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文档简介
1、历年考情介绍 1.考试时间:120 分钟;2015 年考试在5 月30 日下午14:00-16:00 2.有一定规定难度,不排除超纲题目; 3.考试题型及分值分布 题型 单选题 多选题 题量 60 题 20 题 分数 60 分 40 分 第一章建设工程基本法律知识第一章建设工程基本法律知识 10, 10,14,13 一、建设工程法律体系一、建设工程法律体系 法律体系的基本框架法律体系的基本框架 法的形式和效力层级法的形式和效力层级 建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法律、行政法规和相关法律的关系 (一)法律体系的基本框架(一)法律体系的基本框架 1 宪法:宪法: 选举法、国籍法、组织法、区
2、域自治法选举法、国籍法、组织法、区域自治法 2 民法商法民法商法 : 民法通则、合同法、物权法、侵权民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法责任法、公司法、招标投标法 3 行政法:行政处罚法、行政复议法、行政许可法、行政法:行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法等环境影响评价法、建筑法等 4 经济法经济法 :标准化法、节约能源法、反垄断法、:标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法、政府采购法、 5 社会法:社会法: 劳动法、安全生产法、劳动合同法、劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法等矿山安全法等 6 刑法刑法 : 刑法刑法 7 诉讼与非诉讼程序法
3、诉讼与非诉讼程序法 民事诉讼法、行政诉讼法、刑民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、事诉讼法、仲裁法、 (二)法的形式和效力层级(二)法的形式和效力层级 1、法的形式、法的形式 (1)宪法:全国人大;)宪法:全国人大; (2)法律:全国人大及其常委会;()法律:全国人大及其常委会;( “法法”) (3)行政法规:国务院;()行政法规:国务院;( “条例条例”) (4)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人 大及其常委会、国务院批准的较大的市大及其常委会、国务院批准的较大的市 人大及其常人大及其常 委会;(委会;(“条例条例”) (5)部
4、门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计)部门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计 署署 (“办法办法”、 “规定规定”) (6)地方规章:省政府、省会所在的市政府、国务院批)地方规章:省政府、省会所在的市政府、国务院批 准的较大的市政府;准的较大的市政府; (7)国际条约)国际条约 注:行政规章包括部门规章和地方性规章注:行政规章包括部门规章和地方性规章 【例例1】中华人民共和国建设工程质量管理条例中华人民共和国建设工程质量管理条例属于属于( )。()。(12真)真) A、法律、法律 B、行政法规、行政法规 C、部门规章、部门规章 D、司法解释、司法解释 【例例2】下列国家机关中,有权
5、制定地方性法规的有下列国家机关中,有权制定地方性法规的有( )。()。(12真)真) A、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会 B、省、自治区、直辖市的人民政府、省、自治区、直辖市的人民政府 C、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常 委会委会 D、省级人民政府所在地的市级人民政府、省级人民政府所在地的市级人民政府 E、国务院各部委、国务院各部委 【例例1】中华人民共和国建设工程质量管理条例中华人民共和国建设工程质量管理条例属于属于( )。()。(12真)真) A、法律、法律 B、行政法规、行政法
6、规 C、部门规章、部门规章 D、司法解释、司法解释 【参考答案参考答案】B 【例例2】下列国家机关中,有权制定地方性法规的有下列国家机关中,有权制定地方性法规的有( )。()。(12真)真) A、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会 B、省、自治区、直辖市的人民政府、省、自治区、直辖市的人民政府 C、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常 委会委会 D、省级人民政府所在地的市级人民政府、省级人民政府所在地的市级人民政府 E、国务院各部委、国务院各部委 【参考答案参考答案】AC 2、法的效力等级。、
7、法的效力等级。 (1)上位法优于下位法:)上位法优于下位法: 安全生产法安全生产法优于优于安全生产安全生产管理条例管理条例 宪法宪法法律法律行政法规行政法规地方性法规(部门规章)地方性法规(部门规章)地方政府规章地方政府规章 (2)特别法优于一般法:)特别法优于一般法: 招标投标法招标投标法优于优于合同法合同法 (3)新法优于旧法:)新法优于旧法: 物权法物权法优于优于担保法担保法 (4)特殊情况)特殊情况(重要重要) 1)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决;(注:致,不能确定如何适用时
