求偿权。如果第三间有委托合同，则适用委托合同的规范，第三人有求偿权。如果第三人与债务人之间既无委托合同又无其他履行上的利害关系，第三人可人与债务人之间既无委托合同又无其他履行上的利害关系，第三人可依无因管理或不当得利的规定求偿。于此场合，第三人负有及时通知依无因管理或不当得利

37、的规定求偿。于此场合，第三人负有及时通知债务人其清偿事实的义务，应负损害赔偿责任。不过，该赔偿债务不债务人其清偿事实的义务，应负损害赔偿责任。不过，该赔偿债务不妨与第三人（清偿人）的求偿权相抵销。第三人以赠与的意思为清偿妨与第三人（清偿人）的求偿权相抵销。第三人以赠与的意思为清偿的，不发生求偿权。的，不发生求偿权。 n 第三人因代为清偿而有代位权。第三人在其求偿权的范围内，得第三人因代为清偿而有代位权。第三人在其求偿权的范围内，得对债务人行使债权人的一切权利。债务人对于债权人有可得抗辩的事对债务人行使债权人的一切权利。债务人对于债权人有可得抗辩的事由，有可供抵销的债权的，对于代位后的第三人也可

38、主张。第三人因由，有可供抵销的债权的，对于代位后的第三人也可主张。第三人因代为清偿而享有求偿权与代位权，为请求权的并存，因其中一权利的代为清偿而享有求偿权与代位权，为请求权的并存，因其中一权利的行使而得到满足时，其他权利即归于消灭。行使而得到满足时，其他权利即归于消灭。n（四）清偿的抵充（四）清偿的抵充n 1 1清偿抵充的概念清偿抵充的概念 n 清偿抵充是指债务人对同一债权人负担数宗清偿抵充是指债务人对同一债权人负担数宗同种债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务同种债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或某几宗债务的现象。时，决定该履行抵充某宗或某几宗债务的现象。n 2

39、2清偿抵充的构成要件清偿抵充的构成要件 n 必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。 n 数宗债务的种类相同。数宗债务的种类相同。 n 必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少足以清偿一宗债务。否则，债权人可以拒但至少足以清偿一宗债务。否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。n 3 3清偿抵充的方法有三种清偿抵充的方法有三种 n 合同上的抵充。合同上的抵充。 清偿人指定的抵充。清偿人指定的抵充。 n 法定抵充。法定抵充。合同法解释二合同法解释二第二十条第二十条 债务人债务

40、人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺

41、序有约定的除外。偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。n 4 4、清偿抵充的顺序、清偿抵充的顺序 n 合同法解释二合同法解释二第二十一条第二十一条 债务人除主债务之债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。（三）主债务。n五、抵销五、抵销 n（一）抵销的概念（一）抵销的概念 n 抵销是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两

42、抵销是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。n（二）抵销产生的根据（二）抵销产生的根据 n 抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵销与合意抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵销与合意抵销。抵销。n 1 1法定抵销。法定抵销是指具备法律所规定的条件法定抵销。法定抵销是指具备法律所规定的条件时，依当事人一方的意思表示所为的抵销。时，依当事人一方的意思表示所为的抵销。 n 抵销权，属于形成权。通常所说的抵销即是指法定抵销权，属于形成权。通常所说的抵销即是指法定抵销。抵销。n 2 2合意抵销。合意抵销又称为契约上抵销，是指依

43、合意抵销。合意抵销又称为契约上抵销，是指依当事人双方的合意所为的抵销。当事人双方的合意所为的抵销。n（三）抵销的功能（三）抵销的功能 n 1 1抵销可节省给付的交换，降低交易成本。抵销可节省给付的交换，降低交易成本。 n 2 2抵销还有担保作用。抵销还有担保作用。n（四）抵销的构成要件（四）抵销的构成要件 n 1 1法定抵销的构成要件法定抵销的构成要件 n 根据根据合同法合同法第第9999条之规定，抵销必须具备以下条之规定，抵销必须具备以下要件：要件：n （1 1）须双方互负有债务，互享有债权。）须双方互负有债务，互享有债权。n （2 2）双方互负的债务的给付为同一种类，即标的物）双方互负的债

