第十一章 合同权利义务的终止

1、合同权利义务的终止，简称为合同的终止，又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭。合同法第91条规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。按照课程体系安排，上述情形中，合同解除（第2项）已经在前一章加以介绍，本章仅讨论清偿（第1项）、抵消、提存、免除、混同等其他合同权利义务终止的原因。此外，合同法第92条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通

2、知、协助、保密等义务。例如，离职的受雇人仍应为厂家或其它雇主保守营业秘密；房屋的出租人在租赁合同终止后仍应允许承租人在适当位置张贴移居启事等。当事人违反上述合同终止后的义务（后合同义务），应承担损害赔偿责任。对此合同法解释（二）（以下简称“法释20095号”）第22条规定，当事人一方违反合同法第九十二规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。一、清偿的概念清偿，是指按合同的约定实现债权目的的行为。清偿与履行的意义相同，只不过合同履行是从合同效力、合同的动态方面观察，而清偿则是从合同的权利义务终止、债权的消灭的角度着眼的。二、代为清偿代为清偿，是指清偿由第

3、三人代而为之的制度。其必须符合以下要件：（1）依合同性质，可以由第三人代为清偿。如作为合同关系内容的债务属于专属性的，则性质上不许代为清偿。（2）债权人与债务人之间没有不得由第三人代为清偿的约定，即使有约定，也必须在代为清偿前为之，否则无效。（3）债权人没有拒绝代为清偿的特别理由，债务人也无提出异议的正当理由。（4）代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思。三、清偿费用对于清偿费用，法律无明文规定、当事人又无约定的，由债务人负担。四、清偿的抵充清偿抵充必须具备如下要件：（一）必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。（二）数宗债务的种类相同。种类不同者，自可依给付的种类确定系清偿何宗债务。例如，债

4、务人借米、面各50斤，债务人若提出偿还50斤米时，不发生抵充问题。若债权人先订购某种书籍100册，后又追加50册，此时债务人只送交50册，即发生抵充的效果。（三）必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。清偿抵充的方法有三种：（一）合同上的抵充。（二）清偿人指定的抵充。（三）法定抵充。一、抵销概述抵销，是指二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与相对人的债务在对等额内相互消灭。主张抵销的债权，称为主动债权（自动债权或能动债权）。被抵销的债权，叫做被动债权（受动债权或反对债权）抵销依其产生的根据不同，可分为法

5、定抵销和合意抵销两种。主动债权抵销被动债权法定抵销，是指由法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可发生抵销的效力。（合同法第99条）其中依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权利，称为抵销权，属于形成权。合意抵销，是指按照当事人双方的合意所为的抵销。（合同法第100条）当事人订立的这种合同叫做抵销合同，其效力是消灭当事人之间同等数额之内的合同关系。抵销的功能。二、抵销的要件（一）法定抵销的要件按照合同法第99条规定，抵销必须具有以下要件才能生效：1、必须是双方当事人互负债务、互享债权对此还需要注意以下几个问题：（1）当事人双方存在的两个债权债务，必须合法有效。任何一个债权

6、债务不能有效存在，就当然不能抵销。（2）就主动债权而言，必须有请求权存在，请求力被排除的不完全债权，不得作为主动债权而主张抵销。（3）超过诉讼时效的债权，不得作为主动债权，否则无疑于强迫对方履行自然债务。（4）附有同时履行抗辩权的债权，不得以之为主动债权而主张抵销，否则即为剥夺相对人的抗辩权。（5）第三人的债权，即使取得该第三人的同意，也不能以之为抵销。2、双方互负债务，必须标的物种类、品质相同。3、必须是自动债权已届清偿期。4、须双方债务均适于抵销根据第90条但书，依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的债务不得抵销。不得抵销的债务，主要有三种情形：（1）依债的性质不得抵销。例如，相互不得竞业

7、的不作为债务，或者提供劳务的单纯不作为债务，均为性质上不得抵销的债务。（2）依特约不得抵销的债务。当事人之间有禁止抵销的约定的，债务不得抵销。（3）法律禁止抵销的债务。（二）合意抵销的要件依据合同法第100条，当事人双方通过缔结抵销合同而相互消灭债务，其要件一般如下：1. 抵销合同的成立原则上要以二人互负债务为要件。 2. 二人互负债务的标的物种类、品质可以不同。3双方的债权或一方的债权，虽未届清偿期，仍得以合同为抵销。 4当事人不独得依抵销合同减轻法律上抵销的要件，也可以依合同加重其要件。三、抵销的方法对于抵销，法国民法典采取当然抵销主义，即双方债权适于抵销状态时，无须当事人就此为任何行为，