8、,由全国人大常委会裁决;(注:制定机关裁决)制定机关裁决) 2)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国不一致,不能确定如何适用时,由国 务院裁决;(注:制务院裁决;(注:制定机关裁决)定机关裁决) 3)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致 时,由制定机构裁决;(注:制定机时,由制定机构裁决;(注:制定机 关裁决)关裁决) 4)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能 确定如何适用时
9、,由国务院提出意确定如何适用时,由国务院提出意 见。国务院认为适用见。国务院认为适用 地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规 定;认为适用部门规章的,定;认为适用部门规章的, 应当提请全国人大常委会决;应当提请全国人大常委会决; (注:人大与政府相互制约)(注:人大与政府相互制约) 5)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事 项的规定不一致时,由国务院裁决。项的规定不一致时,由国务院裁决。 6)根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适)根据授权制定的法规与法律规定不一
10、致,不能确定如何适 用时,由全国人大常委会裁决。用时,由全国人大常委会裁决。 5)备案和审查)备案和审查【例例】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国务院认为适用部门规章的,应当适(务院认为适用部门规章的,应当适( )。)。 A、国务院裁决、国务院裁决 B、全国人大常委会裁决、全国人大常委会裁决 C、地方性法规、地方性法规 D、部门规章、部门规章 【例例】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由
11、国务院提出意见。国一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国务院认为适用部门规章的,应当适(务院认为适用部门规章的,应当适( )。)。 A、国务院裁决、国务院裁决 B、全国人大常委会裁决、全国人大常委会裁决 C、地方性法规、地方性法规 D、部门规章、部门规章 【参考答案参考答案】B 知识点小结知识点小结 本节每年一般考一道题,单选题居多,主要考点集中本节每年一般考一道题,单选题居多,主要考点集中在法的形式和法的效力。法的形式主要两种在法的形式和法的效力。法的形式主要两种 考法,一是考法,一是考法的形式的制定机关,二是给定一个具体法律判断属考法的形式的制定机关,二是给定一个具体法律判断属于何
12、种形式;法的效力主要考效力于何种形式;法的效力主要考效力 冲突解决的特殊规则,冲突解决的特殊规则,最难理解的是地方性法规与部门规章之间的冲突解决规最难理解的是地方性法规与部门规章之间的冲突解决规则。则。 二、建设工程法人制度二、建设工程法人制度 法人应具备的条件法人应具备的条件 法人在建设工程中的地位和作用法人在建设工程中的地位和作用 企业法人与项目经理部的法律关系企业法人与项目经理部的法律关系 (一)法人应具备的条件及其在建设工程中的地(一)法人应具备的条件及其在建设工程中的地位和作用位和作用 1、法人成立的条件、法人成立的条件 1)依法成立;)依法成立; 2)有必要的财产或者经费;)有必要
13、的财产或者经费; 3)有自己的名称、组织机构和场所;)有自己的名称、组织机构和场所; 4)能够独立承担)能够独立承担民事民事责任责任 (注:法人与其他(注:法人与其他 组织最主要的区别)组织最主要的区别) (相对重要相对重要)法定代表人:依据法律或法人章程行使职权法定代表人:依据法律或法人章程行使职权 法人住所:主要办事机构所在地法人住所:主要办事机构所在地 【例例】在下列机构中,不具有法人资格在下列机构中,不具有法人资格的有(的有( )。)。 A、某机关人事处、某机关人事处 B、某乡政府、某乡政府 C、某市教育局、某市教育局 D、某大学法学院、某大学法学院 E、某市卫生局、某市卫生局 【例例
14、】在下列机构中,不具有法人资格在下列机构中,不具有法人资格的有(的有( )。)。 A、某机关人事处、某机关人事处 (内设机构)(内设机构) B、某乡政府、某乡政府 C、某市教育局、某市教育局 D、某大学法学院、某大学法学院 (内设机构)(内设机构) E、某市卫生局、某市卫生局 【参考答案参考答案】AD 其他三个是机关法人其他三个是机关法人2、法人的分类、法人的分类 1)企业法人:工商部门登记之日成立)企业法人:工商部门登记之日成立 2)非企业法人:机关(行政)法人;事业法)非企业法人:机关(行政)法人;事业法 人;社会团体法人(注:教材错误地称为人;社会团体法人(注:教材错误地称为 “社团法人
15、社团法人”)(不需要登记的:成立之日;)(不需要登记的:成立之日;需要登记的:登记之日)需要登记的:登记之日) 【例例】根据根据公司法公司法,公司法人成立日,公司法人成立日期是(期是( )之日。)之日。 A、公司营业执照签发、公司营业执照签发 B、申请公司设立、申请公司设立 C、工商管理机关批准、工商管理机关批准 D、组织机构代码证签发、组织机构代码证签发 【例例】根据根据公司法公司法,公司法人成立日,公司法人成立日期是(期是( )之日。)之日。 A、公司营业执照签发、公司营业执照签发 B、申请公司设立、申请公司设立 C、工商管理机关批准、工商管理机关批准 D、组织机构代码证签发、组织机构代码