44、务的给付为同一种类，即标的物的种类、品质相同。的种类、品质相同。n （3 3）须双方的债务均届清偿期。）须双方的债务均届清偿期。n （4 4）须双方的债务均为可抵销的债务。）须双方的债务均为可抵销的债务。n 当事人双方存在的两个债权债务必须合法有当事人双方存在的两个债权债务必须合法有效。效。 n 在附停止条件的债权中，在条件成就前，债在附停止条件的债权中，在条件成就前，债权尚不发生效力，自不能抵销；在附解除条件的权尚不发生效力，自不能抵销；在附解除条件的债权中，在条件成就前，债权有效存在，故得为债权中，在条件成就前，债权有效存在，故得为抵销。即使条件成就时，也不影响此前进行的抵抵销。即使条件成

45、就时，也不影响此前进行的抵销的效力。销的效力。 n 超过诉讼时效期间的债权不得作为主动债权超过诉讼时效期间的债权不得作为主动债权而主张抵销。而主张抵销。 n 附有同时履行抗辩权的债权，不得作为主动附有同时履行抗辩权的债权，不得作为主动债权而主张抵销。债权而主张抵销。 n 2 2意定抵销的构成要件。意定抵销的构成要件。 n 合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销。它重视当事人的意思自由，可不受法律规抵销。它重视当事人的意思自由，可不受法律规定的构成要件的限制；由当事人自由约定，其效定的构成要件的限制；由当事人自由约定，其效力也决定于当事人的约定。当事人订

46、立的这种合力也决定于当事人的约定。当事人订立的这种合同，叫做抵销合同。其成立应以合同法关于合同同，叫做抵销合同。其成立应以合同法关于合同订立的规定，订立的规定，合同法合同法第第100100条规定，条规定，“当事当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。方协商一致，也可以抵销。”这里规定的就是合这里规定的就是合意抵销。意抵销。n（五）抵销的效力（五）抵销的效力n 抵销因可使双方的债务消灭，因而抵销权为形成抵销因可使双方的债务消灭，因而抵销权为形成权。抵销权的行使由抵销权人将其抵销的意思表示通权。抵销权的行使由抵销权人将其抵销的

47、意思表示通知对方即可发生效力。知对方即可发生效力。合同法合同法第第9999条第条第2 2款规定，款规定，“当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”抵销的效抵销的效力主要表现在以下方面：力主要表现在以下方面： n 第一，双方的债权债务于抵销数额内消灭。第一，双方的债权债务于抵销数额内消灭。 n 第二，因抵销双方债务的消灭为绝对消灭。第二，因抵销双方债务的消灭为绝对消灭。 n 第三，抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消第三，抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消灭债的效力。灭债的

48、效力。n【例题【例题】甲装修公司欠乙建材商场货款甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，万元，乙商场需付甲公司装修费乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？(2005/三三/4)n A甲公司有权主张抵销甲公司有权主张抵销n B甲公司主张抵销，须经乙商场同意甲公司主张抵销，须经乙商场同意n C双方债务性质不同，不得抵销双方债务性质不同，不得抵销n D乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销n答案：

49、答案：Bn六、提存六、提存n（一）提存的概念（一）提存的概念 n 提存是指由于债权人的原因致使债务人在债提存是指由于债权人的原因致使债务人在债务已届履行期而无法向其交付合同的标的物时，务已届履行期而无法向其交付合同的标的物时，债务人依法将该标的物交给提存部门而消灭合同债务人依法将该标的物交给提存部门而消灭合同的制度。的制度。 n（二）提存的法律意义（二）提存的法律意义n 通过提存，债务人得将其无法给付给债权人通过提存，债务人得将其无法给付给债权人的标的物交给提存机关保存，以代替向债权人的的标的物交给提存机关保存，以代替向债权人的给付，从而免除自己的清偿责任。债务人提存后，给付，从而免除自己的清

50、偿责任。债务人提存后，债务人的债务即消灭，因而提存亦为债的消灭原债务人的债务即消灭，因而提存亦为债的消灭原因。因。n（三）提存的构成要件（三）提存的构成要件n 1 1债务人在债务已届履行期而无法向债权人交付债债务人在债务已届履行期而无法向债权人交付债的标的物。的标的物。n 2 2债务人无法交付债标的物是由于债权人的原因。债务人无法交付债标的物是由于债权人的原因。依依合同法合同法第第101101条规定，有下列情形之一，难以履行条规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：债务的，债务人可以将标的物提存： n （1 1）债权人无正当理由拒绝受领。）债权人无正当理由拒绝受领。n （