8、依法律规定自动发生抵销的效果（第1290条）。与此不同，德国民法典要求当事人为抵销的意思表示，此发生抵销的法律效力（第388条）。我国合同法第99条第2款前段规定，当事人主张抵销的，应当通知对方。显然是采后者的模式。同时由于抵销权为形成权，抵销本身为单独行为，其本身即为确定法律关系，若容许附条件，将使法律关系愈不确定，易陷相对人于不利，故为保护相对人的利益，抵销的意思表示，原则上不得附条件或附期限（合同法第99条第2款后段）。四、抵销的效力抵销应有债权人以意思表示向被动债权人为之，依据合同法第99条第2款中段，该抵销应以通知的方式为之，自通知到达对方时生效。被动债权人为无行为能力人或限制行为能

9、力人时，以通知到达其法定代理人处为发生效力。其效力具体表现为：（一）抵销使双方的债权按照抵销数额而消灭。（二）抵销为债权的行使，依据民法通则第140条规定，诉讼时效开始中断，。（三）抵销为法律行为，原则上不溯及既往。一、提存的概念广义的提存，是指将金钱、有价证券及其他财产寄存于作为国家机关的提存部门，再由他人自提存部门领取该财产，进而达到特定目的的制度。 提存人提存部门提存部门 被提存人被提存人提存提存提存物领取提存物领取请求权请求权 清偿提存，简言之，指作为清偿代用的提存，是提存人（债务人）通过将标的物提存，达到使合同权利义务终止效果的提存（参照合同法第91条）。 二、提存的原因合同法第一百

10、零一条 有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人； （四）法律规定的其他情形。 标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。 按照该条规定，依此分析如下：（一）债权人迟延受领合同法第101条第1款第1项使用的术语是“债权人无正当理由拒绝受领”。（二）债权人下落不明债权人下落不明，包括债权人不清、地址不详，债权人失踪有无代管人等。（三）债权人死亡或丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人（四）法律规定的其他情形三、提存的主体提存

11、的主体，又称提存的当事人，包括提存人（提存之债的债务人）、债权人（提存受领人）、提存机关。其中，提存机关在我国为公证处。（提存公证规则第2条）四、提存的标的物提存公证规则第7条规定：“下列标的物可以提存：（一）货币；（二）有价证券、票据、提单、权利证书；（三）贵重物品；（四）担保物（金）或其替代物；（五）其他适宜提存的标的物。” 此处值得注意的是，合同法第101条第2款规定，标的物不适宜提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。五、提存的方法依据合同法第102条规定，提存人应当将提存事实通知受领人并交付提存书。六、提存的效力（一）债务消灭（二）债权人提存物领取请

12、求权 该请求权有若干限制，依据合同法 第104条第1款但书和第2款规定，债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除费用后归国家所有。（三）提存标的物的风险负担合同法第103条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。（四）提存标的物的取回 依合同法第376条第1款，寄存人可以随时领取保管物。一、免除概说免除，是指债权人抛弃债权的单独行为。免除作为债的消灭原因，为各国民法所承认，但对其法律性质，却

13、看法不一。德国民法典第397条认为免除为契约，而奥地利民法典第1444条、日本民法典第519条和我国台湾地区“民法”第343条采取单独行为说，我国合同法亦然。免除的意思表示无需特定方式，为非要式行为。免除为债权人处分债权的行为，因而需要债权人具有处分该债权的能力。二、免除的方法免除应由债权人向债务人以意思表示为之。三、免除的效力合同法第105条规定，债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。一、混同概述混同，指债权与债务同归于一人的现象（确切地说，是就一个债权，其债权人的地位与债务人的地位同归于一个）。（合同法第106条）债务人继承债权人的遗产、债权人公司与债务人公司合并、债务人自债权人受让债权等，可得发生混同现象。 混同作为法律事实，性质上属于“事件”。 二、