16、证签发 【参考答案参考答案】A (二)法人在建设工程中的作用(二)法人在建设工程中的作用 1、法人是建设工程在的基本主体、法人是建设工程在的基本主体 2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的 分离分离 (三)企业法人与项目经理部的法律关系(三)企业法人与项目经理部的法律关系 1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设 下属机构下属机构 2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目 上的管理者上的管理者 3、项目经理是委托代理人,不是法定代表人、项目经理是委托代理人
17、,不是法定代表人 4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担 1、关于施工企业法人于项目经理部法律关系的说法,正确的、关于施工企业法人于项目经理部法律关系的说法,正确的是(是( )。()。(14真题)真题) A.项目经理部具备法人资质项目经理部具备法人资质 B.项目经理是企业法定代表人授权在建设工程施工项目的项目经理是企业法定代表人授权在建设工程施工项目的 管理者管理者 C.项目经理部行为的法律后果由其自己承担项目经理部行为的法律后果由其自己承担 D.项目经理部是施工企业内部常设机构项目经理部是施工企业内部常设机构 答案:答案:B 解析:解析:P8-9
18、知识点小结知识点小结 本节虽然不是每年都考,但弄清法人、其他组织与内设机本节虽然不是每年都考,但弄清法人、其他组织与内设机构构 (如项目部)之间的关系对理解后面(如项目部)之间的关系对理解后面 的内容有很大的的内容有很大的帮助。帮助。三、建设工程代理制度三、建设工程代理制度 代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类 建设工程代理行为的设立和终止建设工程代理行为的设立和终止 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任代理人和被代理人的权利、义务及法律责任 (一)代理的法律特征(一)代理的法律特征 1、在代理权限范围内实施代理行为、在代理权限范围内实施代理行为 注:代理人有独立进行意思表示的权
19、利,不是使注:代理人有独立进行意思表示的权利,不是使 者。者。 2、以被代理人的名义实施代理行为、以被代理人的名义实施代理行为 3、是具有法律意义的行为、是具有法律意义的行为 4、代理行为的法律后果归属于被代理人、代理行为的法律后果归属于被代理人 (注:有权(注:有权 代理和无权代理的本质区别)代理和无权代理的本质区别) 例例】根据根据民法通则民法通则,关于代理的说法,正确的,关于代理的说法,正确的是(是( ) A、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由由 被代理人承担被代理人承担 B、代理人可以超越代理权实施代理行为、代理人可以超越代理权实施代理
20、行为 C、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任 D、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为 【参考答案参考答案】A 例例】根据根据民法通则民法通则,关于代理的说法,正确的,关于代理的说法,正确的是(是( ) A、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由由 被代理人承担被代理人承担 B、代理人可以超越代理权实施代理行为、代理人可以超越代理权实施代理行为 C、被代理人对代理人的、被代理人对代理人的一切一切行为承担民事责任行为承担民事责任 (授权,合法授权,合法) D、代
21、理是代理人以、代理是代理人以自己的名义自己的名义实施民事法律行为实施民事法律行为 (被代理人被代理人) 【参考答案参考答案】A (二)代理的种类(二)代理的种类 1、委托代理、委托代理 (注:建设工程多为委托代理)(注:建设工程多为委托代理) 2、法定代理、法定代理 (监护人是被监护人的法定代理人)(监护人是被监护人的法定代理人) 3、指定代理、指定代理 【例例】下列代理中,不属于委托代理的是()下列代理中,不属于委托代理的是() 【12真真】 A、招标代理、招标代理 B、采购代理、采购代理 C、诉讼代理、诉讼代理 D、指定代理、指定代理 (【例例】下列代理中,不属于委托代理的是()下列代理中
22、,不属于委托代理的是() 【12真真】 A、招标代理、招标代理 B、采购代理、采购代理 C、诉讼代理、诉讼代理 D、指定代理、指定代理 【参考答案参考答案】D (三)建设工程代理行为的设立(三)建设工程代理行为的设立1、建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分、建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分 包)包) 2、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代 理)理) 3、委托代理的产生:授权委托书、委托代理的产生:授权委托书 (授权不明的,被代理人向(授权不明的,被代理人向 第三人承担民事责任,代理人承担第三人承担民事责
23、任,代理人承担 连带责任)连带责任) (四)建设工程代理行为的终止(四)建设工程代理行为的终止 (1)委托代理的终止情形:)委托代理的终止情形: )代理期间届满或者代理事务完成;)代理期间届满或者代理事务完成; )被代理人取消委托或者代理人辞去委托;)被代理人取消委托或者代理人辞去委托; (注:委托人和受托人都可以随时解除委托,但除(注:委托人和受托人都可以随时解除委托,但除 不可归责于该当事人外,应赔偿损失)不可归责于该当事人外,应赔偿损失) )代理人死亡;)代理人死亡; (注:被代理人死亡不一定终止)(注:被代理人死亡不一定终止) )代理人丧失民事行为能力;)代理人丧失民事行为能力; )作