51、2 2）债权人下落不明。）债权人下落不明。n （3 3）债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事）债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事行为能力未确定监护人。行为能力未确定监护人。n （4 4）法律规定的其他情形。）法律规定的其他情形。n 3 3提存的主体要合格。提存的主体，又称提存的当提存的主体要合格。提存的主体，又称提存的当事人，包括提存人、提存受领人（即债权人）、提存机关。事人，包括提存人、提存受领人（即债权人）、提存机关。n 4 4提存的标的必须与合同标的相符，且适于提存。提存的标的必须与合同标的相符，且适于提存。n（四）提存的程序（四）提存的程序 n 1 1申请提存。申请提存。n

52、2 2审查同意。审查同意。n 3 3提存标的物。提存标的物。n 4 4制作提存证书。制作提存证书。n 5 5通知提存受领人。通知提存受领人。n（五）提存的效力（五）提存的效力 n 提存涉及三方当事人，一经成立后发生三方面的效提存涉及三方当事人，一经成立后发生三方面的效力。力。 n 1 1提存人和提存受领人之间的效力提存人和提存受领人之间的效力 n （1 1）提存人的权利和义务）提存人的权利和义务 n 债因提存而免责。债因提存而免责。通知提存受领人的义务。通知提存受领人的义务。 n （2 2）提存受领人的权利和义务）提存受领人的权利和义务 n 提存物的所有权移转于提存受领人。提存物的所有权移转于

53、提存受领人。标的物标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人所有。归债权人所有。提存费用由债权人负担。提存费用由债权人负担。n 2 2提存人与提存机关间的效力提存人与提存机关间的效力 n （1 1）于提存成立后，提存机关有妥善保管提存物的）于提存成立后，提存机关有妥善保管提存物的义权利和义务。义权利和义务。n （2 2）提存人享有取回提存物的权利。）提存人享有取回提存物的权利。n 3 3提存受领人和提存机关之间的效力提存受领人和提存机关之间的效力n （1 1）提存受领人的权利和义务）提存受领人的权利和义务 n 债权人享有领取提

54、存物的权利。债权人享有领取提存物的权利。提存受领人提存受领人领取提存标的物时，应提供身份证明、提存通知书或公领取提存标的物时，应提供身份证明、提存通知书或公告，以及有关债权的证明。告，以及有关债权的证明。承担因提存所支出的费用。承担因提存所支出的费用。n （2 2）提存机关的权利和义务）提存机关的权利和义务 n 提存机关不得挪用提存标的物。提存机关不得挪用提存标的物。对过错造成对过错造成提存物毁损、灭失的，承担赔偿责任。提存物毁损、灭失的，承担赔偿责任。公证处未按法公证处未按法定或当事人约定条件给付提存标的给当事人造成损失的，定或当事人约定条件给付提存标的给当事人造成损失的，公证处负有连带赔偿

55、责任。公证处负有连带赔偿责任。对符合给付条件的，提存对符合给付条件的，提存机关拒绝给付而给当事人造成损失的，负赔偿责任。机关拒绝给付而给当事人造成损失的，负赔偿责任。收取提存费用或留置与提存费用价值相当提存物的权利。收取提存费用或留置与提存费用价值相当提存物的权利。n03司考真题卷三第司考真题卷三第44题题：甲与乙签订销售空调甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？说法哪些是正确的？nA.甲可以向有关部门提存这批空调甲可以向有关部门提

56、存这批空调nB.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁烧毁5台，其损失应由甲承担台，其损失应由甲承担nC.提存费用应由乙支付提存费用应由乙支付nD.若自提存之日起若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归年内乙不领取空调，则归甲所有甲所有n答案：答案：ACn七、免除七、免除n（一）免除的概念（一）免除的概念 n 免除即债权人抛弃债权，免除了债务人的部分或全免除即债权人抛弃债权，免除了债务人的部分或全部债务，从而部分或全部终止债的关系的单方行为。部债务，从而部分或全部终止债的关系的单方行为。 n（二）免除的性质（二）免除的性质 n 1 1肯定说认为免除为契约，即双方的法律行为，肯定说认为免除为契约，即双方的法律行为，n 2 2反对说则认为，免除为单独行为，债权人无须征反对说则认为，免除为单独行为，债权人无须征得债务人的同意。得债务人的同意。n（三）免除的法律特征（三）免除的法律特征 n 1 1免除是无因行为。免除是无因行为。n 2 2免除为无偿行为。免除为无偿行为。n 3 3免除为非要式行为。免除为非要式行为。n（四）免除成立的要件（四）免除成立的要件 n 1 1所免除的债权必须是法律未禁止抛弃的债权。所免除的债权必须是法律未禁止抛弃的债权。n 2 2免除人须对所免除的债权享有处分权。免除人须对所免除的债权享有处分权。n 3 3免除须