24、为被代理人或者代理人的法人终止。)作为被代理人或者代理人的法人终止。 建设工程代理行为的终止,主要是第(建设工程代理行为的终止,主要是第(1)、)、 (2)、()、(5)三种情况。)三种情况。 (2)法定代理或指定代理的终止情形:)法定代理或指定代理的终止情形: )被代理人取得或者恢复民事行为能力;)被代理人取得或者恢复民事行为能力; (注:(注: 委托代理中不一定终止)委托代理中不一定终止) )被代理人或者代理人死亡;)被代理人或者代理人死亡; )代理人丧失民事行为能力;)代理人丧失民事行为能力; )指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定; )由其他
25、原因引起的被代理人和代理人之间的监)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监 护关系消灭。护关系消灭。 【例例】下列情形中,构成委托代理终止的是下列情形中,构成委托代理终止的是( )。()。(13真)真) A、代理人辞去委托、代理人辞去委托 B、被代理人取得民事行为能力、被代理人取得民事行为能力 C、被代理人死亡、被代理人死亡 D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭、被代理人与代理人直接的监护关系消灭 【例例】下列情形中,构成委托代理终止的是下列情形中,构成委托代理终止的是( )。()。(13真)真) A、代理人辞去委托、代理人辞去委托 B、被代理人取得民事行为能力、被代理人取得民事行为能力
26、C、被代理人死亡、被代理人死亡 D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭、被代理人与代理人直接的监护关系消灭 【参考答案参考答案】A (其他三项法定代理或者指定其他三项法定代理或者指定代理终止)代理终止)(五)转托代理(复代理)责任(五)转托代理(复代理)责任 1、经被代理人的同意:被代理人承担;、经被代理人的同意:被代理人承担; 2、不经被代理人同意,代理人承担(例外:紧急情况、不经被代理人同意,代理人承担(例外:紧急情况 下,为了保护被代理人的利益时,由被代下,为了保护被代理人的利益时,由被代 理人承担)。理人承担)。 (六)无权代理(六)无权代理 1、无权代理情形:自始未授权;超越代理权;
27、代理权终止、无权代理情形:自始未授权;超越代理权;代理权终止 2、无权代理责任、无权代理责任 (1)追认时:被代理人承担(注:本人知道他人以本人名)追认时:被代理人承担(注:本人知道他人以本人名 义实施民事行为而不作否认表示的,义实施民事行为而不作否认表示的, 视为同意)视为同意) (2)不追认时,行为人承担。)不追认时,行为人承担。 【例例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价某施工设备经销商规定其业务员按合同价5%提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合同定价遵守公司规定,但王某本人按每台同定价遵守公司规定,但王某本人按每台50元补贴施元
28、补贴施工企业。施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合工企业。施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合同,并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是同,并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是( )。)。 A、合法行为、合法行为 B、无权代理、无权代理 C、不正当竞争、不正当竞争 D、滥用代理权、滥用代理权 【参考答案参考答案】A 【例例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价某施工设备经销商规定其业务员按合同价5%提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合同定价遵守公司规定,但王某本人按每台同定价遵守公司规定,但王某本人按每台50元补贴施元补贴施
29、工企业。施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合工企业。施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合同,同,并将获得的补贴款入账并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是。王某行为的法律定性是( )。)。 A、合法行为、合法行为 B、无权代理、无权代理 C、不正当竞争、不正当竞争 D、滥用代理权、滥用代理权 【参考答案参考答案】A (七)表见代理(七)表见代理 1、表见代理的构成、表见代理的构成 (1)存在足以使相对人相信行为人有代理权的)存在足以使相对人相信行为人有代理权的 事实或理由;事实或理由; (2)本人存在过失;)本人存在过失; (3)相对人为善意)相对人为善意 2、法律后果:产生有权代理的
30、后果,由被代理、法律后果:产生有权代理的后果,由被代理 人(本人)承担责任;被代理人承担责任人(本人)承担责任;被代理人承担责任 后可向后可向 无权代理人追偿。无权代理人追偿。 例例】关于表见代理的错误说法是(关于表见代理的错误说法是( )。)。 A、表见代理的行为人没有代理权、表见代理的行为人没有代理权 B、表见代理是无效代理、表见代理是无效代理 C、表见代理在本质上属于无权代理、表见代理在本质上属于无权代理 D、善意相对人有理由相信行为人有代理权、善意相对人有理由相信行为人有代理权 例例】关于表见代理的错误说法是(关于表见代理的错误说法是( )。)。 A、表见代理的行为人没有代理权、表见代
31、理的行为人没有代理权 B、表见代理是无效代理、表见代理是无效代理 C、表见代理在本质上属于无权代理、表见代理在本质上属于无权代理 D、善意相对人有理由相信行为人有代理权、善意相对人有理由相信行为人有代理权 【参考答案参考答案】B (八)不当或违法代理应承担连带责任八)不当或违法代理应承担连带责任 1、委托书授权不明:被代理人应当向第三人承担民事责、委托书授权不明:被代理人应当向第三人承担民事责 任,代理人负连带责任。任,代理人负连带责任。 2、代理人和第三人恶意串通:代理人和第三人负连带、代理人和第三人恶意串通:代理人和第三人负连带 责任。责任。 3、第三人知道行为人是无权代理:还与行为人实施
32、民事、第三人知道行为人是无权代理:还与行为人实施民事 行为给他人造成损害,由第三人和行为行为给他人造成损害,由第三人和行为 人负连带责人负连带责 任。任。 4、代理违法事项:代理人知道被委托代理的事项违法仍、代理违法事项:代理人知道被委托代理的事项违法仍 然进行代理活动的,或者被代理人知道然进行代理活动的,或者被代理人知道 代理人的代代理人的代 理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连 带责任。带责任。 【例例】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的(活动的( )。)。 A、被代理人承担责任
33、、被代理人承担责任 B、代理人承担责任、代理人承担责任 C、被代理人和代理人负连带责任、被代理人和代理人负连带责任 D、代理人和被代理人按约定承担责任、代理人和被代理人按约定承担责任 【例例】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的(活动的( )。)。 A、被代理人承担责任、被代理人承担责任 B、代理人承担责任、代理人承担责任 C、被代理人和代理人负连带责任、被代理人和代理人负连带责任 D、代理人和被代理人按约定承担责任、代理人和被代理人按约定承担责任 【参考答案参考答案】C 小结小结 本节几乎每年必考一道题,最多考两道题,判断代理关本节几乎每
34、年必考一道题,最多考两道题,判断代理关系、代理的种类、无权代理、表见代理、系、代理的种类、无权代理、表见代理、 复代理、代复代理、代理权的终止都是考点,委托代理是重点,表见代理是难理权的终止都是考点,委托代理是重点,表见代理是难点。点。 四、建设工程物权制度四、建设工程物权制度 物权的法律特征和主要种类物权的法律特征和主要种类 土地所有权、土地所有权、建设用地使用权和地役权建设用地使用权和地役权 物权的物权的设立设立、变更、变更、转让转让、消灭和保护、消灭和保护 (一)物权的种类(一)物权的种类 1、物权:指权利人依法对特定的物享有直接支配和、物权:指权利人依法对特定的物享有直接支配和 排他的
35、权利,包括所有权、用益物权和担保排他的权利,包括所有权、用益物权和担保 物权物权 2、所有权的权能:占有权、使用权、收益权、处分、所有权的权能:占有权、使用权、收益权、处分 权(最基本的权利,所有权内容的核心)权(最基本的权利,所有权内容的核心) 3、用益物权:土地承包经营权、建设用地使用权、用益物权:土地承包经营权、建设用地使用权、 宅基地使用权、地役权宅基地使用权、地役权 4、担保物权:抵押权、质押权、留置权、担保物权:抵押权、质押权、留置权 【例例】根据根据物权法物权法,建设用地使用权属于(,建设用地使用权属于( )。)。 A、所有权、所有权 B、用益物权、用益物权 C、担保物权、担保物
36、权 D、留置权、留置权 【参考答案参考答案】B 【例例】根据根据物权法物权法,建设用地使用权属于(,建设用地使用权属于( )。)。 A、所有权、所有权 B、用益物权、用益物权 C、担保物权、担保物权 D、留置权、留置权 【参考答案参考答案】B (二)土地所有权(二)土地所有权 1、公有制类型:国家所有和集体所有、公有制类型:国家所有和集体所有 2、耕地承包经营期:、耕地承包经营期:30年年 3、土地承包经营权调整:经村民会议三分之二以上成员或、土地承包经营权调整:经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意,报乡者三分之二以上村民代表同意,报乡 级和县级政府农业主级和县级政府农业主管
37、部门批准。管部门批准。 4、城市土地属于国家所有;农村和城市郊区的土地,除由、城市土地属于国家所有;农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于法律规定属于国家所有的以外,属于 集体所有;宅基地、集体所有;宅基地、自留地、自留山,属于集体所有。自留地、自留山,属于集体所有。 (三)建设用地使用权(三)建设用地使用权 1、建设用地使用权的设立、建设用地使用权的设立 ()设立范围:可地表、地上或者地下分别设立。()设立范围:可地表、地上或者地下分别设立。 注:新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用注:新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用 益物权。益物权。()设立方式:出让;
38、划拨。(注:转让不是设立方式)()设立方式:出让;划拨。(注:转让不是设立方式) (3)建设用地使用权自登记时设立(注:土地承包经营权)建设用地使用权自登记时设立(注:土地承包经营权 不需要登记);登记机构应当向使用不需要登记);登记机构应当向使用 权人发放建设用地使用权证书。权人发放建设用地使用权证书。 (4)建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押)建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押 注:流转时注:流转时“房随地走,地随房走房随地走,地随房走” (5)续期:宅基地:自动续期;非住宅建设用地:依法办)续期:宅基地:自动续期;非住宅建设用地:依法办 理。理。 【例例】国家建设用地使用
39、权是用益物权,可以国家建设用地使用权是用益物权,可以采取(采取( )方式设立。)方式设立。 A、出租、出租 B、出让、出让 C、划拨、划拨 D、抵押、抵押 E、转让、转让 【例例】国家建设用地使用权是用益物权,可以国家建设用地使用权是用益物权,可以采取(采取( )方式设立。)方式设立。 A、出租、出租 B、出让、出让 C、划拨、划拨 D、抵押、抵押 E、转让、转让 【参考答案参考答案】BC (四)地役权(四)地役权 1、地役权是用益物权,一般为有偿取得、地役权是用益物权,一般为有偿取得 2、采书面形式订立、采书面形式订立 3、地役权的产生不需要登记,但未登记不能对抗善意、地役权的产生不需要登记
40、,但未登记不能对抗善意第三人。第三人。 注意地役权与相邻权注意地役权与相邻权(无偿无偿)的区别的区别 4、未经用益物权人同意,土地所有人不得设立地役权、未经用益物权人同意,土地所有人不得设立地役权 5、地役权与其他用益物权一并转让,、地役权与其他用益物权一并转让, 【例例】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。双方订立合同,约定建设运输建筑材料。双方订立合同,约定建设 单位向该企业单位向该企业支付用地费用,该企业向建设单位提供场地。在此合同支付用地费用,该企业向建设单位提供场地。在此合同中,建设单位拥有的权利是中,建设单位拥有的权利是
41、 ()。()。 A、相邻权、相邻权 B、地役权、地役权 C、土地出租权、土地出租权 D、建设用地使用权、建设用地使用权 【例例】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。双方订立合同,约定建设运输建筑材料。双方订立合同,约定建设 单位向该企业单位向该企业支付用地费用,该企业向建设单位提供场地。在此合同支付用地费用,该企业向建设单位提供场地。在此合同中,建设单位拥有的权利是中,建设单位拥有的权利是 ()。()。 A、相邻权、相邻权 B、地役权、地役权 C、土地出租权、土地出租权 D、建设用地使用权、建设用地使用权 【参考答案参考答案】B (
42、五)不动产物权的设立、变更、转让和消灭(五)不动产物权的设立、变更、转让和消灭 1、登记生效、登记生效 (例外:国家所有权可不登记)(例外:国家所有权可不登记) 2、登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但、登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但不影响合同的效力;拒绝登记要承担违约责不影响合同的效力;拒绝登记要承担违约责 任任 【例例1】当事人之间订立转让不动产物权的合同,未办当事人之间订立转让不动产物权的合同,未办理物权登记的,除法律另有规定或者合同另有约定外理物权登记的,除法律另有规定或者合同另有约定外( )。()。(13真)真) A、合同不生效、合同不生效 B、合同无效、合同无效
43、C、合同终止、合同终止 D、不影响合同效力、不影响合同效力 【例例2】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效,则当事人应由此承担为不生效,则当事人应由此承担 ( )责任。)责任。 (13真)真) A、侵权、侵权 B、 违约违约 C、 不当得利不当得利 D、无因管理、无因管理 【例例1】当事人之间订立转让不动产物权的合同,未办当事人之间订立转让不动产物权的合同,未办理物权登记的,除法律另有规定或者合同另有约定外理物权登记的,除法律另有规定或者合同另有约定外( )。()。(13真)真) A、合同不生效、合同不生效 B、合同无效、合同无效 C、合同终
44、止、合同终止 D、不影响合同效力、不影响合同效力 【参考答案参考答案】D 【例例2】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效,则当事人应由此承担为不生效,则当事人应由此承担 ( )责任。)责任。 (13真)真) A、侵权、侵权 B、 违约违约 C、 不当得利不当得利 D、无因管理、无因管理 【参考答案参考答案】B (六)动产物权和设立和转让六)动产物权和设立和转让 1、动产自交付生效、动产自交付生效 2、动产登记的效力:船舶、航空器、机动车未经登记,、动产登记的效力:船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人。不得对抗善意第三人。 (七)物
45、权的保护(七)物权的保护 1、归属争议:确认权利、归属争议:确认权利 2、无权占有:返还原物、排除妨碍、消除危险、无权占有:返还原物、排除妨碍、消除危险 3、造成损害:赔偿损失、造成损害:赔偿损失 小结小结 物权的种类、建设用地使用权的设立、物权的种类、建设用地使用权的设立、 地役权、物权的地役权、物权的设立、登记与合同效力的关系都是重要考点,其中登记与设立、登记与合同效力的关系都是重要考点,其中登记与合同效力的关系是难点。合同效力的关系是难点。 五、建设工程债权制度五、建设工程债权制度 债的基本法律关系债的基本法律关系 建设工程债的发生根据建设工程债的发生根据 (考得相对较多考得相对较多)
46、建设工程债的常见种类建设工程债的常见种类 (一)债的基本法律关系(一)债的基本法律关系 1、债权的义务人是特定的、债权的义务人是特定的 2、债权是相对权、债权是相对权 (主体相对性、内容相对性、责任相对(主体相对性、内容相对性、责任相对性)性) 【例例】甲从乙处购买一批货物,未支付货款,甲把该批甲从乙处购买一批货物,未支付货款,甲把该批货物转卖给丙,同时与丙约定,丙应向乙货物转卖给丙,同时与丙约定,丙应向乙 支付货款。如果支付货款。如果丙未向乙支付货款,则应由(丙未向乙支付货款,则应由( )向乙承担责任。)向乙承担责任。 A、甲、甲 B、丙、丙 C、甲和丙连带、甲和丙连带 D、甲或丙、甲或丙
47、【例例】甲从乙处购买一批货物,未支付货款,甲把该批甲从乙处购买一批货物,未支付货款,甲把该批货物转卖给丙,同时与丙约定,丙应向乙货物转卖给丙,同时与丙约定,丙应向乙 支付货款。如果支付货款。如果丙未向乙支付货款,则应由(丙未向乙支付货款,则应由( )向乙承担责任。)向乙承担责任。 A、甲、甲 B、丙、丙 C、甲和丙连带、甲和丙连带 D、甲或丙、甲或丙 【参考答案参考答案】A (二)债的发生根据(二)债的发生根据 1、合同、合同 合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。 【例例】下列情形能够引发合同之债的有(下列情形能够引发合同之债的有
48、( ) A、建设单位拖欠工程进度款、建设单位拖欠工程进度款 B、施工中偷工减料造成损失、施工中偷工减料造成损失 C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益 D、噪声污染使周边居民无法正常休息、噪声污染使周边居民无法正常休息 E、建材供应商供应的建筑材料不合格、建材供应商供应的建筑材料不合格 【例例】下列情形能够引发合同之债的有(下列情形能够引发合同之债的有( ) A、建设单位拖欠工程进度款、建设单位拖欠工程进度款 B、施工中偷工减料造成损失、施工中偷工减料造成损失 C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益 D、噪
49、声污染使周边居民无法正常休息、噪声污染使周边居民无法正常休息 E、建材供应商供应的建筑材料不合格、建材供应商供应的建筑材料不合格 【参考答案参考答案】ABE 2、侵权、侵权 (1)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任:所有人、管理人物发生脱落、坠落责任:所有人、管理人 或者使用人不或者使用人不能证明自己没有过错的,承当承担侵权责任。所有人、管能证明自己没有过错的,承当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。任人追偿。 (2)建筑物、
50、构筑物或者其他施设倒塌责任:建设单)建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任:建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的有其他责任人的 (注:基于合同),有权向其他责任责(注:基于合同),有权向其他责任责任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的,由其他责任任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的,由其他责任人承担侵权责任。人承担侵权责任。 (3)建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造)建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成损害责任:难以确定具体侵权人的,除成损害责任:难以确定具体侵权人的,除 能够证明自己不是侵权
51、人的外,由可能加害的建筑物能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。使用人给予补偿。 (4)注意侵权责任与合同责任的区分:)注意侵权责任与合同责任的区分:1)没有合同)没有合同关系的,首先考虑侵权之债;关系的,首先考虑侵权之债;2)造成人身)造成人身 伤害的,肯定是侵权之债;伤害的,肯定是侵权之债;3)没有合同而造成财产损)没有合同而造成财产损害的,首先考虑侵权之债。害的,首先考虑侵权之债。 【例例】某项目在施工中,项目经理和监理工程师监督管某项目在施工中,项目经理和监理工程师监督管理不到位,施工人员没有按规定操作,致理不到位,施工人员没有按规定操作,致 使砖块坠落使砖块坠
52、落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是(当是( )。)。 A、施工人员、施工人员 B、项目经理、项目经理 C、监理工程师、监理工程师 D、施工单位、施工单位 【例例】某项目在施工中,项目经理和监理工程师监督管某项目在施工中,项目经理和监理工程师监督管理不到位,施工人员没有按规定操作,致理不到位,施工人员没有按规定操作,致 使砖块坠落使砖块坠落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是(当是( )。)。 A、施工人员、施工人员 B、项目经理、项目经理 C、监理工程师、监理工程
53、师 D、施工单位、施工单位 【参考答案参考答案】D 3、无因管理、无因管理 【例例】某宾馆发生火灾,邻近的单位主动组织人员某宾馆发生火灾,邻近的单位主动组织人员灭火,这一行为使宾馆减少了灭火,这一行为使宾馆减少了10万元的损失,万元的损失, 而该而该单位却因此损失单位却因此损失1万元。下列表述正确的是()。万元。下列表述正确的是()。 A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债、宾馆与单位之间产生了不当得利之债 B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债、宾馆与单位之间产生了无因管理之债 C、宾馆与单位之间产生合同之债、宾馆与单位之间产生合同之债 D、该单位有权要求宾馆支付、该单位有权要求宾馆支付5万元赔
54、偿万元赔偿 3、无因管理、无因管理 【例例】某宾馆发生火灾,邻近的单位主动组织人员某宾馆发生火灾,邻近的单位主动组织人员灭火,这一行为使宾馆减少了灭火,这一行为使宾馆减少了10万元的损失,万元的损失, 而该而该单位却因此损失单位却因此损失1万元。下列表述正确的是()。万元。下列表述正确的是()。 A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债、宾馆与单位之间产生了不当得利之债 B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债、宾馆与单位之间产生了无因管理之债 C、宾馆与单位之间产生合同之债、宾馆与单位之间产生合同之债 D、该单位有权要求宾馆支付、该单位有权要求宾馆支付5万元赔偿万元赔偿 【参考答案参考答案】B 4、
55、不当得利、不当得利 【例例】下列各项发生了不当得利的是()。下列各项发生了不当得利的是()。 A、子女向父母支付的赡养费、子女向父母支付的赡养费 B、甲明知无债务而向乙清偿、甲明知无债务而向乙清偿 C、一方因赌博输给对方而支付的钱、一方因赌博输给对方而支付的钱 D、甲误取乙的饲料喂鸡、甲误取乙的饲料喂鸡 【参考答案参考答案】D (三)建设工程债的常见种类:施工合同债;买卖合同(三)建设工程债的常见种类:施工合同债;买卖合同债;侵权之债债;侵权之债 小结小结 本节考点主要集中在债的发生根据,其中合同之债与侵本节考点主要集中在债的发生根据,其中合同之债与侵权之债的区分是重点和难点。权之债的区分是重
56、点和难点。 六、建设工程知识产权制度六、建设工程知识产权制度 知识产权的法律特征知识产权的法律特征 建设工程知识产权的常见种类建设工程知识产权的常见种类 建设工程知识产权的保护建设工程知识产权的保护 建设工程知识产权的法律责任建设工程知识产权的法律责任 (一)知识产权基本特征:(一)知识产权基本特征: 1、人身权和财产权的双重性质;、人身权和财产权的双重性质; 2、专有性;、专有性; 3、地域性;、地域性; 4、期限性。、期限性。 【例例】知识产权是指民事主体依法享有的专有权利,知识产权是指民事主体依法享有的专有权利,下列表述正确的是(下列表述正确的是( )。)。 A、知识产权是不具有物质形态
57、的智力成果、知识产权是不具有物质形态的智力成果 B、知识产权在所有国家或地域均有效、知识产权在所有国家或地域均有效 C、对知识产权的保护无时间限制、对知识产权的保护无时间限制 D、法律规定的知识产权的有效期限均相同、法律规定的知识产权的有效期限均相同 【例例】知识产权是指民事主体依法享有的专有权利,知识产权是指民事主体依法享有的专有权利,下列表述正确的是(下列表述正确的是( )。)。 A、知识产权是不具有物质形态的智力成果、知识产权是不具有物质形态的智力成果 B、知识产权在所有国家或地域均有效、知识产权在所有国家或地域均有效 C、对知识产权的保护无时间限制、对知识产权的保护无时间限制 D、法律
58、规定的知识产权的有效期限均相同、法律规定的知识产权的有效期限均相同 【参考答案参考答案】A (二)专利权(二)专利权 1、保护对象:发明、实用新型、外观设计、保护对象:发明、实用新型、外观设计 【例例】根据根据 专利法专利法,对产品的形状、构造或,对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为 ( )【13真真】 A、发明、发明 B、实用新型、实用新型 C、外观设计、外观设计 D、设计方案、设计方案 【例例】根据根据 专利法专利法,对产品的形状、构造或,对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为者其结合所提出的适于实
59、用的新的技术方案称为 ( )【13真真】 A、发明、发明 B、实用新型、实用新型 C、外观设计、外观设计 D、设计方案、设计方案 【参考答案参考答案】B 2、授予专利权的条件:、授予专利权的条件: (1)发明和实用新型:新颖性;创造性;)发明和实用新型:新颖性;创造性; 实用性;实用性; (2)外观设计:新颖性;富有美感和适于)外观设计:新颖性;富有美感和适于 工业应用。工业应用。 3、保护期限:发明、保护期限:发明20年;实用新型和外观年;实用新型和外观 设计设计 10年。年。 (三)商标权(三)商标权 1、个人可以申请商标注册、个人可以申请商标注册 2、商标可分为商品商标和服务商标、商标可
60、分为商品商标和服务商标 3、商标不经注册也可以使用,但商标注册人享有商标、商标不经注册也可以使用,但商标注册人享有商标专用权专用权 4、商标有效期为、商标有效期为10年,自核准注册之日起算;应当在年,自核准注册之日起算;应当在期满前期满前6个月内申请续展注册,在此期间个月内申请续展注册,在此期间 未能提出申请的,未能提出申请的,可以给予可以给予6个月的宽限期,可以无数次续期。个月的宽限期,可以无数次续期。 5、商标可以转让和许可使用、商标可以转让和许可使用 商标可以与企业或者商誉同时转让,也可以单独转让。商标可以与企业或者商誉同时转让,也可以单独转让。 商标被许可人应当保证使用注册商标的商品或
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